11. Является ли соглашение об управлении хозяйственным партнерством разновидностью корпоративного договора? (Чебан)
Лекции:
Очень важно, что в хозяйственном партнерстве заключается соглашение об управлении партнерством – это ведущий документ, не устав, а соглашение является ведущим в хозяйственных партнерствах. Про управление очень мало в уставе, это лаконичный документ; в основном во взаимоотношениях между участниками, про то, как осуществляется управление, как принимается решение о включении третьих лиц, об инвестициях – это всё в соглашении о партнерстве.
Соглашение о партнерстве носит
конфиденциальный характер, оно должно
быть нотариально зарегистрировано. Как
быть с теми, кто хочет вступить в отношения
с хозяйственным партнерством? Существенный
какой-то кредитор имеет право с ним
ознакомиться с соглашением, может
затребовать ознакомление, и было бы
странно, если бы не затребовал. Участники,
договорившись друг с другом, предоставят
такому сущностному кредитору или
инвестору соответствующую информацию.
Нельзя создать хозяйственное партнерство из одного лица. Самое интересное – то, что с восклицательным знаком на схеме – это управление партнерством: сторонами соглашения об управлении партнерством могут быть не только его участники, но и третьи лица. Это одно из таких ярких изменений. Те, кто интересуются проблемами корпоративным правом, можно проанализировать это соглашение и его соотношение с квазикорпоративным договором (п. 9, ст. 67.2 ГК). В корпоративном договоре не могут участвовать третьи лица, а в квазикорпоративном могут. Это уже интересные детали, но вообще мы курс корпоративного права очень интенсивно проходим в магистерской программе в течение двух лет.
Является ли соглашение о партнерстве – корпоративным договором, ее разновидностью? Сравните ст. 67.2 ГК и соглашение о партнерстве в ФЗ О хозяйственном партнерстве.
УЧЕБНИК ШИТКИНОЙ (ОТВЕТ ПО СУТИ ЗДЕСЬ):
Какова правовая природа соглашения об управлении партнерством, которое, по сути, является основополагающим документом этой организации, определяющим ее статус? Оно, конечно, не относится к учредительным документам партнерства, поскольку таковым в силу Закона о партнерствах признается только устав общества. Соглашение об управлении партнерством не является внутренним документом (регламентом) организации, так как не утверждается компетентными органами хозяйственного партнерства, а в договорной форме заключается его участниками.
Представляется, что правовая природа соглашения об управлении партнерством сродни акционерному соглашению (ст. 32.1 Закона об АО) или договору об осуществлении прав участников общества (п. 3 ст. 8 Закона об ООО) и, по сути, должно быть признано разновидностью корпоративного договора. При этом легального признания соглашения об управлении партнерством корпоративным договором не произошло: в ст. 67.2 ГК РФ соглашение об управлении партнерством не названо как вид корпоративного договора, что вызывает критику специалистов1.
Заметим при этом, что между акционерным соглашением и соглашением об управлении партнерством есть существенные различия, которые, в частности, выражаются в следующем. Акционерное соглашение призвано конкретизировать распределение прав участников хозяйственного общества и должно соответствовать положениям, изложенным в его уставе, а соглашение об управлении партнерством может содержать любые не противоречащие Закону о партнерствах и другим законодательным актам Российской Федерации условия по вопросам управления партнерством, его деятельности, реорганизации и ликвидации, за исключением случаев, когда в соответствии с Законом о партнерствах такие положения должны содержаться в уставе партнерства. То есть при наличии противоречий между уставом и корпоративным договором российский суд будет отдавать предпочтение именно уставу, тогда как в отношении партнерства применение положений устава возможно, только если приоритет положений устава определен в самом Законе о партнерствах2.
Соглашение об управлении партнерством не является публичным документом: оно не подлежит государственной регистрации, сведения о нем не вносятся в ЕГРЮЛ; на наличие соглашения об управлении партнерством может быть указано только в уставе партнерства (п. 6 ч. 2 ст. 9 Закона о партнерствах). Так обеспечивается значительная степень «закрытости» партнерства, что служит одним из оснований для признания достоинств этой организационно-правовой формы одними специалистами и ее полного неприятия другими.
С какого-то левого сайта:
О.В. Осипенко сравнивая акционерные соглашения (которые точно, как я понял, являются разновидностью корпоративного договора) и соглашение об управлении партнерством пишет, что:
Во-первых, объект регулирования, заложенный в основу договора об управлении партнерством существенно шире, чем в акционерных соглашениях.
Во-вторых, если особые права участников могут устанавливаться соглашением об управлении партнерством, то права акционеров устанавливаются законом или уставом, тем самым акционерным соглашением можно установить лишь порядок осуществления этих прав.
