удовлетворение требований конкурсных кредиторов в неденежной форме не должно создавать преимущества для таких кредиторов по сравнению с кредиторами, требования которых исполняются в денежной форме;

условия мирового соглашения для конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, голосовавших против

заключения мирового соглашения или не принимавших участия в голосовании, не могут быть хуже, чем для тех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, которые голосовали за его заключение;

на непогашенную часть требований кредиторов, подлежащих погашению в денежной форме, начисляются проценты с даты утверждения арбитражным судом мирового соглашения и до даты удовлетворения соответствующей части требований.

Мировое соглашение вступает в силу для должника, конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, а также для третьих лиц, участвующих в мировом соглашении, с даты его утверждения арбитражным судом и является обязательным для должника, конкурсных кредиторов, уполномоченных органов и третьих лиц, участвующих в мировом соглашении.

Односторонний отказ от исполнения вступившего в силу мирового соглашения не допускается.

Утверждение мирового соглашения арбитражным судом

Мировое соглашение может быть утверждено арбитражным судом только после погашения задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди.

Должник, внешний управляющий или конкурсный управляющий не ранее чем через пять дней и не позднее чем через десять дней с даты заключения мирового соглашения должен представить в арбитражный суд заявление об утверждении мирового соглашения.

Утверждение мирового соглашения арбитражным судом в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, является основанием для прекращения производства по делу о банкротстве.

В случае утверждения мирового соглашения арбитражным судом в ходе финансового оздоровления прекращается исполнение графика погашения задолженности. В случае утверждения мирового соглашения в ходе внешнего управления прекращается действие моратория на удовлетворение требований кредиторов. В случае, если мировое соглашение утверждено арбитражным судом в ходе конкурсного производства, с даты утверждения мирового соглашения решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства не подлежит дальнейшему исполнению. С даты утверждения мирового соглашения арбитражным судом прекращаются полномочия временного управляющего, административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего.

Отказ в утверждении мирового соглашения арбитражным судом

В случае неисполнения обязанности по погашению задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди арбитражный суд отказывает в утверждении мирового соглашения.

Основанием для отказа арбитражным судом в утверждении мирового соглашения является:

нарушение установленного настоящим Федеральным законом порядка заключения мирового соглашения;

несоблюдение формы мирового соглашения;

нарушение прав третьих лиц;

противоречие условий мирового соглашения законодательству;

наличие иных оснований ничтожности сделок.

Вынесение арбитражным судом определения об отказе в утверждении мирового соглашения не препятствует заключению нового мирового соглашения.

Расторжение мирового соглашения

Расторжение мирового соглашения, утвержденного арбитражным судом, по соглашению между отдельными кредиторами и должником не допускается.

В случае неисполнения или существенного нарушения должником условий мирового соглашения, оно может быть расторгнуто арбитражным судом в отношении всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов по заявлению конкурсного кредитора или конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, обладавших на дату утверждения мирового соглашения не менее чем одной четвертой требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов к должнику.

Расторжение мирового соглашения в отношении всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов является основанием для возобновления производства по делу о банкротстве, за исключением случаев, если в отношении должника введены процедуры, применяемые в новом деле о банкротстве.

Последствия неисполнения мирового соглашения

В случае неисполнения мирового соглашения должником кредиторы вправе обратиться без расторжения мирового соглашения в арбитражный суд, рассматривавший дело о банкротстве, для получения исполнительного листа по взысканию оставшихся непогашенными требований.

40.Особенности несостоятельности (банкротства) отдельных категорий должников.

Для отдельных категорий должников закон предусматривает особенности в проведении процедур банкротства.

К отношениям, связанным с банкротством отдельных категорий организаций применяются общие правила, но имеются и особенности, применимые по отношению к:

градообразующим организациям;

сельскохозяйственным организациям;

финансовым организациям;

кредитным организациям;

стратегическим предприятиям и организациям;

субъектам естественных монополий;

застройщикам;

участникам клиринга и клиентам участников клиринга.

Градообразующие организации

Таковыми считаются организации, численность работников которых превышает 25% от численности работающего населения данного населенного пункта. Аналогичные правила применяются к организациям с численностью работников более 5 тыс. человек.

Процедуры финансового оздоровления и внешнего управления вводятся под поручительство Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования. Продажа предприятия проводится при условии, что покупатель обязуется сохранить 50% рабочих мест.

Сельскохозяйственные организации

Кним относятся организации, для которых производство, переработка сельскохозяйственной продукции составляют 50% от общей суммы выручки предприятия. Такие же правила применяются к рыболовецким артелям, в которых выручка от реализации водных биоресурсов составляет 75% от общей суммы выручки.

Для возбуждения производства по делу о банкротстве сельскохозяйственной организации принимаются во внимание требования, составляющие в совокупности не менее чем пятьсот тысяч рублей.

Все процедуры банкротства в отношении сельскохозяйственных организаций вводятся с учетом сезонности производства.

!!!!!Преимущественное право покупки имущества должника имеют другие сельскохозяйственные организации, владеющие прилегающими земельными участками.!!!!!

Финансовые организации

Кним относятся кредитные организации, страховые компании, профессиональные участники рынка ценных бумаг, негосударственные пенсионные фонды; управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов; клиринговые организации; организаторы торговли; кредитные потребительские кооперативы; микрофинансовые организации.

Финансовая организация считается неспособной удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей при наличии хотя бы одного из следующих признаков банкротства:

1) сумма требований кредиторов по денежным обязательствам и (или) обязательным платежам к финансовой организации в совокупности составляет не менее чем сто тысяч рублей и эти требования не исполнены в течение четырнадцати дней со дня наступления даты их исполнения;

2) не исполненное в течение четырнадцати дней с даты вступления в законную силу решение суда, арбитражного суда или третейского суда о взыскании с финансовой организации денежных средств независимо от размера суммы требований кредиторов;

3) стоимость имущества (активов) финансовой организации недостаточна для исполнения денежных обязательств финансовой организации перед ее кредиторами и обязанности по уплате обязательных платежей;

4) платежеспособность финансовой организации не была восстановлена в период деятельности временной администрации

При рассмотрении дела о банкротстве финансовой организации финансовое оздоровление и внешнее управление не применяются. дело о банкротстве финансовой организации рассматривается арбитражным судом в срок, не превышающий четырех месяцев со дня принятия арбитражным судом заявления о признании финансовой организации банкротом

Кредитные организации

Особый подход к банкротству кредитных организаций состоит он в сочетании двух факторов: - более жесткие требования к инициированию конкурса; - большая роль Банка России в определении и осуществлении мероприятий конкурса.

Признаки несостоятельности кредитной организации: см. выше Дело о банкротстве кредитной организации начинается только после отзыва Центральным банком РФ ее

лицензии и включает две процедуры: наблюдение и конкурсное производство. При этом кредиторами первой очереди кредитной организации выступают вкладчики — физические лица.

Стратегические предприятия и организации

Особенности статуса стратегических должников определяются их ролью в обеспечении обороноспособности и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан Российской Федерации, что отмечается учеными, этим определяются и особенности правовой регламентации отношений несостоятельности (банкротства) данных субъектов.

Общая цель правовой регламентации банкротства стратегических должников - затруднить признание их банкротства и ликвидацию. К ним относятся федеральные государственные унитарные предприятия или открытые акционерные общества, акции которых находятся в федеральной государственной собственности, производящие оборонную продукцию. Стратегическими считаются также все предприятия оборонно-промышленного комплекса

Для признания таких предприятий банкротами установлен более длительный период просрочки исполнения обязательств (6 месяцев), а также иной порог подведомственности (1 млн руб.).

Ккандидатуре арбитражного управляющего стратегического предприятия или организации установлен ряд дополнительных требований (стаж работы на стратегическом предприятии, специальное образование, опыт антикризисного управления). Внешний управляющий не вправе отказываться от исполнения договоров должника, связанных с выполнением государственного оборонного заказа. При продаже предприятия должно сохраняться целевое назначение имущества.

Субъекты естественных монополий

Несостоятельность (банкротство) субъектов естественных монополий с экономической точки зрения является нежелательным явлением, поскольку влечет возникновение множества проблем у их клиентов; при том что клиенты лишены возможности избрать другого контрагента.

Закон о банкротстве предусматривает следующую систему признаков банкротства естественных монополистов: - размер задолженности – 1 млн руб.

- срок неисполнения требований кредиторов по денежным обязательствам и (или) обязанностей по уплате обязательных платежей - 6 месяцев;

- наличие исполнительного документа, подтверждающего требование заявителя; - неудовлетворение в полном объеме требования заявителя путем обращения взыскания на имущество должника

1, 2 очередей в соответствии со ст. 59 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 119-ФЗ "Об исполнительном производстве".

Застройщики

Кучастию в деле привлекается региональный орган исполнительной власти по контролю и надзору в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иной недвижимости. Открытие конкурсного производства в отношении застройщика - основание, позволяющее участникам строительства в одностороннем порядке отказаться исполнять договор. В качестве обеспечительной меры арендодателю могут запретить распоряжаться земельным участком, на котором начато строительство или уже возведен объект. Денежные требования граждан-участников строительства отнесены к 3 очереди. Права застройщика на незавершенный объект и земельный участок можно передать в качестве отступного специализированному потребительскому кооперативу, созданному участниками строительства.Третье лицо вправе погасить текущие платежи и требования кредиторов 1-2 очередей, чтобы обеспечить возможность передать объект незавершенного строительства или жилые помещения.

Участники клиринга

При введении наблюдения участник клиринга не вправе:

1) совершать сделки за свой счет или за счет клиента, если на момент их совершения имущества или денежных средств недостаточно для исполнения обязательств по этим и ранее заключенным сделкам. Настоящее требование не распространяется на случаи, если участник клиринга имеет право требовать указанное имущество по сделке с центральным контрагентом в количестве и в сроки, которые позволяют ему надлежащим образом исполнить свои обязательства;

2) использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном брокерском счете или специальном торговом счете участника клиринга;

3) использовать собственное имущество в качестве обеспечения исполнения обязательств третьих лиц; 4) предоставлять собственное имущество в заем; 5) заключать договоры репо без согласия временного управляющего.

В случае, если денежных средств, ценных бумаг и (или) иного имущества, оставшихся у клиринговой организации после исполнения нетто-обязательства из договоров, заключенных участником клиринга за счет клиента (клиентов), недостаточно для удовлетворения в полном объеме требований таких клиентов, это имущество передается в количестве, пропорциональном размеру требований клиентов. Неудовлетворенные требования клиентов подлежат включению в реестр требований кредиторов и удовлетворяются в составе требований кредиторов третьей очереди. Если по истечении шести месяцев с даты принятия арбитражным судом решения о признании участника клиринга банкротом и об открытии конкурсного производства имущество клиентов не было им передано, конкурсный управляющий передает такое имущество в депозит нотариуса.

41. Собственность, иные вещные права и предпринимательство. Осуществление собственником предпринимательских функций как форма реализации отношений собственности.

Конституция РФ провозглашает право каждого на свободное использование своего имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ст.34). Получение прибыли от пользования имуществом является одной из форм ведения предпринимательской деятельности (ст.2 ГК РФ). Таким образом, имущество выступает в качестве средства для осуществления предпринимательской деятельности: без имущества (уст.капитал) не зарегистрируют юр.лицо (ст. 48 – признак ЮЛ – обособленное имущество).

Понятие "имущество" широко используется в законодательстве в различных значениях. Г.Ф. Шершеневич предлагает различать понятие имущества с экономической точки зрения и юридическое понятие имущества.

Имуществом признаются материальные и нематериальные объекты, которые могут быть предметами владения, пользования, распоряжения (словарь терминов Консультант Плюс, Модальный налоговый кодекс стран СНГ). Имуществом традиционно называется совокупность вещей, т.е. материальные объекты, обладающие вещественными признаками. Право оперирует наиболее широким понятием имущества как совокупности вещей и имущественных прав (ст.128 ГК РФ: иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права). Имущественные права могут быть предметом сделок, в том числе купли-продажи (ст.454 ГК РФ – предмет договора к.-п.). Суханов считает «нецелесообразным распространение цивилистического правового режима собственности на права требования». М.И. Брагинский предлагает «распространять цивилистический правовой режим собственности и на права требования». Нередко в праве и законодательстве термин «имущество» используется и для характеристики в целом имущественного положения лица, включающего и обязанности (долги) данного лица, например применительно к понятию предприятия, наследственного имущества. Такое же понимание имущества содержится в налоговом законодательстве и законодательстве о бухгалтерском учете => нет единого понятия имущества, наполнение зависит от подотрасли + позиции ученого.

Классификаций: юридическая и экономическая. Юридическая:

1)движимое и недвижимое имущество;

2)оборотоспособное, ограниченно оборотоспособное и изъятое из оборота. Экономическая:

1)основные и оборотные средства - исходя из степени участия имущества в процессе производства продукции, стоимости и длительности использования;

2)имущество производственного и непроизводственного назначения (по использованию);

3)материальные и нематериальные активы (овеществленность);

4)фонды различного назначения - исходя из целевой направленности имущества.

