Задание 1

Организация переплатила в бюджет налог на добавленную стоимость в результате ошибочного применения к мороженному повышенной ставки налога – 18 %, вместо необходимых 10 %. При этом продукция компании отпускалась покупателем с суммой налога по ставке 18 %. Вправе ли компания потребовать возврата из бюджета сумму излишне уплаченного налога?

По поводу ставки.

Ставка налога должна быть 10%, в соответствии с ПИСЬМОМ ГОСУДАРСТВЕННОЙ НАЛОГОВОЙ ИНСПЕКЦИИ ПО Г. МОСКВЕ 15 июля 1998 г. N 30-08/20941 (НАБ 98-14)

О РАЗМЕРЕ СТАВКИ НАЛОГА НА ДОБАВЛЕННУЮ СТОИМОСТЬ НА МОРОЖЕНОЕ

+ Налогообложение производится по налоговой ставке 10 процентов при реализации:

пп.3 п.2 ст. 164 НК (молока и молокопродуктов (включая мороженое, произведенное на их основе, за исключением мороженого, выработанного на плодово-ягодной основе, фруктового и пищевого льда)

По поводу переплаты:

Возможен возврат по ст. 78 НК РФ Зачет или возврат сумм излишне уплаченных налога, сбора, пеней, штрафа.

В течение 10 дней нужно сообщить в орган. Общий срок 3 года, потом уже нельзя. Также по п. 2 ст. 173.

Далее по поводу отпуска товара покупателям.

2007 г. Конституционный Суд РФ указал, что налоговая ставка, в том числе нулевая, является обязательным элементом налогообложения и налогоплательщик не может произвольно ее применять (изменить ее размер в большую или меньшую сторону) или отказаться от ее применения (Определение КС РФ от 15.05.2007 N 372-О-П).

В то же время, как разъяснил Президиум ВАС в Постановлении от 20.12.2005 N 9252/05, положение Налогового кодекса исключает вычет сумм НДС, уплаченных налогоплательщиком в нарушение положений гл. 21 НК РФ. Иными словами, ошибочное предъявление контрагентом 18%-ного НДС по товару, подлежащему обложению по ставке 10%,не влечет для покупателя таких правовых последствий, как получение права на налоговый вычет в размере 18%.

Так в Постановлении от 09.12.2008 N Ф09-9207/08-С3 ФАС УО указал, что налогоплательщик не вправе по своему усмотрению изменять установленную налоговым законодательством ставку налога. Например, в силу п. 2 ст. 164 НК РФ при реализации зерна, комбикормов, кормовых смесей и зерновых отходов налогообложение производится по налоговой ставке 10%. Суд выяснил, что в соответствии с Перечнем кодов по ОКП премиксы облагаются по налоговой ставке 10%, но контрагент выставил покупателю счет-фактуру на данный товар со ставкой 18%. Всю сумму налога покупатель поставил к вычету. Налоговая инспекция посчитала, что вычет в данной ситуации возможен только в размере 10%, и доначислила покупателю НДС.

Но покупатель в таких случаях вправе потребовать от продавца вернуть сумму НДС, которая была уплачена по неправильной (завышенной) ставке, как неосновательное обогащение (согласно Постановлению Президиума ВАС РФ от 09.04.2009 N 16318/08 по делу N А40-37607/07-51-379

«Иск о взыскании денежных средств неосновательного обогащения в виде излишне полученной суммы налога на добавленную стоимость удовлетворен, так как сумма налога на добавленную стоимость рассчитана ответчиком и уплачена истцом по ставке, не предусмотренной законом, и является излишне (ошибочно) уплаченной, в связи с чем подлежит возврату».