12. По каким критериям осуществляется деление акционерных обществ на публичные и непубличные? (Гусейнова)

Статус для обществ, которые были созданы до 1 сентября 2014 года, определялся на основе соответствия тем критериям, которые ГК РФ определил в тот момент, — это публичное размещение или публичное обращение акций. Также Банк России пояснил, если когда-либо было публичное размещение или обращение акций, считается, что общество соответствует признакам публичного.

Я бы сказала, что критерии, следующие:

- свобода размещения ценных бумаг и их обращения на рынке (есть/нет);

- возможный круг участников (ограниченный/неограниченный);

- преимущественная форма норм регулирования (императивные/диспозитивные);

- свобода внутрикорпоративной самоорганизации (есть/нет);

- заимствования с открытого рынка (есть/нет);

- уставной капитал (100к минимум и 10к минимум);

- наличие ссылки в уставе на публичность.

Ст. 66.3 ГК РФ: 1. Публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. 2. Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, признаются непубличными. НО Закон и арбитраж считают, что если компания не обладает всеми признаками публичности, но при этом она изменила Устав и указала в нем на этот факт, то она все равно является ПАО.

Публичные О – это общества с неограниченным и динамично меняющимся составом участников. Публичность означает, что корпорация ориентируется на неограниченный круг участников (акции предлагаются для продажи широкому кругу лиц). Для публичных обществ характерно большое количество разноплановых акционеров. В целях обеспечения баланса интересов последних деятельность таких АО преимущественно регулируется императивными нормами, которые предписывают однозначные, стандартные правила поведения участников корпорации. у этого типа хозяйственного общества, в отличие от непубличного, невелика свобода внутрикорпоративной самоорганизации.

Публичное акционерное общество (далее - ПАО) — это юридическое лицо, созданное для извлечения прибыли, имеющее в Уставе указание на свою публичность, с капиталом не менее 100 000 рублей, состоящим из номинальной стоимости акций (и ценных бумаг, конвертируемых в акции), размещаемых с помощью открытой подписки и свободно обращающихся на рынке ценных бумаг.

Непубличные О – это, во-первых, хозяйственные общества, акции которых размещаются среди заранее определенного круга лиц и не выходят на публичное обращение. Во-вторых, к этой категории относятся общества, основанные на малооборотном активе — доле в уставном капитале ООО. Такие компании ориентированы на ограниченный, небольшой, заранее определенный состав участников. Они могут применять специальные механизмы контроля персонального состава своих участников и у них значительно больше свободы внутрикорпоративной самоорганизации. Деятельность непубличных обществ преимущественно регулируется диспозитивными нормами законодательства, допускающими установление индивидуальных правил поведения (взаимодействия) участников корпорации по их усмотрению. Непубличные общества не производят заимствований с открытого рынка.

В отличие от него, непубличное общество — это юридическое лицо, созданное для извлечения прибыли, с уставным капиталом не менее 10 000 рублей, состоящим из номинальной стоимости акций или долей, не подлежащих свободному размещению и обращению на рынке.

Общее между ними (на всякий)

Так, права субъектов на получение дивидендов, участия в управлении и на имущество после ликвидации фирмы подтверждаются их акциями. Кроме того, у обществ может быть несколько директоров, действующих совместно, либо независимо друг от друга. В последнем случае сведения об этом должны быть внесены в ЕГРЮЛ. Далее, участники как публичных, так и непубличных обществ вправе заключить корпоративный договор или акционерное соглашение. В соответствии с указанным документом, владельцы общества договариваются осуществлять определенным образом свои права, либо отказываться от их использования. Впрочем, условия подобного соглашения не должны противоречить закону. Следующий признак, который объединяет ПАО и НАО — это обязанность использовать услуги реестродержателя. Кстати, именно это требование и заставило многих собственников в 2015-2018 годах отказаться от ведения бизнеса в виде АО и перерегистрировать его в ООО. Кроме того, ПАО и непубличное общество могут обратиться в ЦБ РФ с просьбой вообще освободить их от обязанности публично раскрывать информацию (ст.92.1 закона об АО).

В настоящий момент мы не можем четко разделить общества на публичные и непубличные, у нас все равно будет смешение, так как в России очень много обществ с разной историей, ситуацией: кто-то приватизировался, кто-то освободился от раскрытия информации, но формально соответствует публичным признакам. Поэтому сейчас провести четкое разделение мы не можем, но стремимся к этому.

Для наглядности, можно представить в виде таблицы:

Критерии сравнения	Публичное	Непубличное
Компетенция общего собрания	• предусмотрена законом и не может быть расширена положениями устава	• может быть расширена положениями устава
Порядок созыва, подготовки и проведения общих собраний акционеров	• императивное регулирование	• в уставе общества может быть предусмотрен иной, отличный от установленного законами, порядок
Порядок принятия решений	• в соответствии с Законом	• уставом непубличного общества может быть предусмотрено иное число голосов акционеров, необходимое для принятия решения, но оно не может быть менее, чем это установлено Законом об АО
Обязательность образования наблюдательного совета (или иного совета)	• обязательно должен образовываться в составе не менее 5 членов	• образуется факультативно с целью передачи ему ряда полномочий от общего собрания акционеров, кроме перечисленных в ГК РФ
Исполнительные органы	• обязателен единоличный исполнительный орган; коллегиальный исполнительный орган может быть образован по усмотрению общества
		• функции коллегиального исполнительного органа могут быть переданы наблюдательному совету (пп. 2 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ)
Ревизионная комиссия	• обязательно создается	• может не создаваться
Обязанность ведения реестра акционеров	• в отношении АО (публичного и непубличного) — организация, имеющая предусмотренную законом лицензию (п. 4 ст. 97, п. 2 ст. 149 ГК РФ)
Обязанность публично раскрывать информацию, предусмотренную законом	• обязано	• не обязано, за исключением случаев, определенных законом
Особенности отчуждения и приобретения акций	• не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций публичного общества • никому не может быть предоставлено право преимущественного приобретения акций публичного акционерного общества, кроме случаев, предусмотренных п. 3 ст. 100 ГК РФ	• может быть предусмотрено согласие акционеров на отчуждение акций третьим лицам • возможно право преимущественного приобретения акций (ст. 7 Закона об АО) • уставом общества или акционерным соглашением, сторонами которого являются все акционеры, может быть определен отличный от установленного ст. 41 Закона об АО порядок осуществления преимущественного права приобретения размещаемых непубличным обществом акций • уставом могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру и их суммарной номинальной стоимости (п. 3 ст. 11 Закона об АО)
Возможность установления дополнительных обязанностей акционеров	• отсутствует	• возможно предусмотреть в уставе общества (п. 7 ст. 7 Закона об АО)
Возможность выпуска различных типов привилегированных акций	• отсутствует	• уставом непубличного АО могут быть предусмотрены один или несколько типов привилегированных акций, имеющих различные права, в том числе право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров (п. 6 ст. 32 За- кона об АО)