Правовой режим имущества в предпринимательской деятельности – совокупность прав и обязанностей лица в отношении принадлежащего ему имущества. А.В. Венедиктов: это специальные правила порядка образования и использования имущества. Это обязательный учет имущества в соответствии с правилами бухгалтерского учета, определение его стоимости с соблюдением правил оценки и переоценки, а также правил реализации (выбытия) имущества.

Ограничения на распоряжения имуществом (свободным в обороте!!! + это не все, их еще немало, есть залог, правила регистрации для отдельных видов имущества и т.д.):

1)соблюдение особой процедуры совершения сделки в отношении «крупных сделок»;

2)соблюдение антимонопольных ограничений при отчуждении имущества большой стоимости или определенного размера (ст.17, 18 Закона о конкуренции на товарных рынках) - указано в учебнике, закон не действует

с2006 г. => сейчас это ФЗ «О защите конкуренции», ст. 27 – контроль за экономической концентрацией.

3)реализация имущества по определенным (рыночным) ценам (ст.40 НК РФ).

Содержанием отношений собственности является принадлежность имущества определенным лицам, которые имеют право использовать его по своему усмотрению. Существует подход что это право абсолютное, т.е. противопоставляется неопределенному кругу лиц, однако при этом второй подход: право относительное – только к тем лицам, кто это право нарушает).

Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом (ст.209 ГК РФ). + вправе использовать свое имущество для осуществления предпринимательской деятельности, в том числе путем систематического получения прибыли от пользования имуществом. Основная триада права собственности: владение, пользование, распоряжение. Владение: основанная на законе возможность иметь у себя данное имущество и фактически обладать им. Пользование: основанная на законе возможность эксплуатации и хозяйственного использования имущества путем извлечения из него полезных свойств. Распоряжение: возможность определения юридической судьбы имущества путем изменения его принадлежности или состояния (передача по договору или уничтожение имущества). Правомочия владения и пользования имуществом могут принадлежать не только его собственнику (распоряжение – только, но можно и передать – н-р передавать в субаренду).

Главная отличительная черта права собственности заключается в том, что собственник, используя имущество «своей властью и в своем интересе», имеет право устранять других лиц от господства над принадлежащим ему имуществом, т.е. действует по своему усмотрению.

Собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, т.е. несет расходы по его содержанию, ремонту и охране, по уплате налогов, а также - риск случайной гибели или повреждения имущества, риски утраты имущества, связанные с обращением на него взыскания по обязательствам собственника.

У нас многообразие форм собственности (н-р, государственная, частная, муниципальная). Количество и стоимость имущества, находящегося в собственности граждан и юридических лиц, не ограничиваются, кроме случаев, когда такие ограничения установлены законом в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ст.213 ГК, п. 2). Имущество юр.лиц передается им учредителями, либо предоставляется в пользование. Гос. собственность – федеральная и собственность субъекта. Управляет – Росимущество, либо орган власти субъекта (н-р, Департамент городского имущества г. Москвы). Гос.имущество м.б. закреплено за унитарными предприятиями.

Особенностью ограниченных вещных прав является то, что:

1)они предоставляют лицу возможность владеть, пользоваться и распоряжаться чужим имуществом;

2)они носят производный и зависимый характер по отношению к праву собственности;

3)их содержание ограниченно по сравнению с правом собственности;

4)они защищаются теми же средствами и способами, что и право собственности, в том числе и против самого собственника (н-р, негаторный иск);

5)переход права собственности на имущество к другому лицу не является основанием для прекращения иных вещных прав на это имущество (это один из аргументов, по которому залог и аренду причисляют к вещным правам);

6)вещные права на недвижимое имущество подлежат государственной регистрации (ст.131 ГК).

Право хозяйственного ведения имуществом (ст.294 ГК РФ). На праве хозяйственного ведения имущество принадлежит государственным и муниципальным унитарным предприятиям, которые владеют, пользуются и распоряжаются этим имуществом в пределах, определяемых Гражданским кодексом и иным действующим законодательством (ст.294-295 ГК РФ). Государственное предприятие владеет чужим имуществом, собственником которого является государство. Собственник государственного имущества имеет в отношении имущества, находящегося в хозяйственном ведении государственных (муниципальных) предприятий, следующие права:

1.решает вопросы создания, реорганизации и ликвидации предприятия;

2.определяет предмет и цели его деятельности;

3.назначает директора (руководителя) предприятия;

4.осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию

имущества;

5.получает часть прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении

предприятия.

Предприятие не вправе без согласия собственника распоряжаться принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения недвижимым имуществом. Собственник вправе контролировать порядок использования имущества предприятия, поскольку государственное предприятие имеет специальную правоспособность (предприятие действует согласно цели и имущество тоже может иметь целевое назначение, оговоренное в акте передачи).

Право оперативного управления имуществом (ст.296 ГК РФ). Имущество на П.О.У. принадлежит учреждениям или казенным предприятиям в отношении закрепленного за ними имущества (ст.296 ГК РФ). Предприятия и учреждения, имеющие имущество на праве оперативного управления, владеют, пользуются и распоряжаются им в ограниченных пределах:

1)в пределах, установленных законом,

2)в соответствии с целями своей деятельности,

3)в соответствии с заданиями собственника,

4)в соответствии с назначением имущества.

Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться всем закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника, а самостоятельно может распоряжаться лишь производимой им продукцией, если иное не установлено законом или иными правовыми актами (ст.297 ГК РФ). Учреждение также не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом и имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ему по смете (ст.298 ГК РФ). Собственник имущества, закрепленного за казенным предприятием или учреждением, имеет широкие права. Он вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению (п.2 ст.296 ГК РФ).

Особое внимание надо обратить на то, что плоды, продукция и доходы от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении или оперативном управлении, а также имущество, приобретенное унитарным предприятием или учреждением по договору или иным основаниям, являются собственностью собственника предприятия (учреждения) и поступают лишь в хозяйственное ведение или оперативное управление предприятия или учреждения (п.2 ст.299 ГК РФ).

Вещные права государственных и муниципальных предприятий подлежат защите наравне с правом собственности, в том числе и от незаконных действий самого собственника (ст.305 ГК РФ).

Особый комплекс отношений возникает у лица в отношении арендованного имущества. В аренду могут быть переданы земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и иные имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих

натуральных свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи). Право аренды возникает у лица на основании договора с собственником и потому является обязательственным отношением между сторонами договора. Но одновременно арендатор в отношении третьих лиц действует как законный владелец имущества, обладающий особым вещным правом в отношении него, сохраняющимся при переходе права собственности на это имущество (ст.617 ГК РФ). Существует т.з., согласно которой аренда имеет вещную природу.

42. Правовое регулирование формирования имущественной основы предпринимательской деятельности.

Для формирования имущества в целях ведения предпринимательской деятельности организация или индивидуальный предприниматель могут приобретать имущество в собственность или во временное владение и пользование. Приобретение имущества на праве собственности происходит при формировании уставного (складочного капитала) хозяйственного общества (товарищества), а также по иным основаниям, предусмотренным законодательством.

Российское законодательство предусматривает следующие общие основания приобретения права собственности:

1.изготовление вещи для себя (ст.218 ГК РФ), в том числе переработка материалов, в случае, когда стоимость переработки существенно превышает стоимость не принадлежащих переработчику материалов, если материалы дороже, вещь принадлежит собственнику материалов (ст.220 ГК РФ);

2.приобретение права собственности на результаты хозяйственного использования имущества (плоды, продукцию, доходы) (ст.136 ГК РФ – по умолчанию принадлежат собственнику, но м.б. установлено иное);

3.приобретение права собственности на общедоступные для сбора вещи (ст.221 ГК РФ – ягоды, рыба и т.д., если разрешен сбор), бесхозяйные вещи (ст.225 ГК РФ – ставятся на учет, через 1 год передаются муниципалитету, либо Москве или СПб), вещи, от которых собственник отказался (ст.226 ГК РФ – менее 5 МРОТ самовольно, более пяти МРОТ – через суд), на находку (ст.227 ГК РФ – 6 месяцев с объявления и переходит в собственность), клад (ст.233 ГК РФ – если искал без согласия – собственнику, если культурная ценность – 50% вознаграждение собственнику и нашедшему пополам);

4.приобретательная давность (ст.234 ГК РФ – недвижимое 15, иное 5, суммируется с тем у кого приобрел);

5.приобретение права собственности на основании договора купли-продажи, поставки, мены, дарения, подряда, учредительного договора о создании организации или иной сделки об отчуждении имущества;

6.правопреемство в результате реорганизации юридического лица (ст.57, 58 ГК РФ).

Все основания (способы) возникновения права собственности в теории права принято делить на первоначальные и производные.

Первоначальные: право собственности возникает впервые или помимо воли прежнего собственника.

Производными способами - способы, при которых право собственности у приобретателя возникает по воле предшествующего собственника и с согласия приобретателя. Первоначальный собственник не может передать приобретателю прав больше, чем он имеет, и если его право собственности было ограничено, то приобретатель получает право собственности с существующими ограничениями.

Основным производным способом возникновения права собственности является приобретение имущества на основании гражданско-правовых договоров приобретения (отчуждения) имущества. К подобным договорам относятся договоры купли-продажи, поставки, мены, дарения, подряда, учредительный договор о создании общества (товарищества), а также иные сделки об отчуждении имущества.

Основным и особым способом формирования имущества хозяйственного общества или товарищества является внесение имущества в уставный капитал при создании общества или в процессе его дальнейшей деятельности. Отличительной особенностью хозяйственных обществ является образование уставного капитала, формируемого в результате объединения денежных средств и имущества учредителей (участников). Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью формируется из стоимости вкладов (ст.90 ГК РФ) или из номинальной стоимости долей его участников, а уставный капитал АО - из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами (ст.25 Закона об АО). Вкладом могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Освобождение участника общества от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества, в том числе путем зачета требований к обществу, не допускается. Запрещается передавать акции (доли) в счет погашения его долгов перед акционерами (участниками)

Юридические лица, являющиеся коммерческими и некоммерческими организациями (кроме государственных и муниципальных предприятий, а также финансируемых учреждений), являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного этими юридическими лицами по иным основаниям (п.3 ст.213 ГК РФ). Уставный капитал, сведения о размере которого содержатся

вучредительных документах общества, является имущественной основой деятельности общества.

Имущество хозяйственного общества, произведенное и приобретенное в процессе его деятельности, также принадлежит обществу на праве собственности.

Основным первоначальным способом приобретения права собственности является изготовление вещи (ст.218 ГК РФ). Законодательство предусматривает два основных условия приобретения права собственности на изготовленную вещь:

(1) изготовление лицом вещи для себя, а не для третьих лиц, (2) создание вещи с соблюдением закона и иных правовых актов.

Поступления, полученные в результате использования имущества (плоды, продукция, доходы), принадлежат лицу, использующему это имущество (т.е. осуществляющему правомочие пользования) на законном основании, если иное не предусмотрено законодательством или договором об использовании этого имущества (ст.136 ГК РФ). Так, плоды,

продукция и доходы, полученные арендатором в результате использования арендованного имущества в соответствии с договором аренды, являются его собственностью (ст.606 ГК РФ).

Производным способом приобретения права собственности юридическим лицом является правопреемство в результате реорганизации юридического лица. В случае реорганизации юридического лица право собственности на принадлежавшее ему имущество переходит к юридическим лицам - правопреемникам реорганизованного юридического лица. Во всех случаях реорганизации (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) имущество, права и обязанности юридического лица правопредшественника переходят (полностью или в части) на основании передаточного акта или разделительного баланса к вновь созданному юридическому лицу - правопреемнику, за исключением случая присоединения, при котором новое юридическое лицо не создается, а права и обязанности присоединенного юридического лица переходят к другому юридическому лицу (ст.58 ГК РФ).

Но осуществление предпринимательской деятельности не предполагает обязательного использования собственного имущества предпринимателя. Имущественной основой предпринимательской деятельности может служить имущество, получаемое во владение и пользование на определенный срок. Для ведения предпринимательской (хозяйственной) деятельности правовой титул имущества имеет второстепенное значение.

Имущество, используемое для ведения предпринимательской деятельности, может приобретаться не только в собственность, но во владение и пользование по различным основаниям, например по договору аренды, лизинга и пр. Одним из способов формирования имущества является привлечение заемного капитала, т.е. денежных средств, полученных на определенный срок.

Формирование имущественной основы предпринимательской деятельности может осуществляться различными способами, оформляется различными видами гражданско-правовых сделок, которые имеют различные правовые последствия.

43. Правовой режим отдельных видов имущества, используемых в предпринимательской деятельности.

Вещи являются наиболее распространенным объектом гражданских прав. Вещами называются объекты окружающего материального мира, созданные как природой, так и человеком, которые могут быть объектами гражданских прав. Юридическое понятие вещи намного шире бытового понятия «вещь». Вещами в гражданско-правовом смысле помимо побывательского понимания являются здания и сооружения, земля, вода, газ, нефть, электроэнергия, животные.

Существует классификация вещей, на основе которой различаются виды вещей, имеющие различный правовой режим. Классификация вещей носит не только теоретическую, но и практическую направленность, поскольку отнесение вещи к той или иной группе определяет возможность совершения тех или иных сделок, заключение договоров и т.д.