В-третьих, сторонами соглашения об управлении хозяйственным партнерством должны быть все участники партнерства в отличие от акционерных соглашений (которые являются разновидностями корпоративного договора), сторонами которых могут быть и как это чаще всего и бывает, лишь несколько акционеров.
В-четвертых, права и обязанности, приобретенные определенным участником хозяйственного партнерства, в случае перехода его доли в складочном капитале партнерства переходят к приобретателю доли, для акционерных соглашений возможность перехода прав и обязанностей не предусмотрена.
О. В. Осипенко, приходит к выводу, что «статус соглашения об управлении хозяйственным партнерством существенно выше. это с изрядной долей условности «почти учредительный» документ» (об этом же говорила Шиткина на лекции). Отмеченные автором особенности могут быть отнесены не только к акционерным соглашениям, а к корпоративным договорам в целом. Аналогичного мнения придерживается С. И. Федоров, говоря о том, что «соглашение об управлении партнерством не может рассматриваться как корпоративный договор: оно не носит обязательственно-правовой характер, а является корпоративным актом»
ШИТКИНА: «корпоративный договор (соглашение акционеров, договор об осуществлении прав участников, соглашение об управлении партнерством) – это договор об осуществлении корпоративных прав, в соответствии с которым участники хозяйственного общества обязуются осуществлять корпоративные права определенным образом или воздерживаться от их осуществления»
Пособие Шиткиной в таблицах и схемах:
Соглашение об управлении партнерством:
- заключается между участниками партнерства, а также лицами, не являющимися участниками партнерства;
- регулирует права, обязанности, порядок и сроки их реализации;
- права и обязанности по соглашению о партнерстве переходят к приобретателю доли в порядке и объеме, предусмотренными соглашением;
- содержание соглашения о партнерстве определено п. 7 ст. 6 Закона о хозяйственных партнерствах;
- о наличии соглашения об управлении должно быть указано в уставе партнерства (пп. 6 п. 2 ст. 9 Закона о хозяйственных партнерствах);
- соглашение должно быть нотариально удостоверено и храниться у нотариуса;
- партнерство может быть участником соглашения, если это предусмотрено уставом партнерства.
Корпоративный договор (из Пособия Шиткиной в таблицах):
КОРПОРАТИВНЫЙ ДОГОВОР (договор об осуществлении прав участников ООО, акционерное соглашение) - договор, в соответствии с которым акционеры (участники) обязуются осуществлять корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств (ст. 67.2 ГК РФ; ст. 32.1 Закона об АО; п. 3 ст. 8 Закона об ООО).
Правовая природа корпоративного договора:
- относится к договорному способу регламентации отношений между участниками;
- не является источником права;
- обладает в сравнении с гражданско-правовыми сделками значительными особенностями, которые обусловлены целями и сферой применения корпоративного договора;
- регулирует отношения только между заключившими его лицами;
- не распространяется на будущего акционера (участника) при отчуждении акций (долей) участником договора;
- не может выходить за рамки законодательного императивного регулирования и положений устава общества.
КВАЗИКОРПОРАТИВНЫЙ ДОГОВОР (лекция Шиткиной: он похож на соглашение возможностью включать третьих лиц, а значит, и инвестиции )
Кредиторы общества и иные третьи лица могут заключить договор с участниками хозяйственного общества, по которому последние в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении
определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.
Указанный договор получил в литературе наименование "квазикорпоративный", поскольку к нему применяются правила о корпоративном договоре.
"Квазикорпоративный договор" предусматривает возможности:
- отказа акционеров (участников) от корпоративных прав либо осуществления корпоративных прав определенным образом в интересах третьих лиц;
- участия третьих лиц в управлении хозяйственным обществом.
Ст. 67.2 Корпоративный договор.
1. Участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерное соглашение), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств. В соглашении об управлении товариществом – право на участие, например, непропорционально долям (ч. 7 о факультативных положениях). В АО непропорционально долям тоже может быть, но это дискуссионно (см. лекцию) 2. Корпоративный договор не может обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять структуру органов общества и их компетенцию. Условия корпоративного договора, противоречащие правилам абзаца первого настоящего пункта, ничтожны. Корпоративным договором может быть установлена обязанность его сторон проголосовать на общем собрании участников общества за включение в устав общества положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию, если в соответствии с настоящим Кодексом и законами о хозяйственных обществах допускается изменение структуры органов общества и их компетенции уставом общества. 3. Корпоративный договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. 4. Участники хозяйственного общества, заключившие корпоративный договор, обязаны уведомить общество о факте заключения корпоративного договора, при этом его содержание раскрывать не требуется. В случае неисполнения данной обязанности участники общества, не являющиеся сторонами корпоративного договора, вправе требовать возмещения причиненных им убытков. Информация о корпоративном договоре, заключенном акционерами публичного акционерного общества, должна быть раскрыта в пределах, в порядке и на условиях, которые предусмотрены законом об акционерных обществах. Если иное не установлено законом, информация о содержании корпоративного договора, заключенного участниками непубличного общества, не подлежит раскрытию и является конфиденциальной. 5. Корпоративный договор не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (статья 308). 6. Нарушение корпоративного договора может являться основанием для признания недействительным решения органа хозяйственного общества по иску стороны этого договора при условии, что на момент принятия органом хозяйственного общества соответствующего решения сторонами корпоративного договора являлись все участники хозяйственного общества. Признание решения органа хозяйственного общества недействительным в соответствии с настоящим пунктом само по себе не влечет недействительности сделок хозяйственного общества с третьими лицами, совершенных на основании такого решения. Сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушение этого договора, может быть признана судом недействительной по иску участника корпоративного договора только в случае, если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором. 7. Стороны корпоративного договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава хозяйственного общества. 8. Прекращение права одной из сторон корпоративного договора на долю в уставном капитале (акции) хозяйственного общества не влечет прекращения действия корпоративного договора в отношении остальных его сторон, если иное не предусмотрено этим договором. 9. Кредиторы общества и иные третьи лица могут заключить договор с участниками хозяйственного общества, по которому последние в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств. К этому договору соответственно применяются правила о корпоративном договоре. 10. Правила о корпоративном договоре соответственно применяются к соглашению о создании хозяйственного общества, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения.
|
Статья 6. Соглашение об управлении партнерством
1. Помимо прав и обязанностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом, иные права и обязанности участников партнерства, а также права и обязанности лиц, не являющихся участниками партнерства, порядок и сроки осуществления прав и исполнения обязанностей регулируются соглашением об управлении партнерством, которое заключается при учреждении партнерства в соответствии со статьей 8 настоящего Федерального закона. Соглашение об управлении партнерством может содержать любые не противоречащие настоящему Федеральному закону и другим законодательным актам Российской Федерации условия по вопросам управления партнерством, деятельности, реорганизации и ликвидации партнерства, за исключением случаев, если в соответствии с настоящим Федеральным законом такие положения должны содержаться в уставе партнерства. 2. Партнерство может быть участником соглашения об управлении партнерством в случае, если это предусмотрено уставом партнерства. Сторонами соглашения об управлении партнерством должны быть все участники партнерства, а также могут быть лица, не являющиеся участниками партнерства. Соглашение об управлении партнерством заключается в письменной форме. Соглашение об управлении партнерством и любые вносимые в него изменения подлежат обязательному нотариальному удостоверению и хранению у нотариуса по месту нахождения партнерства и вступают в силу для участников соглашения об управлении партнерством и третьих лиц с момента такого удостоверения. Соглашение об управлении партнерством и любые вносимые в него изменения не подлежат государственной регистрации, и сведения о нем и о содержащихся в нем положениях не вносятся в ЕГРЮЛ. Изменение условий соглашения об управлении партнерством, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, допускается по общему согласию сторон соглашения, а в случае, если такое согласие не достигнуто, по решению суда. По вопросам, связанным с изменением условий соглашения об управлении партнерством, в том числе при изменении условий соглашения об управлении партнерством в связи с приемом в партнерство новых участников, каждый участник соглашения имеет один голос вне зависимости от размера принадлежащей ему доли в складочном капитале партнерства и условий соглашения об управлении партнерством, определяющих права участника на участие в управлении партнерством. Отчуждение прав участника партнерства, связанных с изменением условий соглашения об управлении партнерством, не допускается. 3. Права и обязанности, приобретенные определенным участником партнерства в соответствии с соглашением об управлении партнерством, в случае перехода его доли в складочном капитале партнерства переходят к приобретателю доли в порядке и в объеме, которые установлены соответствующим соглашением участников партнерства и приобретателя доли, являющимся неотъемлемой частью соглашения об управлении партнерством. 