3. - По масштабу действия

• централизованного правового регулирования

• локального регулирования –уставы Ю Л

Роль судебной практики.

• Явл источником правом

• Постановления КС РФ – прецеденты толкования

• Постановления Пленума ВС РФ для единообразного понимания норм о предпринимательстве

• решения судов общей юрисдикции о признании недействующими зоконов субъектов РФ

Обычай, обыкновение, заведённый порядок.

1. Обычай носит субсидиарный характер, т. е. когда нет нормы и договора.

а) Обычай делового оборота (в предпринимательской деятельности) (ст.5) = Обычно предъявляемые требования (ст.309) (общепринятое повторяемое правило поведение, не установленное в нпа или договоре, субсидиарный характер. Не должен противоречить зак-ву и договору ст. 5 ГК)

б) Обычай имущественного оборота (в любых в ГП отношениях)

в) Неюридические обычаи:

• обычай национальный (ст.19 имя = ФИО, если из нац. обычая не вытекает иное)

• местный обычай (ст. ст.221 разрешается сбор ягод по местному обычаю, т.е. оккупация ничейных вещей)

Признаки обычая:

1) определён

2) повторяем

3) локализован

4) => общепризнанность

2. Обычай (правило для всех) vs Деловые обыкновение (ссылка в договре на акты не имеющие уже юридической силы в качестве обыкновений):

-Положения о поставках продукции производственно-технического назначения (постановление Совмина СССР от 25 июля 1988 г. N 888)

-Положения о поставках товаров народного потребления (постановление Совмина СССР от 25 июля 1988 г. N 888)

-Инструкции о порядке приёмки товаров по кач-ву и кол-ву (постановления Госарбитраж СССР и Госснаб СССР 1965 и 1966 ГК)

-Порядок возврата многооборотной тары (постановление Госснаб 1991 года)

3. Обычай (правило для всех) vs Заведённый порядок (сложившаяся практика для сторон договора, т.е. однотипные договоры между 2 сторонами, если в договоре что-то не урегулировано, то в суде можно сослаться на заведённый порядок, т.е. на предыдущий договор)

Обыкновения и заведённый порядок НЕ являются источниками права. Обязательны только для сторон конкретного договора.

Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Отличие обычая от обыкновения

Обычай – правил, не выраженное в законе, но подлежащее применению в качестве диспозитивной нормы независимо от воли сторон

Обыкновение – правило, о котором стороны непосредственно договариваются (Инкотермс)

Практика, которую сторону устанавливают в своих взаимных отношениях – т е подразумеваемое условие д-ра между данными контрагентами

3. Среди источников гражданского права указан не только обычай делового оборота, но и любой обычай, не ограниченный сферой деятельности

Согласно ст. 5 ГК РФ источником гражданского права является не обычай делового оборота, а просто обычай, без указания на сферу деятельности, в которой он сложился и применяется.

В ряде международных договоров, в том числе заключенных Российской Федерацией, обычай указан как источник гражданского права.

Например, согласно ст. 9 Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров от 11.04.1980 стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях.

Кроме того, согласно Концепции, такое изменение способно устранить терминологическую путаницу, существующую в действующем законодательстве применительно к обычаям, используемым в предпринимательской деятельности.

Так, наряду с термином "обычай делового оборота" широко распространен термин "торговый обычай". В соответствии с абз. 3 п. 3 ст. 15 Закона РФ от 07.07.1993 N 5340-1 "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации" Торгово-промышленная палата РФ свидетельствует торговые обычаи, принятые в Российской Федерации.

В частности, п. 4 Постановления Правления Торгово-промышленной палаты РФ от 28.06.2001 N 117-13 "Развитие законодательства о предпринимательстве и роль торгово-промышленных палат в этом процессе" Правила Международной торговой палаты для толкования торговых терминов "Инкотермс-2000" были признаны торговыми обычаями. В связи с этим на практике встал вопрос о тождественности обычая делового оборота и торгового обычая.

На практике суды, именуя "Инкотермс-2000" торговым обычаем, нередко одновременно ссылались на нормы Гражданского кодекса РФ об обычае делового оборота, отмечая, что "Инкотермс-2000" признаны Торгово-промышленной палатой РФ (см. судебные акты). Аналогичное признание имело место и в отношении "Инкотермс-2010" (Постановление Правления Торгово-промышленной палаты РФ от 28.06.2012 N 54-5).

Однако Президиум ВАС РФ подчеркнул, что арбитражный суд при разрешении спора, вытекающего из внешнеторговой сделки, применяет обычаи делового оборота в сфере международной торговли в редакции Инкотермс в том случае, если участники сделки договорились об их применении или изменили предусмотренные ими в договоре базисные условия в письменной форме (п. 2 Обзора судебно-арбитражной практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц, утвержденного Информационным письмом от 16.02.1998 N 29; см. также Постановление ФАС Московского округа от 14.09.2009 N КГ-А40/8830-09).

Конституционные основы предпринимательской деят-ти

-это основополагающие конституционные нормы, формирующие предпосылки предпринимательской деят-ти и обеспечивающие право на нее.

Общие нормы КРФ как экономической конституции–

о свободе эк деят-ти / едином эк пространстве / многообразии и равноправии форм собст-ти /

права

• право на использование своих способностей в эк деят-ти

• право на объединение

• право собственности

• право свободно выбирать род деятельности

ограничения П и С Ч и Г

принципы гос регулирования эк деят-ти

полномочия ФОИВ и ОГВ SРФ

Формы систематизации законодательства:

1 кодификация – т е переход на дуалистическую систему частного права

т е принятие Торгового К / Предпринимательского К

Нужен ли нам предпринимательский кодекс? Дозорцев – однозначно, нет

Он –явный представитель монистического подхода.

Монистический подход предполагает подготовку только одного кодекса, посвященного регулированию имущественных, предпринимательских, товарных - Гражданского кодекса. Это цивилистическая позиция. Аргументация ее в том, что Кодекс должен строиться на единых правовых началах, единых принципах.

Общая часть очень важна, так как закрепляет общие принципы и положения гражданского права, другие общие категории, применимые ко всем отдельным его институтам (юридические лица, договор, исковая давность, ответственность и т.д.), и закрепляет всю систему гражданского законодательства. Тем самым он обеспечивает единую направленность гражданского права, позволяет избежать противоречий. В предпринимательском праве нет таких общий положений, которые являются правовой основой, материей Кодекса; тут скорее особенности правового регулирования. Но Кодекс не должен состоять лишь из этих особенностей. Предпринимательские отношения могут обусловить специфику, разновидности внутри основных типов обязательств, но не образование новых типов обязательств. Тем более нет правовых признаков, которые объединяли бы отдельные разновидности обязательств, имеющих предпринимательскую направленность, в одну общую категорию коммерческих, предпринимательских обязательств.

Идея выделения кодекса для предпринимателя , в основе которой собраны все нормы, интересующие предпринимателя договоры, налоги, таможенные отношения НЕ ЦЕЛЕСООБРАЗНА! ПОЧЕМУ?

1. Наиболее тяжкое отрицательное последствие заключается в том, что такой кодекс закрепляет сочетание публично-правовых и частноправовых начал. Иначе говоря, оно существенно подрывает систему рыночной экономики, более того, оно как раз и направлено на такой подрыв.

2. Введение предпринимательского права и кодекса сильно затруднило бы осуществление международного экономического сотрудничества

2 инкорпорация и консолидация - т е подготовка и издание различного рода собраний и сборников нормативных актов. Особенность — изменения в содержание не вносятся и содержание по существу не меняется.