Вещи в гражданском обороте принято делить на следующие группы:

1)разрешенные к обороту, ограниченно оборотоспособные и изъятые из оборота (ст.129 ГК РФ);

2)недвижимые и движимые вещи (ст.130 ГК РФ);

3)делимые и неделимые вещи (ст.133 ГК РФ);

4)сложные и простые вещи (ст.134 ГК РФ);

5)главные вещи и принадлежности (ст.135 ГК РФ);

6)индивидуально-определенные вещи и вещи, определяемые родовыми признаками;

7)потребляемые и непотребляемые вещи.

По общему правилу вещи как объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте (ст.129 ГК РФ). Ограниченно оборотоспособные объекты - это объекты гражданских прав, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо нахождение которых в обороте допускается по специальному разрешению; такие объекты определяются в порядке, установленном законом (например, памятники истории и культуры, оружие, наркотические вещества). Объекты гражданских прав, нахождение которых в обороте не допускается (объекты, изъятые из оборота), должны быть прямо указаны в законе. Примером вещей, изъятых из оборота, являются участки недр, сильнодействующие яды, ядерное оружие).

Потребляемые и непотребляемые вещи различаются между собой в зависимости от того, уничтожаются ли они в процессе использования. Продукты питания, топливо, сырье являются потребляемыми вещами. Непотребляемые вещи используются в течение длительного времени и лишь ухудшаются (амортизируются) при использовании, не теряя своей вещественной формы. Предметом договора найма (аренды), ссуды могут быть только непотребляемые вещи, а предметом договора займа - только потребляемые.

Деление вещей на индивидуально-определенные вещи и вещи, определяемые родовыми признаками, очень условно и зависит от их индивидуализации участниками правоотношения. Вещи, для которых указываются общие (родовые) признаки и которые определяются весом, мерой, числом, являются родовыми вещами. Индивидуальную вещь отличают только ей присущие признаки: номер, название, размер. В результате индивидуализации вещи, определяемой родовыми признаками (указания на присущие только ей отличительные признаки), она становится индивидуальноопределенной. Предметом договора найма (аренды), ссуды могут быть только индивидуальные вещи, а предметом договора займа - только родовые (ст.807 ГК).

К недвижимым вещам, относятся, во-первых, объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно: земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты, леса, многолетние насаждения, здания, сооружения и иные объекты, прочно связанные с землей, а во-вторых, вещи, не являющиеся "недвижимыми" в прямом смысле этого слова, но отнесенные к недвижимости по указанию закона, поскольку они

нуждаются в специальной государственной регистрации: воздушные и морские суда; суда внутреннего плавания; космические объекты; предприятия как имущественные комплексы (ст.130 и 132 ГК РФ). Движимым имуществом признаются все остальные вещи, не относящиеся к недвижимости, включая деньги и ценные бумаги.

Права на недвижимое имущество подлежат регистрации, а, во-вторых, только с момента регистрации лицо приобретает права на недвижимость. Право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в Едином государственном реестре в порядке, установленном специальным законом. Права на имущество, подлежащее государственной регистрации, возникают с момента регистрации соответствующих прав (ст. 8.1. - !!!, ст. 219).

Предприятием признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором (ст.132 ГК РФ). Предприятие в целом или его часть могут быть объектом куплипродажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав (ст.561 ГК РФ + законодательство о несостоятельности (банкротстве) - продажа предприятия должника). Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью, поэтому заключаемые в отношении него сделки требуют регистрации.

Ценная бумага – это документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении, либо в соответствии с правилась учета таких прав при бездокументарных ЦБ (ст.142 ГК РФ,149). Ценная бумага удостоверяет определенные имущественные права ее владельца (+неимущественные права в случае акции, н-р). Реализовать удостоверенные ценной бумагой права можно только при ее предъявлении. Ценная бумага, в отличие от других документов, является документом строго формальным, т.е. ее форма и обязательные реквизиты должны соответствовать требованиям, установленным законодательством для соответствующего вида ценных бумаг. По общему правилу ценная бумага - это письменный документ, составленный по определенной форме и имеющий какую-либо защиту от подделки, хотя в отдельных случаях, указанных в законе, фиксация прав, закрепляемых ценной бумагой, может осуществляться и в бездокументарной форме =>сейчас акции, н-р, только бездокументарные (ст. 149) на практике, так что требование формы представляется несколько устаревшим и основным все же является критерий обладания владельца ценной бумаги неким комплексом прав, в. т.ч. правом требования по отношению к эмитенту.

Права по документарным бумагам передаются с передачей этой ЦБ (ст. 146), по бездокументарным путем списания со счета отчеждающего лица и зачисления на счет приобретающего.

Документарные ценные бумаги могут быть предъявительскими (ценными бумагами на предъявителя), ордерными и именными. Предъявительской является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец. Ордерной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец, если ценная бумага выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов. Именной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается одно из следующих указанных лиц: 1) владелец ценной бумаги, указанный в качестве правообладателя в учетных записях; 2) владелец ценной бумаги, если ценная бумага была выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца в порядке непрерывного ряда уступок требования (цессий) путем совершения на ней именных передаточных надписей. Выпуск или выдача предъявительских ценных бумаг допускается в случаях, установленных законом.

ЦБ делятся в зависимости от формы на документарные и бездокументарные.

Бездокументарная форма ценных бумаг подразумевает отсутствие выпуска самих ценных бумаг на бумажных носителях. Права на бездокументарные ценные бумаги фиксируются путем внесения данных об их владельцах и о количестве, номинальной стоимости и категории принадлежащих им ценных бумаг в специальные списки (реестры). В бездокументарной форме могут выпускаться только именные и ордерные ценные бумаги, так как ценные бумаги на предъявителя должны существовать исключительно в документарной форме. К бездокументарным ценным бумагам относятся акции и именные облигации, казначейские обязательства, государственные краткосрочные бескупонные облигации и др. Фиксация прав, закрепленных ценной бумагой в бездокументарной форме, осуществляется в виде записи на счете владельца или лицом, выдавшим ценную бумагу, или уполномоченным на это лицом, действующим на основании специального разрешения (лицензии) (ВАЖНО: с 01 октября 2014 года акционерные общества НЕ МОГУТ вести реестры прав акционеров самостоятельно и обязаны привлекать для этого профессиональных регистраторов!!!). По требованию владельца лицо, осуществившее фиксацию права в бездокументарной форме, обязано выдать ему документ, свидетельствующий о закрепленном праве, который не является ценной бумагой, а подтверждает право лица на определенное количество ЦБ. Передача прав, закрепленных в бездокументарной форме, производится путем замены прежней записи на новую. Правовая природа бездокументарных ценных бумаг служит предметом постоянных споров. По мнению многих ученых-цивилистов (Е.А. Суханов, В.А. Белов и др.), бездокументарные ценные бумаги не могут быть отнесены к категории ценных бумаг, так как они не являются вещами. Но ГК относит и никуда не деться)))

Отличительной чертой ценных бумаг является особое исполнение обязательств, удостоверенных ими. Обязанное лицо должно исполнить свои обязательства по ценной бумаге только при наличии необходимых для данной ценной бумаги реквизитов, а при ее приобретении владелец должен проверить соответствие реквизитов ценной бумаги требованиям законодательства, но не основания ее выдачи. Такое свойство ценной бумаги обозначается в праве термином "публичная достоверность". Отказ от исполнения по ценной бумаге возможен только по формальным признакам:

отсутствие какого-либо реквизита, пропуск срока и пр. (однако никто не мешает признать, например, выпуск акций недействительным, и тогда отвечать перед приобретателями ЦБ будет кто их и обманул ).

Разновидностью ценных бумаг являются: депозитарная расписка, государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.

Деньги – особый вид имущества. Рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на всей территории Российской Федерации (ст. 140). Платежи на территории Российской Федерации осуществляются путем наличных и безналичных расчетов. Случаи, порядок и условия использования иностранной валюты на территории Российской Федерации определяются законом или в установленном им порядке. Однако при этом в РФ признаются и защищаются права на валютные ценности.

44. Понятие приватизации, цели, задачи приватизации и разграничение со смежными понятиями.

Существование социалистического способа производства в нашей стране основывалось в числе прочего на едином фонде государственной собственности. Реформирование экономики страны в конце 80-х гг. ХХ в., отказ от административно-командных методов управления и постепенный переход к рыночным отношениям потребовал соответствующих изменений в системе отношений собственности на средства производства. Уже в середине 80-х гг. появились правовые конструкции, опосредующие перевод государственных предприятий на самоокупаемость и хозрасчет, в том числе путем создания арендных и иных коллективных предприятий. Но для устранения монопольного положения государственных предприятий и создания независимых и самостоятельных хозяйствующих субъектов были необходимы более радикальные методы, направленные на разгосударствление экономики. Термин "разгосударствление" широко использовался в нормативных актах, часто одновременно с понятием приватизации, при этом основное различие между указанными понятиями основывалось на правовом статусе лица, приобретающего государственное имущество (коллективные и частные предприятия). Преобразование государственной собственности в коллективную, основанную на существовании "коллективных" (арендных) предприятий, традиционно рассматривалось как "разгосударствление".

Приватизация понималась как один из способов разгосударствления, направленный на преобразование государственной собственности в частную. Сущность приватизации заключается в изменении формы собственности и субъекта права собственности на имущество. Приватизация представляет собой процесс реформирования государственной собственности путем передачи государственного имущества в собственность граждан и юридических лиц (частную собственность) в целях формирования слоя новых собственников и освобождения государства от затрат по содержанию части имущества (неэффективное производство и др.) и управлению им.

В экономическом смысле под приватизацией понимается "преобразование отношений собственности путем передачи или продажи на различных условиях государственной и муниципальной собственности частным и коллективным хозяйствующим субъектам". Приватизация экономики – происходящий в рамках национальной хозяйственной системы процесс сокращения масштабов государственного сектора, а также структурное перераспределение прав собственников в пользу частного капитала за счет уменьшения удельного веса государства в производстве валового национального продукта.

Термин "приватизация государственного имущества" традиционно использовался и используется для обозначения передачи в частную собственность имущества государственных (муниципальных) предприятий, несмотря на то что объектами приватизации являются и иные виды государственного имущества (жилье, земельные участки и др.). Понятие «приватизации» в качестве юридического термина появилось в Законе РФ от 3 июля 1991 г. N 1531-I "О приватизации государственных и муниципальных предприятий Российской Федерации". Под приватизацией понималось приобретение гражданами, акционерными обществами (товариществами) у государства в частную собственность предприятий как имущественных комплексов, а также иных объектов: цехов, производств, участков, оборудования, зданий, сооружений, материальных и нематериальных активов предприятий, долей (паев, акций) государства в капитале акционерных обществ (товариществ) и др. (ст.1 Закона).

Недостатки этого определения:

неоправданное ограничение круга лиц, являвшихся приобретателями государственного имущества;

использование неюридической терминологии в определении объектов приватизации (цех, участок и т.п.);

отсутствие указания на возмездность отношений, связанных с приватизацией государственного имущества. ДЕЙСТВУЮЩИЕ ОПРЕДЕЛЕНИЯ: ст. 217 ГК РФ «Имущество, находящееся в государственной или муниципальной

собственности, может быть передано его собственником в собственность граждан и юридических лиц в порядке, предусмотренном законами о приватизации государственного и муниципального имущества».

ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества»: под приватизацией государственного и муниципального имущества понимается возмездное отчуждение имущества, находящегося в собственности Российской Федерации (далее - федеральное имущество), субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц.

Принципы приватизации:

1.Равенство покупателей государственного и муниципального имущества

2.Открытость деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления

3.Возмездность отчуждения (за плату либо посредством передачи в государственную или муниципальную собственность акций открытых акционерных обществ, в уставный капитал которых вносится государственное или муниципальное имущество)

От приватизации следует отличать иные отношения, возникающие при отчуждении в частную собственность государственного и муниципального имущества, в том числе при распоряжении государственными и муниципальными унитарными предприятиями закрепленным за ними государственным имуществом.

Законодательство о приватизации не распространяется на отношения, возникающие при отчуждении:

государственными и муниципальными унитарными предприятиями, государственными и муниципальными учреждениями имущества, закрепленного за ними в хозяйственном ведении или оперативном управлении;

государственного и муниципального имущества на основании судебного решения.

Отчуждение государственного и муниципального имущества в указанных случаях регулируется иными федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами. Так, например, отчуждение имущества государственного предприятия, признанного в установленном порядке банкротом, регулируется Законом о банкротстве, а не законодательством о приватизации. Таким образом, указанные отношения не подпадают под понятие приватизации.

45.Законодательство о приватизации: структура, функции, особенности.

Правовое регулирование приватизации государственных и муниципальных предприятий осуществляется нормативными актами различного уровня: ФЗ, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ. Нормы законодательства о приватизации, как правило, императивны и имеют приоритетное значение по отношению к нормам гражданского права при регулировании соответствующих отношений.