4. В отношениях с третьими лицами партнерство, участники партнерства и другие участники соглашения об управлении партнерством не вправе ссылаться на положения соглашения об управлении партнерством, за исключением случаев, если они докажут, что третье лицо в момент совершения сделки знало или должно было знать о содержании этого соглашения. 5. Единоличный исполнительный орган партнерства в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, предоставляет кредиторам и иным лицам, которые вступают в гражданско-правовые отношения с партнерством, сведения о содержании соглашения об управлении партнерством, в том числе о характере и об объеме вытекающих из такого соглашения собственных полномочий и полномочий иных органов управления партнерства на совершение и (или) одобрение тех или иных действий либо сделок. 6. Соглашение об управлении партнерством, заключаемое в соответствии с настоящим Федеральным законом, содержит: 1) сведения о предмете деятельности партнерства; 2) условия о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками партнерства вкладов в складочный капитал, порядке изменения долей участников партнерства в складочном капитале партнерства; 3) условия ответственности участников партнерства за нарушение обязанностей по внесению вкладов в складочный капитал партнерства; 4) условия обеспечения конфиденциальности информации об условиях участия участников партнерства и иных лиц в партнерстве, о содержании его деятельности, а также ответственность за нарушение конфиденциальности; 5) порядок разрешения возможных споров между участниками соглашения об управлении партнерством. 7. Соглашение об управлении партнерством, заключаемое в соответствии с настоящим Федеральным законом, в том числе может предусматривать: 1) права участников партнерства на непропорциональное размеру принадлежащих им в складочном капитале долей участие в управлении партнерством, включая право вето по определенным вопросам, а также права на непропорциональное участие в распределении прибыли, в покрытии расходов и различных затрат, связанных с деятельностью партнерства; 2) ограничения прав на свободное отчуждение доли в складочном капитале, в том числе случаи однократного или неоднократного применения либо неприменения права преимущественной покупки; 3) условия о порядке выхода из партнерства или вступления в него новых участников партнерства, а также положения об особых правах участников партнерства при выходе из партнерства в зависимости от наступления или ненаступления определенных условий; 4) порядок, сроки и условия вовлечения в деятельность партнерства других юридических лиц и физических лиц; 5) обязательства, ограничивающие в течение определенного соглашением об управлении партнерством срока права участников партнерства или иных лиц на финансовое, личное трудовое или иное участие в деятельности иных юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность, соответствующую предмету деятельности партнерства, а также меры ответственности за нарушение таких обязательств; 6) случаи, порядок и условия приобретения партнерством принадлежащих его участникам долей в складочном капитале партнерства; 7) порядок и условия осуществления участниками партнерства своих прав и исполнения своих обязанностей, в том числе связанных с участием в управлении партнерством, распоряжением долями участия в партнерстве, включая права участников партнерства требовать продажи другими участниками партнерства своей доли в партнерстве заранее определенным участникам партнерства или третьим лицам; 8) случаи, порядок и условия выкупа (в том числе принудительного) принадлежащей участнику партнерства доли в складочном капитале партнерства другими участниками партнерства; 9) сроки и условия, при которых происходит реорганизация или ликвидация партнерства в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, а также условия распределения складочного капитала партнерства между его участниками при прекращении партнерства после удовлетворения требований кредиторов; 10) порядок образования органов управления партнерства, создание которых не является обязательным в соответствии с настоящим Федеральным законом (совета директоров партнерства, наблюдательного совета партнерства, правления партнерства, дирекции партнерства, комитета партнерства, президиума партнерства и других), компетенцию, порядок осуществления и прекращения деятельности таких органов управления, включая порядок возникновения, порядок реализации и порядок прекращения полномочий их членов, порядок подготовки, созыва и проведения очередных и (или) внеочередных собраний таких органов управления, порядок принятия ими решений, в том числе путем проведения заочного голосования (опросным путем), порядок обжалования решений таких органов; 11) размер вознаграждений и (или) размер компенсации расходов членов органов управления партнерства в период исполнения ими своих обязанностей; 12) образование ревизионной комиссии или избрание ревизора партнерства; 13) случаи и порядок отчуждения партнерством принадлежащей ему доли в складочном капитале; 14) случаи и порядок приобретения партнерством доли участника партнерства по его требованию. 8. Соглашение об управлении партнерством может предусматривать способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из такого соглашения, и меры гражданско-правовой ответственности, в том числе возмещение причиненных нарушением такого соглашения убытков, взыскание неустойки (штрафа, пеней), выплату компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в соглашении об управлении партнерством) или применение иных мер ответственности в связи с нарушением такого соглашения. 9. Вне зависимости от применения мер гражданско-правовой ответственности нарушение условий соглашения об управлении партнерством: 1) не исключает права стороны требовать понуждения к исполнению соглашения об управлении партнерством нарушившей стороной в судебном или в ином порядке, предусмотренном соглашением об управлении партнерством; 2) может являться основанием для признания в судебном порядке недействительными решений органов управления партнерства в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством; 3) может являться основанием для признания судом по иску заинтересованной стороны соглашения об управлении партнерством недействительными сделок, совершенных партнерством или стороной соглашения об управлении партнерством в нарушение такого соглашения, только в случаях, если будет доказано, что другая сторона по договору знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством.
|