Основу правового регулирования приватизации составляют федеральные законы о приватизации: 1991, 1997 и 2001 гг. Закон 1991 г. определял порядок и способы приватизации, льготы, предоставляемые при приватизации, основания и порядок признания недействительными сделок приватизации и многие другие вопросы.

Закон 1991 г. выделял следующие условия приватизации государственных предприятий:

1)нахождение приватизируемого объекта в государственной (муниципальной) собственности;

2)принадлежность покупателя к субъектам частной собственности;

3)возмездный характер приобретения приватизируемых объектов (искл. – приватизационные чеки).

21 июля 1997 г. N 123-ФЗ "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации". Изменения (в основном в принципах):

обязательная возмездность приватизации;

законодательное определение способов приватизации;

принятие государственной программы приватизации государственного имущества в Российской Федерации в форме федерального закона;

существенное изменение некоторых способов приватизации. Так, приватизация путем приобретения

государственных и муниципальных предприятий по конкурсу заменена на продажу государственного или муниципального имущества на коммерческом конкурсе с инвестиционными и (или) социальными условиями;

ужесточение правовых последствий несоблюдения законодательства о приватизации покупателями государственного имущества, в том числе ограничение прав победителя коммерческого конкурса, изменение момента перехода права собственности на приватизируемое имущество.

21 декабря 2001 г. - ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества", он отграничил приватизацию государственного имущества от иных способов его передачи в частную собственность, например на основании судебного решения, а также изменил порядок и способы приватизации предприятий. Новые принципы – равенство участников, открытость деятельности гос.органов. Из числа способов приватизации исключен один из основных

ипервоначальных ее способов - выкуп арендованного государственного или муниципального имущества, но в то же время добавлены новые способы приватизации, такие как:

продажа за пределами территории РФ находящихся в государственной собственности акций открытых

акционерных обществ;

продажа акций открытых акционерных обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг;

продажа указанного имущества посредством публичного предложения;

продажа государственного или муниципального имущества без объявления цены.

Изменен статус программы приватизации: прогнозный план (программа) приватизации федерального имущества подлежит ежегодному утверждению Правительством РФ. Цели, приоритеты и ограничения при проведении приватизации устанавливались Государственной программой приватизации. Существовало три программы приватизации: на 1992-1993 гг., на 1994 г. и на период после 1994 г. Государственная программа приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации на 1992 г. утверждена постановлением Верховного Совета РФ от 11 июня 1992 г. N 2980-1 (с изм. от 25 декабря 1992 г. и от 1 июля 1993 г.) и применялась как в 1992, так и в 1993 г. Указом Президента РФ от 24 декабря 1993 г. N 2284 "О государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации" была утверждена новая программа приватизации, введенная в действие с 1 января 1994 г. Указом Президента РФ от 22 июля 1994 г. N 1535 "Об Основных положениях Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации после 1 июля 1994 года" были установлены цели и порядок применения положений Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации, утвержденной Указом Президента РФ от 24 декабря 1993 г. N 2284, после завершения срока действия приватизационных чеков.

Программы приватизации устанавливали классификацию объектов и предприятий по возможности их приватизации, способы приватизации и льготы, предоставляемые при приватизации, образование и распределение

средств от приватизации, требования к местным программам приватизации и другие условия приватизации. Важны Указы Президента РФ: способы и порядок приватизации, компетенция государственных органов в период приватизации и т.п. Указ Президента РФ от 22 января 1992 г. № 66 "Об ускорении приватизации государственных и муниципальных предприятий", которым было утверждено 7 различных Положений, в том числе о порядке оформления документов на приватизацию, о приватизации предприятий на аукционе и по конкурсу, о работе комиссий по приватизации и некоторые другие. Порядок приватизации имущества, сданного в аренду, также определялся Указом Президента РФ от 14 октября 1992 г. N 1230 "О регулировании арендных отношений и приватизации имущества государственных и муниципальных предприятий, сданного в аренду". Реализация основного способа приватизации - преобразования государственных и муниципальных предприятий в акционерные общества также регулировалась Указом Президента (от 1 июля 1992 г. № 721 «Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества» - утвердил Положение о коммерциализации государственных предприятий с одновременным преобразованием в акционерные общества открытого типа и Типовой устав акционерного общества).

Постановления Правительства РФ принимались на основании и во исполнение указов Президента, определяя порядок приватизации в конкретных отраслях промышленности, а также детализируя и уточняя положения указов Президента (например, пост. Правительства РФ от 4 августа 1992 г. N 547 "О мерах по реализации Указа Президента РФ от 1 июля 1992 г. N 721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества" - утверждено Положение о порядке регистрации выпуска акций акционерных обществ открытого типа, учрежденных в процессе приватизации, и типовой план приватизации).

После принятия Закона 1997 г., во исполнение Закона Правительством РФ были приняты постановления, регулирующие отдельные способы приватизации:

от 27 марта 1998 г. N 356 "Об утверждении Положения о продаже на аукционе государственного или муниципального имущества",

от 23 мая 1998 г. N 487 "Об утверждении Положения о продаже на специализированном аукционе находящихся в

государственной и муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации"

от 9 ноября 1998 г. N 1311 "Об утверждении Положения о продаже на коммерческом конкурсе с инвестиционными

и(или) социальными условиями государственного или муниципального имущества"

Нормативные акты Министерства имущественных отношений РФ (Госкомимущество) разъясняли порядок применения законодательства:

от 15 февраля 1994 г. N 342-р «Об утверждении Положения об инвестиционном конкурсе по продаже пакетов акций акционерных обществ, созданных в порядке приватизации государственных и муниципальных предприятий»

от 4 ноября 1992 N 701-р «Об утверждении и введении в действие Положения о продаже акций в процессе

приватизации и Положения о специализированных чековых аукционах»

от 18 апреля 1994 г. N 840-р «Об утверждении Положения о реестре акционеров акционерного общества» Законодательство о приватизации характеризуется:

1)постоянным изменением и совершенствованием,

2)большим количеством подзаконных нормативных актов, восполняющих существующие пробелы законодательного регулирования,

3)краткосрочностью действия многих нормативных актов.

46. Порядок и способы проведения приватизации государственного и муниципального имущества.

Порядок приватизации - предусмотренный законодательством процесс принятия решения о приватизации государственного или муниципального имущества. С.И. Комарицкий – решение двуединой задачи: выбор имущества и определение организационной схемы, по которой конкретное имущество переходит в собственность физических и юридических лиц.

ФЗ предусматривает следующие этапы приватизации:

разработка прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества,

принятие решения о приватизации имущества,

приватизация государственного имущества предусмотренным законом способом.

Порядок разработки прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества определяется Правительством РФ. Законодательство предоставляет иным юридическим и физическим лицам право направлять свои предложения и мнения о приватизации федерального имущества, но не придает направлению подобных предложений значимых правовых последствий. Прогнозный план (программа) утверждается Правительством РФ на срок от одного года до трех лет.

Решение об условиях приватизации федерального имущества принимается в соответствии с прогнозным планом (программой) приватизации федерального имущества. В нем содержатся: характеристика приватизируемого имущества и способ приватизации (+иные условия). Порядок планирования и порядок принятия решений об условиях приватизации государственного и муниципального имущества определяются соответственно органами государственной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления самостоятельно.

Способы приватизации – это предусмотренные законом действия государственных органов, направленные на возмездное отчуждение государственного и муниципального имущества в собственность граждан и юридических лиц. Способы должны быть поименованы.

1)преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество (с 2011 года можно также в общество с ограниченной ответственностью);

2)продажа государственного или муниципального имущества на аукционе;

3)продажа акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе;

4)продажа государственного или муниципального имущества на конкурсе;

5)продажа за пределами территории РФ находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ;

6)продажа акций открытых акционерных обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг;

7)продажа государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения;

8)продажа государственного или муниципального имущества без объявления цены;

9)внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ;

10)продажа акций открытых акционерных обществ по результатам доверительного управления.

Способы приватизации расположены в Законе в определенном порядке исходя из степени их значимости; как правило, переход к следующему способу приватизации допускается, если предыдущий способ не может быть использован или не был реализован (как в банкротстве с торгами, не получилось 1, делаем 2 и т.д.).

Порядок преобразования (п.1) был определен Указом Президента РФ от 1 июля 1992 г. № 721 «Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества», который предусматривал случаи обязательного и добровольного преобразования в акционерные общества государственных предприятий или их структурных подразделений. Обязательным условием преобразования является составление передаточного акта, порядок составления и содержание которого определяется Законом 2001 г. Акции созданного акционерного общества закрепляются в государственной собственности и, в свою очередь, могут быть приватизированы . Варианты участия государства в АО: путем закрепления в гос. собственности 100% акций ОАО (ныне публичное, наверное, хотя изменения еще не внесли), путем закрепления в государственной собственности иного (менее 100%) количества акций или путем использования специального права («золотой акции).

Аукцион – способ приватизации имущества путем проведения открытых торгов, в ходе которых право приобретения имущества принадлежит покупателю, предложившему за него наиболее высокую цену (если один участник – несост.). Закрытые аукционы не допускаются. Предложения о цене на аукционе могут быть закрытые (в конвертике) и открытые. Для участия в аукционе необходимо внести задаток в размере 20% начальной цены имущества, а также представить необходимые документы, указываемые в информационном сообщении. Затем заключается договор, потом оплата, потом передача в собственность.

Специализированный аукцион - способ продажи акций на открытых торгах, при котором все победители получают акции открытого акционерного общества по единой цене за одну акцию. Заявка на участие в специализированном аукционе оформляется посредством заполнения бланка заявки и является предложением претендента заключить договор купли-продажи акций по итогам специализированного аукциона на условиях, опубликованных в информационном сообщении о его проведении. Обязательным условием участия претендента в специализированном аукционе является поступление на указанный счет перечисленных претендентом денежных средств.

Законодательство предусматривает проведение межрегиональных (не менее 15 субъектов) и всероссийских (25 субъектов) специализированных аукционов.

Публичное предложение существует с 2001 г. В случае, если аукцион по продаже государственного имущества был признан несостоявшимся, продажа государственного или муниципального имущества осуществляется посредством публичного предложения (ст.23 ФЗ). Публичное предложение о продаже государственного или муниципального имущества является публичной офертой. Цена начинается с той же, что и на аукционе, затем идет снижения (цена снижается на опр.% каждые несколько дней, если нет заявок). Цена отсечения (ниже которой нельзя продать) – 50%. Прием заявок не менее 25 дней. Право приобретения государственного или муниципального имущества принадлежит заявителю, первым подавшему в установленный срок заявку на приобретение указанного имущества по цене предложения, действующей на момент подачи заявки.

Если публичное предложение не помогло - продажа осуществляется без объявления цены (ст.24 ФЗ). Претенденты направляют в запечатанном конверте свои предложения о цене государственного или муниципального имущества, которые регистрируются с указанием номера и времени подачи документов (число, месяц, часы и минуты).Покупателем признается лицо, предложившее за государственное или муниципальное имущество наибольшую цену.

Возложение на покупателя каких-либо дополнительных условий и обязательств, кроме обязательства по уплате покупной цены, осуществляется при продаже объекта приватизации по конкурсу. Конкурс – способ приватизации имущества путем проведения открытых торгов, в ходе которых право приобретения имущества принадлежит покупателю, предложившему наиболее высокую цену за указанное имущество, при условии выполнения им условий конкурса. Условия конкурса могут предусматривать:

сохранение определенного числа рабочих мест;

переподготовку и (или) повышение квалификации работников;

ограничение изменения профиля деятельности унитарного предприятия или назначения отдельных объектов социально-культурного, коммунально-бытового или транспортного обслуживания населения либо прекращение их использования;

проведение реставрационных, ремонтных и иных работ в отношении объектов культурного наследия, объектов социально-культурного и коммунально-бытового назначения.

Законы 1991 и 1997 гг. предусматривали проведение конкурса с инвестиционными условиями, победитель которого обязан был осуществить инвестиции в отношении объекта приватизации (мероприятия по его реконструкции, приобретению оборудования определенных видов, модернизации и расширению производства). Установление таких условий при других способах приватизации не предусмотрено законом.

При проведении конкурса предложения о цене подаются в запечатанных конвертах (закрытом виде). В течение десяти дней с даты подведения итогов конкурса с его победителем заключается договор купли-продажи, включающий порядок выполнения победителем условий конкурса. Передача имущества победителю конкурса происходит не позднее чем через 30 дней после дня полной оплаты имущества и выполнения условий конкурса. Т.о. момент перехода права связан с двумя условиями – полная оплата и выполнение условий конкурса. Срок выполнения условий д.б. не более года. До этого он осуществляет владение и пользование в отношении объекта и не вправе самостоятельно осуществлять голосование в органах управления этого общества по указанным акциям по таким вопросам, как:

внесение изменений и дополнений в учредительные документы открытого акционерного общества;

отчуждение, залог, сдача в аренду, иное распоряжение, если стоимость такого имущества превышает 5% уставного капитала ОАО или более чем в 50 тыс. раз превышает установленный федеральным законом минимальный размер оплаты труда;

залог и отчуждение недвижимого имущества открытого акционерного общества;

получение кредита в размере более чем 5% стоимости чистых активов открытого акционерного общества;

иным вопросам, указанным в законе о приватизации (ст.20 Закона 2001 г.).

В случае неисполнения победителем конкурса условий, а также ненадлежащего их исполнения, договор куплипродажи государственного или муниципального имущества расторгается по соглашению сторон или в судебном порядке с одновременным взысканием с покупателя неустойки. Указанное имущество остается соответственно в государственной или муниципальной собственности. Изъятие имущества у победителя коммерческого конкурса и его возврат публичному собственнику должен осуществляться в судебном порядке.

Внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ является особым способом приватизации (ст.25 Закона о приватизации 2001 г.). Возмездность данного способа реализуется посредством передачи в государственную или муниципальную собственность акций открытых акционерных обществ. Наиболее часто на практике вкладом государства в уставные капиталы акционерных обществ являются находящиеся в государственной собственности акции других акционерных обществ, созданных в результате преобразования государственных предприятий. Таким образом государство создает вертикальноинтегрированные структуры (холдинги) для управления наиболее важными отраслями промышленности (энергетика, металлургия, сырьевые отрасли: угольная, нефтяная, газовая).

Обязательным условием внесения государственного имущества в качестве вклада в уставный капитал акционерного общества является приобретение соответственно Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации, муниципальным образованием обыкновенных акций этого акционерного общества в общем количестве не менее чем 25% плюс одна акция.

Внесение государственного или муниципального имущества, а также исключительных прав в уставные капиталы открытых акционерных обществ может осуществляться:

при учреждении открытых акционерных обществ;

в порядке оплаты размещаемых дополнительных акций (обыкновенных) при увеличении уставных капиталов открытых акционерных обществ.

В отношении находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ предусмотрены особые способы приватизации:

продажа за пределами территории Российской Федерации (ст.21 ФЗ);

продажа через организатора торговли на рынке ценных бумаг (ст.22);

продажа по результатам доверительного управления (ст.26).

За пределами РФ акции ОАО, созданных на территории РФ м.б. проданы посредством их использования в качестве обеспечения ценных бумаг, выпускаемых иностранными эмитентами. Через организатора торговли на рынке ценных бумаг продажа осуществляется в соответствии с правилами, установленными организатором торговли, т.е. посредством биржевой торговли. Продажа акций ОАО по результатам доверительного управления осуществляется лицу, заключившему по результатам конкурса договор доверительного управления акциями открытого акционерного общества. Право собственности переходит после завершения срока доверительного управления в случае исполнения условий договора доверительного управления. Договор купли-продажи акций ОАО заключается с победителем конкурса одновременно с договором доверительного управления. Неисполнение или ненадлежащее исполнение условий договора доверительного управления является основанием расторжения в судебном порядке договора доверительного управления и договора купли-продажи акций открытого акционерного общества. Исполнение условий договора доверительного управления подтверждается отчетом доверительного управляющего, принятым учредителем доверительного управления.

47. Законодательство о защите конкуренции: история формирования, современное состояние и тенденции развития.

Этапы формирования:

1.принятие в 1991 г. Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Закон определил основные положения государственной конкурентной, в том числе антимонопольной, политики, направленной на предупреждение и пресечение злоупотребления хозяйствующими субъектами доминирующим положением на соответствующих товарных рынках, формы недобросовестной конкуренции, а также пределы допустимой экономической концентрации производства и сбыта.

2.формирование конституционных основ конкурентного законодательства. Конституцией РФ 1993 г. «гарантируется единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции, свободу экономической деятельности».

3.начался в 1994 г., связан с принятием ГК РФ. Так в России «не допускает использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке».

4.создание ряда новых направлений Закона о конкуренции:

•Ценовое регулирование деятельности хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на

рынке.

•Правовое оформление политики демонополизации.

•Создание специального законодательства, развивающего правила добросовестной конкуренции применительно к отдельным сферам хозяйственного оборота.

5.этап связан с отменой монополии внешней торговли, либерализацией экспортно-импортной деятельности, которые потребовали обеспечения зашиты интересов российских товаропроизводителей в условиях конкуренции с импортерами.

6.формирование законодательства о защите конкуренции на рынке финансовых услуг, так как российское конкурентное право нельзя было бы считать достаточно полным, если бы оно не охватывало такой важной сферы, как рынки банковских, страховых и иных услуг, связанных с пользованием денежными средствами юридических и физических лиц.

Законодательство:

Конституция РФ

ст.8: гарантия поддержки конкуренции, свободы экономической деятельности.

ст.34 - запрет на экономическую деятельность, направленную на монополизацию и недобросовестную конкуренцию,

Международные акты:

Парижская конвенция по охране промышленной собственности, 1883

договор стран СНГ о проведении согласованной антимонопольной политики, 25.01.2000

Специальное законодательство:

ГК: в большей степени говорится вскользь о защите конкуренции

ФЗ #135 «О защите конкуренции», в редакции третьего антимонопольного пакета 28.12.2012 (последние изменения вступают в силу с 01.05.2015)

ФЗ о естественных монополиях 17.08.1995 (изм. 30.12.2012)

ФЗ об основах гос. регулирования торговой деятельности в РФ, 28.12.2009 (изм. 28.12.2013)

В чем проблема? ст. 2 Закона о защите конкуренции (Антимонопольное законодательство Российской Федерации и иные нормативные правовые акты о защите конкуренции):

Возникают противоречия, антимонопольное законодательство преподносится как обобщающий термин (идет приравнивание к «защите конкуренции»), что не верно; это некая дань политике, поддержка конкуренции осуществляется антимонопольными мерами, хотя это лишь часть мер по поддержке конкуренции.

ЗАЩИТА КОНКУРЕНЦИИ - общая категория, включается в себя 3 сферы регулирования, которые создают в целом систему:

1)законодательство об антимонопольном регулировании;

2)законодательство об недобросовестной конкуренции и соответствующей ей законодательство (ст. 1- 14);

3)законодательство о государственных и естественных монополиях

Проблема: развивается законодательство в основном только в сф. антимонопольного регулирования.

Целью законодательства о конкуренции и монополии является обеспечение эффективного функционирования рыночной экономики и предпринимательства на основе конкуренции при наличии государственного контроля за монополиями.

Разговоры о 4 пакете. – Проект изменений поправок в закон о защите конкуренции. Одна из них отменяет норму права, согласно которой агентские соглашения в принципе не являются вертикальными (это зафиксировано в статье 1005 Гражданского кодекса). Еще одна поправка уточняет определение "группы лиц" и вносит поправки в ст. 11 ("Запрет на ограничивающие конкуренцию соглашения") федерального закона N135, согласно которым такого рода соглашения запрещаются даже для "хозяйствующих субъектов, входящих в одну группу лиц". Фактически ФАС ограничивает возможности создания гибких групп компаний — речь идет о закреплении единственной схемы работы группы, которая понятна и удобна ФАС.

Третья новелла вводит для нарушителей запрета на злоупотребление доминирующим положением обязанность "утверждения и опубликования правил торговой практики, направленных на обеспечение недискриминационного доступа к товару".

Новое:

Изменения антимонопольного законодательства, в рамках четвертого антимонопольного пакета, направлены на существенное сокращение административных ограничений субъектов предпринимательской деятельности, повышение эффективности предупреждения и пресечения антимонопольных правонарушений, снижение участия государства в экономике и повышение ответственности должностных лиц органов власти за действия, связанные с недопущением, ограничением или устранением конкуренции, расширение процессуальных гарантий и повышение открытости процедуры рассмотрения дел о нарушении антимонопольного законодательства.

4 сентября 2014 года Правительство Российской Федерации одобрило Федеральный закон «О внесении изменений в Федеральный закон «О защите конкуренции» и отдельные законодательные акты Российской Федерации», т.н. «четвертый антимонопольный пакет».

Законопроект предусматривает существенное сокращение административных ограничений для бизнеса и одновременное снижение участия государства в экономике.

Основные положения законопроекта:

1.Расширение института предупреждения и распространение его на действия органов государственной власти и местного самоуправления (статья 15), недобросовестную конкуренцию (кроме случаев нарушения исключительных прав) и иные формы злоупотребления доминирующим положением (пункты 6 и 8 части 1 статьи 10);

2.Предоставление Правительству РФ права определять правила недискриминационного доступа к товарам на высококонцентрированных товарных рынках при наличии на них нарушений антимонопольного законодательства;

3.Введение предварительного согласования антимонопольным органом создания государственных и муниципальных предприятий.

4.Расширение перечня лиц, которым может быть направлено предостережение (включение в их число должностных лиц органов власти);

5.Исключение из статьи 5 Закона о защите конкуренции положения о том, что доминирующим может быть признано положение хозяйствующего субъекта с долей менее 35 процентов.

6.Исключение возможности применения запрета на злоупотребление доминирующим положением в случае, если такие действия приводят только к ущемлению интересов лиц, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности;

7.Уточнение части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции в части признания картелем соглашений, заключенных между хозяйствующими субъектами-покупателями.

8.Наделение ФАС России полномочием по пересмотру решений территориальных антимонопольных органов;

9.Заключение соглашений хозяйствующих субъектов об осуществлении совместной деятельности с предварительного согласия антимонопольного органа по правилам контроля экономической концентрации.

10.Исключение уведомительного контроля сделок субъектов естественных монополий.

11.Исключение реестра лиц, имеющих долю на товарном рынке свыше тридцати пяти процентов.

48.Понятие конкуренции в экономике и праве. Субъекты конкурентных отношений и содержание конкурентных действий. Группа лиц.

Конкуренция - это соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается их возможность в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке (п. 7 ст. 4 ФЗ)

Однако это экономическое определение (категория).

Признаки:

1)речь идет, прежде всего, о самостоятельных действиях (это к вопросу содержания конкурентных действий).

Нам нужно понять правомерные они или нет. Есть понятие конкурентные действия - действия, направленные на привлечение потребительского спроса. Конкурентные действия подразделяются экономистами на ценовые и неценовые, мы используем эту же трактовку:

а) ценовые - действия, связанные со снижением продажной цены товара, работы и услуги. Всегда ли снижение цен правомерно? Нет, есть два исключения:

- запрещены монопольно низкие цены (нужно, чтобы лицо занимало доминирующее положение на рынке, может устанавливаться как продавцом так и покупателем - в сфере сел/хоз заготовительные организации навязывали предпринимателям свои цены);

- запрет на демпинговые цены (ввоз на таможенную территорию по цене ниже его нормальной стоимости - ввоз на на таможенную территорию стран таможенного союза по цене ниже его нормальной стоимости, т.е., н-р, чем они продавались бы на территории США, - это плохо отражается на отечественном производителе);

б) неценовые (непосредственно не связаны со снижением цены) - более удобное расположением фирмы, установление гарантийных сроков и так далее. Каков критерий разграничения правомерных и нет действий? Для этого и введён термин «недобросовестная конкуренция»: неправомерная сравнительная реклама, использование товарного знака до степени смешения.

2)ограничение или исключение возможности воздействовать на общие условия обращения товаров: при монополии лицо имеет возможность оказывать решающее влияние на общие условия. Это возможность влиять на свободу договора, то есть на совершение сделки (выбор контрагентов, формирование его условий, рыночной цены). Данный показатель отграничивает состояние конкуренции от состояния доминирующего положения;

3)Субъекты: ФЗ они названы «хозяйствующими субъектами» - коммерческие организации, ип и некоммерческие организации, которые осуществляют деятельность, приносящую доход, третьим антимонопольным пакетом была введена категория субъектов профессиональной деятельности (физ.лица, не зарегистрированные в качестве ип, но осуществляющие проф. деятельность, приносящую доход) - п.5 ст.4;

Хозяйствующий субъект (п. 5 ст. 4 ФЗ) - коммерческая организация, некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход, индивидуальный предприниматель, иное физическое лицо, не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, но осуществляющее профессиональную деятельность, приносящую доход, в соответствии с федеральными законами на основании государственной регистрации и (или) лицензии, а также в силу членства в саморегулируемой организации;

Финансовая организация (п.6 ст.4 ФЗ)– хоз. субъект, оказывающий финансовые услуги, - кредитная организация, проф. участник РЦБ, организатор торговли, клиринговая организация, микрофинансовая организация, кредитный потребительский кооператив, страховая организация, страховой брокер, общество взаимного страхования, негосударственный пенсионный фонд, управляющая компания инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, негос. пенсионных фондов, специализированный депозитарий инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, негос. пенсионных фондов (ФО, поднадзорная ЦБ РФ), ломбард, лизинговая компания (иная финансовая организация, ФО, не поднадзорная ЦБ РФ).

Перечень финансовых организаций не исчерпывающий (кредитные, страховые...). Не распространяется законодательство о защите конкуренции на: лиц, не зарегистрированных в качестве ИП и лиц, осуществляющих проф. деятельность, органы гос. власти и МСУ, но субъектами правонарушений они могут быть).

Группа лиц - коллективный хоз. субъект.

В доктрине – это совокупность ФЛ и или ЮЛ, которые в результате установленных в законом способов контроля и влияния друг на друга рассматривается как единый хозяйствующий субъект. Ст. 9 ФЗ установлено 9 оснований для выделения группы лиц:

-корпоративная организация (общество, товарищество и хоз.партнерство; а вот производственного кооператива почему-то нет!) + физическое или юридическое лицо, которое имеет в силу своего участия в этой корпорации более, чем 50% от общего количества голосов

-корпорация + ФЛ или ЮЛ, если оно исполняет единоличного исполнительного органа

-корпорация + ФЛ или ЮЛ, если оно имеет право давать обязательные для исполнения указания и др.

Нельзя путать с понятием аффилированных лиц: в Законе «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (1991г.), который утратил силу за искл положения, где говорится об аффилированных лицах ФЛ и ЮЛ - это термин корпоративного права.

А группа лиц - специальный термин антимонопольного законодательства, потому что он будет нести ответственность, это экономический субъект. Санкции применяются к каждому участнику. Применяется для установления доли данного хозяйствующего субъекта на рынке, чтобы не считать их распыленно, цель установления монополизации на

Общее регулирование осуществляется ФАС, Вводится режим недискриминационного доступа. Например, в сфере присоединения к электрической мощности.

Устанавливают обязанности субъектов естественных монополий по недискриминационной политике.

3. МОНОПОЛИИ ОБЛДАТЕЛЕЙ ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫХ ПРАВ

Монопольное положение может также возникать из обладания (использования) субъектом предпринимательской деятельности исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации предпринимателя, продукции (работ, услуг): права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, фирменные наименования и т.п. (п.1 ст.138 ГК РФ).

Монопольное положение субъекта возникает исходя из факта юридического признания за ним статуса обладателя исключительных прав (например, у субъекта имеется патент).

Обладатель имеет возможность монопольно обладать объектом, как используя его в своей деятельности, так и не делая этого, а также запрещать всем другим лицам пользоваться им без специально выданного разрешения или лицензии.

+ Олигополия – рыночная структура, при которой небольшое количество субъектов предпринимательства контролирует значительную часть рынка, и нет возможности для новых рынков (Приказ МАК 03.06.19 №67)

1)жесткая - при господстве на рынке в целом 2-3 фирм;

2)расплывчатая - при господстве на рынке в целом более 3 фирм (не более 5 фирм, дальше рынок монополистической конкуренции)

50. Доминирующее положение хозяйствующего субъекта на рынке: общая характеристика и способы установления.

Доминирующее положение на рынке

«Доминирующее положение на рынке» - положение хозяйствующего субъекта (ХС) или группы лиц на рынке определённого товара, которое даёт возможность 1) влиять на условия обращения товаров, или 2) устранять с этого рынка других ХС, или 3)затруднять доступ другим ХС (ст. 5 ФЗ)

Доминирующее положение - правовая характеристика монополий.

Само доминирующее положение не является нарушением, просто субъект включается в реестр, нарушением будет злоупотребление доминирующим положением => в этом проявляется КОНТИНЕНТАЛЬНАЯ МОДЕЛЬ.

Критерии (для установления доминирующего положения):

1. Качественный => возможность

1)влиять на условия обращения товаров,

2)устранять с этого рынка других субъектов,

3)затруднять доступ другим хозяйствующим субъектам.

2. Количественный =>

А. индивидуальное доминиование => а) если доля на рынке более 50% - презумпция доминирования, (можно опровергнуть, доказать, что нет

качественного критерия)

б) если доля на рынке менее 50% - ФАС должен доказать, т.е. презумпция недоминирования, но может доминировать, если, например, доля остальных очень мала (Приказ ФАС «Административный регламент по установлению доминирующего положения», ПП РФ «Об утврерждении правил ведения реестров…» 19.12.2007 № 896).

Не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), доля которого на рынке определенного товара не превышает 35% процентов, кроме исключений (ч.3, 6 и 6.1 ст. 5 ФЗ) => на рынке энергетики и рынке связи.

Б. коллективное доминирование => 3 условия (ч.3 ст. 5 ФЗ)

I. совокупная доля 2 - 3 субъектов более 50 %; 4-5 субъектов более 70% (не применяется, если 1 из субъектов меньше 8%)

II. в течение длительного периода доли неизменны;

III. невзаимозаменяемость товаров (т.е. нет заменителя), неэластичность спроса (т.е. при повышение цены не влияет на спрос).

Критерии для финансовых рынков (ПП РФ от 26.06.2007 N 409 "Об утверждении условий признания доминирующим положения кредитной организации и правил установления доминирующего положения кредитной организации"):

На федеральном рынках > 10%; На региональных рынках > 20%.

51. Понятие и виды монополистической деятельности. Понятие и виды монополистической деятельности.

монополистическая деятельность (МД) - злоупотребление хозяйствующим субъектом, группоййлиц своим доминирующим положением, соглашения или согласованные действия, запрещенные антимонопольным законодательством, а также иные действия

!это правонарушение (в отличии от ДомПол).

МД обладает рядом признаков:

1) противоправность поведения субъектов; нарушает как частные права и законные интересы(б), так и в публичной сфере;

а) защита осуществляется в гражданско-правовом порядке; б) посягает на правопорядок в сфере конкуренции; 2) субъекты – только хоз. субъекты (включая группу лиц);

Определены признаки ограничения конкуренции:

-отказ хоз суб от рынка;

-в одностороннем порядке воздействие на рынок;

-сокращение числа хоз субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хоз субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хоз субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хоз субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хоз субъекта или нескольких хоз субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами гос власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хоз субъектам, не предусмотренных законодательством РФ

Виды МД:

1)злоупотребление доминирующим положением на рынке;

2)антиконкурентные соглашения;

3)согласованные действия, ограничивающие конкуренцию;

4)противоправная координация экономической деятельности.

1) ЗЛОУПОТРЕБЛЕНИЕ ДОМИНИРУЮЩИМ ПОЛОЖЕНИЕМ НА РЫНКЕ

Виды ЗДП:

А) договорные - ЗДП имеют место на этапе заключения и исполнения договора, к ним относятся: -установление и поддержание монопольно высоких или низких цен товара; - навязывание контрагенту невыгодных условий договора и не относящие к ним

-отказ от заключения договора (необоснованно экономически или технологически)

-необоснованное установление цен или тарифов на один и тот же товар в зависимости от покупателя (разновидность дискриминации);

- установление и поддержание монопольно высоких или низких цен товара на финансовые услуги; -создание дискриминационных условий и др. (все перечислены в ст.10 фз134)

Б) внедоговорные

-изъятие товара из обращения, если результатом такого изъятия явилось повышение товара; -сокращение или прекращение производства товара, если имеется на этот товар спрос или размещена на него

поставка; 3) созданий препятствий доступа или выхода на товарный рынок, другим субъектам хоз. д-ти (компания Старбакс)

***Доступ (вхождение на рынок) – создание нового или перепрофилирования действующего хоз. субъекта, на соответствующем товарном рынке.

2. АНТИКОНКУРЕНТНЫЕ СОГЛАШЕНИЯ

Используется термин «соглашения» (п. 18 ст. 4 ФЗ-) – договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме

Виды соглашений:

а) по субъектам: ГОРИЗОНТАЛЬНЫЕ И ВЕРТИКАЛЬНЫЕ

1) горизонтальные

Заключаются между конкурирующими субъектами, действующими на одном и том же рынке или на сходных (продовольственная и территориальная сторона)

Цель заключения: недопущение, ограничения или устранения конкуренции

Виды горизонтальных соглашений:

- картели (одно из самых опасный правонарушений) Есть «легальные» картели – ОПЕК.

В соот. ч. 1 ст. 11 признаются картелем и запрещаются соглашения между хоз субъектамиконкурентами, то есть между хоз. субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке(с 4пакетом будет и покупка), если такие соглашения приводят или могут привести к:

1)установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат) и (или) наценок; - ценовые сговоры

2)повышению, снижению или поддержанию цен на торгах;

3)разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров,

4)сокращению или прекращению производства товаров;

5)отказу от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками)

- иные горизонтальные соглашения

Отделить наиболее опасных (картели) от иных, за которые не предусмотрена уголовная ответственность, но все равно нужно подходить осторожно.

Виды иных горизонтальных соглашений, которые запрещены п. 3, 4 ст. 11 ФЗ:

3.Запрещаются соглашения хоз субъектов, являющихся участниками оптового и (или) розничных рынков электрической энергии (мощности), организациями коммерческой инфраструктуры, организациями технологической инфраструктуры, сетевыми организациями, если такие соглашения приводят к манипулированию ценами на оптовом и (или) розничных рынках электрической энергии (мощности).

4.Запрещаются иные соглашения между хоз субъектами (за исключением "вертикальных" соглашений, которые признаются допустимыми в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона), если установлено, что такие соглашения приводят или могут привести к ограничению конкуренции. К таким соглашениям могут быть отнесены, в частности, соглашения:

1) о навязывании контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товаров, в которых контрагент не заинтересован, и другие требования);

2) об экономически, технологически и иным образом не обоснованном установлении хоз субъектом различных цен (тарифов) на один и тот же товар;

3) о создании другим хоз субъектам препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка; 4) об установлении условий членства (участия) в профессиональных и иных объединениях.

***Устные соглашения требуют более детального подтверждения (документы, свидетельские показания)

2) вертикальные

Заключаются между хоз. субъектами, которые не конкурируют с друг другом.

Виды вертикальных соглашений (п. 2 ст. 11 ФЗ): Запрещаются "вертикальные" соглашения между хоз субъектами (за исключением "вертикальных" соглашений, которые признаются допустимыми – 1)эти соглашения являются договорами коммерческой концессии 2)между хоз.суб с долей меньше 20%), если:

1)такие соглашения приводят или могут привести к установлению цены перепродажи товара. Искл: случаи, если продавец устанавливает для покупателя max цену перепродажи товара;

2)такими соглашениями предусмотрено обязательство покупателя не продавать товар хоз субъекта, который является конкурентом продавца. Искл: соглашения об организации покупателем продажи товаров под товарным знаком либо иным средством индивидуализации продавца или производителя.

3. СОГЛАСОВАННЫЕ ДЕЙСТВИЯ (ст. 8) – действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке при отсутствии соглашения, удовлетворяющие в совокупности 3 условий:

1)результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов;

2)действия заранее известны каждому из участвующих в них хозяйствующих субъектов в связи с публичным заявлением одного из них о совершении таких действий;

3) действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов, участвующих в согласованных действиях, и не являются следствием обстоятельств, в равнойймере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем

Виды (3 пакет – ст. 11.1): запрет на согласованные действия хозяйствующих субъектов, ограничивающие конкуренцию

-по аналогии с соглашениями.

-а также должна быть установлена определенная доля (совокупная: от 20 %; доля каждого превышать 8 %)

!Участниками согласованных действий не является группа лиц (т.к. это единый хозяйствующий субъект)!

4 .ПРОТИВОПРАВНАЯ КООРДИНАЦИЯ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ (п. 14 ст. 4):

- согласование действиййхоз. субъектов 3им лицом, не входящим в одну группу лиц ни с одним из таких хозяйствующих субъектов и не осуществляющим деятельности на товарном рынке, на котором осуществляется согласование действиййхоз. субъектов.

Не являются КЭД действия хоз. субъектов, осуществляемые в рамках "вертикальных" соглашений.

Пример, противоправной КЭД со стороны некоммерческих организаций – саморегулируемых организаций, ассоциаций и союзов в соотв. д-ти, организаторов торгов и в торгах – посредники (наем профессионалов, которые обязуются представлять их на торгах, через агентский договор или договор поручения)

Последствия одни и те же, следовательно, если установлено, что НЕТ СОГЛАШЕНИЯ, значит это согласованные действия или противоправная КЭД, в зависимости от признаков и обстоятельств.

52. Горизонтальные и «вертикальные» соглашения по антимонопольному законодательству.

2. АНТИКОНКУРЕНТНЫЕ СОГЛАШЕНИЯ

Используется термин «соглашения» (п. 18 ст. 4 ФЗ-) – договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме

Виды соглашений:

а) по субъектам: ГОРИЗОНТАЛЬНЫЕ И ВЕРТИКАЛЬНЫЕ

1) горизонтальные

Заключаются между конкурирующими субъектами, действующими на одном и том же рынке или на сходных (продовольственная и территориальная сторона)

Цель заключения: недопущение, ограничения или устранения конкуренции

Виды горизонтальных соглашений:

- картели (одно из самых опасный правонарушений) Есть «легальные» картели – ОПЕК.

В соот. ч. 1 ст. 11 признаются картелем и запрещаются соглашения между хоз субъектамиконкурентами, то есть между хоз. субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке(с 4пакетом будет и покупка), если такие соглашения приводят или могут привести к:

1)установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат) и (или) наценок; - ценовые сговоры

2)повышению, снижению или поддержанию цен на торгах;

3)разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров,

4)сокращению или прекращению производства товаров;

5)отказу от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками)

- иные горизонтальные соглашения

Отделить наиболее опасных (картели) от иных, за которые не предусмотрена уголовная ответственность, но все равно нужно подходить осторожно.

Виды иных горизонтальных соглашений, которые запрещены п. 3, 4 ст. 11 ФЗ:

3.Запрещаются соглашения хоз субъектов, являющихся участниками оптового и (или) розничных рынков электрической энергии (мощности), организациями коммерческой инфраструктуры, организациями технологической инфраструктуры, сетевыми организациями, если такие соглашения приводят к манипулированию ценами на оптовом и (или) розничных рынках электрической энергии (мощности).

4.Запрещаются иные соглашения между хоз субъектами (за исключением "вертикальных" соглашений, которые признаются допустимыми в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона), если установлено, что такие соглашения приводят или могут привести к ограничению конкуренции. К таким соглашениям могут быть отнесены, в частности, соглашения:

1) о навязывании контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также

согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товаров, в которых контрагент не заинтересован, и другие требования);

2)об экономически, технологически и иным образом не обоснованном установлении хоз субъектом различных цен (тарифов) на один и тот же товар;

3)о создании другим хоз субъектам препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка;

4)об установлении условий членства (участия) в профессиональных и иных объединениях.

***Устные соглашения требуют более детального подтверждения (документы, свидетельские показания)

2) вертикальные

Заключаются между хоз. субъектами, которые не конкурируют с друг другом.

Виды вертикальных соглашений (п. 2 ст. 11 ФЗ): Запрещаются "вертикальные" соглашения между хоз субъектами (за исключением "вертикальных" соглашений, которые признаются допустимыми – 1)эти соглашения являются договорами коммерческой концессии 2)между хоз.суб с долей меньше 20%), если:

1)такие соглашения приводят или могут привести к установлению цены перепродажи товара. Искл: случаи, если продавец устанавливает для покупателя max цену перепродажи товара;

2)такими соглашениями предусмотрено обязательство покупателя не продавать товар хоз субъекта, который является конкурентом продавца. Искл: соглашения об организации покупателем продажи товаров под товарным знаком либо иным средством индивидуализации продавца или производителя.

53.Понятие и виды недобросовестной конкуренции.

недобросовестная конкуренция (подп. 9 ст. 4 ФЗ) - любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации;

Указание на убытки не делает данный состав материальным; НД сформулированы как формальный состав (с момента совершения – противоправный, не дожидаясь противоправных последствий)

ст. 14 ФЗ (не исчерпывающий х-р; ФАС могут применить общую норму, в случае отсутствия специальной):

1)распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хоз. субъекту либо нанести ущерб его деловоййрепутации;

2)введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителейй;

3)некорректное сравнение хоз. субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хоз. субъектами;

4)продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной д-ти и приравненные к ним средства индивидуализации ЮЛ, средства индивидуализации продукции, работ, услуг;

5)незаконное получение, использование, разглашение инфо, составляющеййкоммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну.

ВИДЫ:

1) СМЕШЕНИЕ: продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг

2) ДЕСКРЕДИТАЦИЯ

а) прямая – подп.1 п. 1 ст. 14 ФЗ: распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хоз. субъекту либо нанести ущерб его деловоййрепутации (конструкция правовой нормы сходен с институтом защиты деловой репутации).

б) косвенная - подп.3 п. 1 ст. 14 ФЗ: некорректное сравнение хоз. субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хоз. субъектами

(происходит опорочивание при сравнении товаров).

В рекламе сравнение не происходит, только иллюзия сравнения, без идентификации товара: проверка в качестве опроса (чипсы).

Сравнение может осуществляться специализированными организациями, но не дб сотрудничества с конкуренции: программа «Контрольная закупка», журнал … .

3) ДЕЗОРГАНИЗАЦИЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ КОНКУРЕНТА – получение имущества конкурента, за счет дезорганизации д-ти конкурента. (например, получение доступа к коммерческой или служебной тайне)

В законодательстве и судебной практике зарубежных стран выработаны различные способы дезорганизации, в РФ даже сам термин отсутствующий, однако самый распространенный способ – промышленный шпионаж (незаконное получение и использование инфо) – п. 5 ст. 14: незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну.

4) ВВЕДЕНИЕ В ЗАБЛУЖЕНИЕ

подп. 2 п. 1 ст. 14 : введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей;

(Шретор) Речь идет об обмене потребителя покупателем, который может осуществлять хоз. субъект, н-р, монополист. Данный вид НК, не нужно смешивать с дискредитацией; при таком обмане (распространении вводящих в

заблуждения сведения) нарушается публичный интерес, нарушает требования законодательства, делового оборота… . ФАС достаточно много возбуждает дел, в т.ч. в отношении рекламных продуктах на товарных рынках. Разрабатывается сейчас целая глава, направленная на ограничение и упорядочивания, правовое урегулирование

государством, случаи использования в рекламе формулировок ««№ 1 в мире!», т.е. против процесса восхваления.

5) ДЕМПИНГ

Рассмотрение «демпинга» в разделе НК является больше традицией (исследователи не считают его НК), т.к. можно рассматривать в связи внешнеэкономической деятельности (отдельные работы, посвященные монополистической д-ти, в которой есть демпинг).

-2ое исключение об снижении цены (1ое: установление монопольно низких цен), получается преимущество при осуществлении ПД, которое наносить государству, публичному интересу и конкретным хоз. субъектам вред, является правонарушение.

-протекционистская политика государства, которая соотноситься к межгосударственной политике;

-меры чрезвычайные;

-все страны с рыночной экономикой имеют антидемпингового законодательств;

-существуют Международный демпинг (правила установление и реагирования демпинга на межгосударственном уровне, так, стороны договариваются о применении их на национальном уровне); если говорить о странах-участниках ВТО, то правила эти обязывают национальные правительства привести законодательство в соответствии с этими правилами)

ФЗ «О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров»,

08.12.2003 г. №165-ФЗ, необходимо изучить только раздел, посвященный антидемпинговым мерам.

П. 5 ст. 2 ФЗ: Демпинг (демпинговый импорт) – импорт товаров на таможенную территорию по цене ниже стоимости такого товара. – это понимание с т. зр. внутреннего (национального) законодательства

Для установления факта демпинга необходимо установить демпинговую маржу (разница).

Демпинговая маржа - выраженное в процентах отношения нормальную стоимость товара, за вычетом экспортную цену товара. НСТ – это цена этого товара или аналогичного на рынке государства, в котором данный товар производиться. ЭЦТ – это цена, по которой он импортируется или ввозиться на таможенную территорию стран таможенного союза.

Само по себе снижение цены поощряется, поэтому установление демпинговой маржи не достаточно для демпинга.

!!! Демпинг будет только в том случае, если по результат расследования органами будет устанавливать, что приносит или существует угроза материального ущерба отрасли российской экономики.

Последствия:

а) антидемпинговая пошлина – применима при введении мер реагировании, взымаемая таможенными органами (не смотря на взимание таможенных пошлин).

Меры носят восстановительный и/или компенсационный х-р => устанавливаются в пределах МД б) добровольное принятие ценовых обязательств: сами хоз. субъекты, осуществляющие ввоз, ставят вопросы и

подписывают соглашения об отказе от демпинга, но временно для них вводятся демпинговая мера, с момента начала расследования, потом не принимается

54.Неправомерные акты и действия органов публичной власти, ограничивающие конкуренцию.

Органы гос.власти и МСУ не могут занимать доминирующее положение, т.к. не осуществляют предпр.деят-ть. Они не признаются субъектами монополии (доминирующего положения) и конкуренции на рынке, поэтому закон не упоминает их при определении этих понятий.

Тем не менее, противоправное поведение органов публичной власти, направленное на недопущение, ограничение или устранение конкуренции, является общественно опасным в связи с тем, что данные субъекты используют указанную власть с целью неправомерного получения или создания различных привилегий и преимуществ (в том числе для отдельных субъектов предпринимательства), нарушающих права и законные интересы предпринимателей на рынке.

Правонарушения органов публичной власти закон подразделяет по аналогии с монополистической деятельностью субъектов предпринимательства на следующие виды:

(1) Индивидуальные акты и действия.

-акты и действия (бездействие) федеральных органов исп.вл, органов гос.власти субъектов РФ, органов МСУ, иных органов или организаций, осуществляющих функции указанных органов, а также государственных внебюджетных фондов, ЦБ РФ, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции (за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и осуществления таких действий)(ст. 15 Закона о защите конкуренции)..

Рассматриваемые правонарушения подразделяется на две группы:

-неправомерные акты и действия, посягающие на свободу конкуренции и предпринимательства на рынке;

-акты и действия по неправомерному приобретению избыточных властных полномочий.

1.1. Акты и действия, посягающие на свободу конкуренции и предпринимательства на рынке.

Правонарушения данной группы заключаются в принятии актов и совершении действий (бездействия) указанными органами и организациями, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и приводят к следующим ситуациям:

-ограничивают самостоятельность субъектов предпринимательства;

-создают дискриминирующие или, напротив, благоприятствующие условия деятельности отдельных субъектов предпринимательства.

Антимонопольное законодательство содержит примерный перечень подобных неправомерных актов и действий. В частности, подлежат запрету:

-введение ограничений в отношении создания хозяйствующих субъектов в какой-либо сфере деятельности, а также установление запретов или введение ограничений в отношении осуществления отдельных видов деятельности или производства определенных видов товаров;

-необоснованное препятствование осуществлению деятельности хозяйствующими субъектами;

-установление запретов или введение ограничений в отношении свободного перемещения товаров в РФ, иных ограничений прав хозяйствующих субъектов на продажу, покупку, иное приобретение, обмен товаров;

-дача хозяйствующим субъектам указаний о первоочередных поставках товаров для определенной категории покупателей (заказчиков) или о заключении в приоритетном порядке договоров;

-установление для приобретателей товаров ограничений выбора хозяйствующих субъектов, которые предоставляют такие товары (ч. 1 ст. 15 Закона о защите конкуренции).

Законодательство содержит ряд положений, устанавливающих недопустимость неправомерных запретов и введение ограничений в отношении свободного перемещения товаров в Российской Федерации, ограничений на создание юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

-недопустимость установления запретов на перемещение товаров из одного региона в другой установлена Конституцией РФ.

-отказ в гос.регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается; отказ в регистрации, а также уклонение от такой регистрации может быть обжалована в суд (п.1, ст.51 ГК).

Необоснованное предоставление льгот означает, что они не основаны на действующем законодательстве РФ, либо предоставляются отдельному или нескольким субъектам предпринимательства, а не неопределенному числу лиц соответствующей группы, имеющих право на льготы ит.д.

1.2. Акты и действия по неправомерному приобретению избыточных властных полномочий.

Правонарушения этой группы, составляющие индивидуальные акты и действия государственных органов исполнительной власти и органов местного самоуправления, направлены на неправомерное укрепление их собственной власти по отношению к предпринимателям и ограничение конкуренции. Закон запрещает два варианта таких правонарушений:

1. Наделение органов гос.власти субъектов РФ, органов МСУ полномочиями, осуществление которых приводит или может привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением случаев, установленных федеральными законами (ч. 2 ст. 15 Закона о защите конкуренции).

2. Совмещение функций федеральных органов исп.вл., органов исп.вл субъектов РФ, иных органов власти, органов МСУ и функций хозяйствующих субъектов (за исключением случаев, установленных законодательством РФ, а также наделение хозяйствующих субъектов функциями и правами указанных органов, в том числе функциями и правами органов государственного контроля и надзора ч. 3 ст. 15 Закона о защите конкуренции).

(2) Неправомерные соглашения (согласованные действия), приводящие к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.

Субъектный состав данных правонарушений имеет особенности. Противоправные соглашения (согласованные действия) могут достигаться между:

а) федеральными органами исп.вл., органами гос.власти субъектов РФ, органами МСУ, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, ЦБ Российской Федерации;

б) указанными органами и организациями с одной стороны, и хозяйствующим субъектом - с другой. Государственные органы исп.вл и МСУ в рамках их полномочий выступают соответственно от имени РФ, субъектов

РФ и муниципальных образований в качестве участников отношений, регулируемых гражданским законодательством. Такое участие может выражаться, в том числе, в заключении различных соглашений и совершении согласованных действий.

Законодательство содержит примерный перечень запрещенных соглашений (согласованных действий), которые приводят или могут привести к следующим последствиям:

-повышению, снижению или поддержанию цен (тарифов), за исключением случаев, если такие соглашения предусмотрены федеральными законами или нормативными правовыми актами Президента РФ, НПА Правительства РФ;

-экономически, технологически и иным образом не обоснованному установлению различных цен (тарифов) на один

итот же товар;

-разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо по составу продавцов или покупателей (заказчиков);

-ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов (ст. 16 Закона о защите конкуренции).

55. Учет и отчетность в предпринимательской деятельности. Учёт – процесс фиксации фактов хозяйственной деятельности.

Отчётность – выражение результатов хозяйственной деятельности за определённый период или на определённый

момент времени.

Цели учёта:

1)получение информации о состоянии дел (чтобы быстро получать информацию о долгах и требованиях);

2)исчисление финансового результата (чтобы получить выгоду от своего дела, по сути планирование и обуздание «напроизводительных доходов» предпринимателей).

Виды учёта

1) бухгалтерский учёт (финансовый учёт)

- служит как внешним, так и внутренним пользователям: инвесторы, акционеры, банки, финансовые органы. Для кого: для внутренних и внешних пользователей.

Базовый принцип – система двойной записи.

Бухгалтерский учёт - упорядоченная система сбора, регистрации и обобщения информации в денежном выражении об имуществе, обязательствах организации и их движение

Бухгалтерская отчётность – единая система данных об имущественном и финансовом положении организации и о результатах ее хозяйственной деятельности, составляемая на основе данных бухгалтерского учета по установленным формам (ст. 2 ФЗ «О бухучёте»).

Коммерческие ЮЛ:

1.бухгалтерский баланс - способ экономической группировки средств хоз-ва (активов) и источников

этих средств (пассивов) на определённую дату в форме таблиц; Капитал – абстрактная величина чистых активов, т.е. активы за вычетом пассивов –реальный размер имущества,

обеспечивающий права кредиторов.

Уставной капитал – минимальный размер имущества, обеспечивающий права кредиторов.

2.отчет о прибыли и убытках – итог за отчётный период, приводятся данные о доходах, расходах, прибылях и убытках => указывется чистая прибыль, с которой уплачиваются дивиденды;

3.приложений к балансу и отчёту об убытках, предусмотренных нормативными актами;

Некоммерческие ЮЛ:

1.бухгалтерский баланс (форма N 1);

2.отчет о прибылях и убытках (форма N 2);

3.отчет о целевом использовании полученных средств (форма N 6).

2) управленческий учёт

Для кого: для руководителя ЮЛ.

Цель: принятие управленческих решений, разработка стратегии и плана развития.

3) налоговый учёт

Для кого: для налоговых органов. Ведут сами организации. Цель: исчисление налогов.

Система налогового учёта выделилась из системы бухучёта, когда вступила в силу глава 25 НК РФ «Налог на прибыль организаций», т.е. 1 января 2002.

Раньше до 1 января 2002 года налога на прибыль определялся исходя из данных бухучёта.

Налоговый учет - система обобщения информации для определения налоговой базы по налогу на основе данных первичных документов, сгруппированных в соответствии с порядком, предусмотренным НК (ст. 313 НК).

Налоговый учёт опирается на данные бухучёта.

Стандарты финансовой отчётности

Формирование единых стандартов началось после краха на мировых фондовых рынка в 1929 году.

Первые «общепринятые принципы бухучёта» - GAAP (GenerallyAcceptedAccountingPrinciples) => созданы в США, распространены Англии, Италии и т.д.

Затем GAAP были вытеснены МСФО - международные стандарты финансовой отчётности => они утверждаются международной неправительственной организацией Комитет МСФО с 1973 года.

Российские стандарты отличаются от МСФО, но в концепции развития бухгалтерского учёта (одобрена Минфином от 01.07.2004 №180) установлен курс на сближение с МСФО.

Российсике организации, которые выходят на международные фондовые биржи ведут учёт по российским правилам параллельнос с учётом по правилам МСФО.

Проблемы финансовой отчётности:

1)принцип приоритета содержания над формой => сложно реализовать, т.к. экономическое содержание и юридическая форма отличаются, а основой для отчётности как раз служат юридические документы. В налоговом праве есть доктрина существа над формой.

2)проблема оценки => как должны отражаться элементы отчётности => есть специальные ПБУ, в них установлены методы. Нужно следовать принципу справедливой стоимости

Новый закон о бухучёте 2013

Общая предпосылка: сближение со стандартами МСФО.

Основные отличия от предыдущего закона:

1)расширена сфера действия ФЗ «О бухучёте»;

2)сокращён перечень лиц, имеющих прав не вести бухучёт (остались ИП и самозанятые, УСН убрали)

3)увеличение объектов учёта (с 3 до 7, добавлены активы, доходы, расходы, источнки финансирования и т.д.);

4)изменено регулирование (вместо ПБУ теперь 4 уровня стандартов, но пока они не утверждены, то применяются

ПБУ);

5)появились требования к главномубухгалтеру (образование, стаж, отсутствие судимости)

6)изменён состав бухуотчётности (тепер не входят аудиторское заключение и пояснительная записка)

1. Сфера действия ФЗ

Раньше:

1)российские организации;

2)представительства и филиалы иностранных государств.

Сейчас добавились:

-ИП, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, нотариусы, иные лица, занимающиеся частной практикой.

-государственные органы, ОМС, органы управления внебюджетных фондов, ЦБ.

-при ведении бюджетного учета и составлении бюджетной отчетности;

-при ведении доверительным управляющим бухгалтерского учета операций с имуществом, полученным в доверительное управление;

-при ведении бухгалтерского учета в простом товариществе;

-при ведении бухгалтерского учета при выполнении соглашений о разделе продукции.

2. Кто может не вести бухучёт

Раньше:

1)ИП;

2)адвокаты;

муниципального образования) в товарах, работах и услугах, закрепленные в правовом акте (нормативном правовом акте или акте применения права), удовлетворяемые посредством размещения заказа в установленном законом порядке (по общему правилу среди неопределенного круга лиц - потенциальных поставщиков) с заключением государственного (муниципального) контракта, гражданско-правового договора бюджетного учреждения или иного гражданско-правового договора, содержащего необходимые требования к этим товарам, работам и услугам, а также условия продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг с целью удовлетворения государственных (муниципальных) нужд.

Первым российским Законом о государственных закупках стал Закон РФ от 28 мая 1992 г. N 2859-1»О поставках продукции и товаров для государственных нужд». Указанный Закон распространял свое действие только на федеральные закупки и был небольшим по объему (состоял всего из пяти статей).

В конце 1994 г. - было принято сразу несколько федеральных законов, регулирующих отношения по государственным закупкам: Федеральный закон от 2 декабря 1994 г. N 53-ФЗ «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд»;

Федеральный закон от 13 декабря 1994 г. N 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд»; Федеральный закон от 29 декабря 1994 г. N 79-ФЗ «О государственном материальном резерве». Спустя год был принят также Федеральный закон от 27 декабря 1995 г. N 213-ФЗ «О государственном оборонном заказе».

Эти Законы не устанавливали четкой процедуры размещения заказов, в связи с чем заложенные в них идеи не находили должной реализации на практике. До принятия Указа Президента РФ от 8 апреля 1997 г. N 305 «О первоочередных мерах по предотвращению коррупции и сокращению бюджетных расходов при организации закупки продукции для государственных нужд», которым было утверждено Положение об организации закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд, никто из государственных заказчиков не занимался конкурсным размещением заказов на поставку товаров, работ, услуг.

С2006 года процедуры размещения государственного (муниципального) заказа регулировались Федеральным законом от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» и принятыми в его исполнение правовыми и методическими документами Правительства Российской Федерации и Минэкономразвития России.

Сянваря 2014 года отношения по осуществлению государственных (муниципальных) закупок регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»(ФЗ о КС).

Закон о ФКС означает переход страны на новую систему государственных закупок – федеральную контрактную систему. Существенная часть положений Закона №94-ФЗ сохранена в новой системе, (н-р, способы проведения закупок). Но в Законе о ФКС есть нововведения, подразумевающих создание более совершенной системы государственных и муниципальных закупок.

Принципы контрактной системы: контрактная система в сфере закупок основывается на принципах

открытости,

прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок,

обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и

муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

Заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.

Под конкурсом понимается способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором победителем признается участник закупки, предложивший лучшие условия исполнения контракта (качество, график поставки, ассортимент, гарантии исполнения и т.д.).

Под аукционом понимается способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором победителем признается участник закупки, предложивший наименьшую цену контракта.

Под запросом котировок понимается способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором информация о закупаемых для обеспечения государственных или муниципальных нужд товарах, работах или услугах сообщается неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении запроса котировок и победителем запроса котировок признается участник закупки, предложивший наиболее низкую цену контракта.

Под запросом предложений понимается способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором информация о закупаемых для обеспечения государственных или муниципальных нужд в товаре, работе или услуге сообщается неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении запроса предложений, документации о проведении запроса предложений и победителем запроса предложений признается участник закупки, направивший окончательное предложение, которое наилучшим образом соответствует установленным заказчиком требованиям к товару, работе или услуге.

Наиболее значительными новации:

1. Законом о ФКС предусмотрено обязательное планирование закупок посредством формирования, утверждения и ведения:

планов закупок (заказчиками исходя из целей и мероприятий, предусмотренных госпрограммами РФ, субъектов, органов МСУ, а также с целью выполнения функций), формируются на три года;

планов-графиков (составляются заказчиками ежегодно).

2.Предусмотрено обоснование и нормирование закупок (ст.18 и 19).

Обоснованию подлежит объект закупки, а при формировании плана-графика также и способ определения поставщика и начальная (максимальная) цена контракта (ч.2-3 ст.18 закона о ФКС). Под нормированием в соответствии с Законом о ФКС понимается установление требований к закупаемым товарам, работам и услугам.

Планы-графики, разрабатываемые согласно Закону №94-ФЗ не имеют привязки к целевым мероприятиям. Не регламентированы процедуры внесения изменений в план-график, а также не предусмотрены правовые последствия для невнесения закупок в план-график.

3. Законом о ФКС предусмотрены дополнительные по сравнению с Законом 94-ФЗ способы закупок, в частности: -

конкурс с ограниченным участием;

двухэтапный конкурс;

запрос предложений.

Нормами Закона о ФКС регламентирован лишь аукцион в электронной форме и закрытый аукцион (ст. 59 и ст. 86 Закона о ФКС). Открытых аукционов вне электронной формы не предусмотрено.

4.Закон о ФКС предусматривает создание единой информационной системы, содержащей данные обо всех этапах закупок, начиная с планирования и заканчивая исполнением контракта. Информация общедоступна на официальном сайте http://zakupki.gov.ru/. Публикуются сведения о размещении заказа и заключении контракта, но не о ходе его исполнения.

5.Существенным нововведением стало предоставление заказчику возможности расторжения контракта с поставщиком в одностороннем порядке (ч.9 ст.95):

при поставках товара ненадлежащего качества либо некомплектного товара,

при нарушении сроков поставки товара, выполнения работ, оказания услуг,

при существенном нарушении условий исполнения контракта (ч.11 ст.95). Такая же возможность предоставлена и поставщику:

расторжение контракта возможно при неоднократном нарушении заказчиком сроков оплаты товара, работ, услуг,

если заказчик не предоставил исходные материалы или не выполнил иные обязательства, которые привели к невозможности поставщика исполнить свое обязательство по контракту (ч.19 ст.95).

6. Аудит будет осуществляться Счетной палатой РФ, контрольно-счетными органами субъектов РФ, муниципальных образований и иными органами, уполномоченными законодательством РФ. Органы аудита будут осуществлять анализ обоснованности планирования закупок, эффективности осуществления закупок, влияние результатов закупок на достижение целей государственных программ РФ (программ субъектов РФ), федеральных и региональных целевых программ. Граждане, общественные объединения и объединения юридических лиц вправе осуществлять независимый общественный мониторинг и оценку хода осуществления закупок.

7.Новый ФЗ № 44 не делит заказчиков на государственных и муниципальных, а наименование государственного и муниципального заказчика объединяет общим понятием «заказчик».

8.

Для желающих таблица-сравнение 44-ФЗ и 94-ФЗ (дополнительная информация, все остальное изложено и так!!!)

2. Новый ФЗ № 44, в отличие от действующего в настоящее время ФЗ № 94, по тексту не делит Основные заказчиков на государственных и муниципальных, а наименование государственного и муниципального понятия заказчика объединяет общим понятием «заказчик».

Определение «размещение заказов», используемое в ФЗ № 94, называется «способ определения

поставщика».

Понятие «торги» в ФЗ № 44 больше не используется, совокупность всех способов определения поставщика называется «закупки».

Вместо Официального сайта РФ для размещения информации о размещении заказов www.zakupki.gov.ru будет введена Единая информационная система в сфере закупок (далее — ЕИС). Под ЕИС понимается совокупность информации, содержащейся в базах данных, информационных технологий и технических средств, обеспечивающих формирование, обработку, хранение такой информации, а также ее предоставление с использованием официального сайта ЕИС в информационнотелекоммуникационной сети Интернет.

ФЗ № 44 вводит новое понятие «контрактная служба». Данный орган создается заказчиком в случае, если совокупный годовой объем закупок заказчика в соответствии с планом-

исполнителей) и осуществляют подготовку материалов для выполнения претензионной работы;

6)организуют в случае необходимости на стадии планирования закупок консультации с поставщиками (подрядчиками, исполнителями) и участвуют в таких консультациях в целях определения состояния конкурентной среды на соответствующих рынках товаров, работ, услуг, определения наилучших технологий и других решений для обеспечения государственных и муниципальных нужд;

7)осуществляют иные полномочия, предусмотренные

ФЗ № 44.

Работники контрактной службы, контрактный управляющий должны иметь высшее образование или дополнительное профессиональное образование в сфере

закупок.

Контрактная служба может быть как штатной единицей в организации заказчика, так и нет!

описание объекта закупки слов «или эквивалент», за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, а также случаев закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической

документацией на указанные машины и оборудование.