Глава III. Гражданско-правовой механизм возникновения правосубъектности юридического лица

§ 1. Юридический состав, опосредующий создание

нового субъекта права

Понятие фактического состава, порождающего возникновение юридического лица. Создание юридического лица есть следствие акта деятельности других субъектов, основанного на прямом или косвенном дозволении законодателя. Во всех правопорядках юридические лица возникают по воле их учредителей, хотя и под контролем публичной власти. Процесс образования и деятельности юридического лица немыслим вне проявления воли определенной группы людей или даже одного человека, равно как он невозможен вне проявления в какой-либо форме государственной воли <*>. Действия учредителей, как юридические факты корпоративного права, в совокупности с актом государственной регистрации - фактом административного права - составляют юридический состав, порождающий возникновение нового субъекта гражданского права <**>.

--------------------------------

<*> См.: Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. М., 2000. С. 148 - 149; Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве. М., 1947. С. 51; и др.

<**> См.: Грось Л. Участие публично-правовых образований в отношениях собственности: гражданско-правовые проблемы // Хозяйство и право. 2001. N 5. С. 33.

Современное российское законодательство устанавливает, что юридическое лицо может быть образовано путем учреждения либо путем реорганизации одного или нескольких существующих юридических лиц (ст. ст. 12 - 16 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <*>).X

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 2001. N 33. Ч. I. Ст. 3431; 2003. N 26. Ст. 2565. Далее - Закон о государственной регистрации юридических лиц.

Учреждением юридического лица называется создание одним или более субъектами права (учредителями) нового субъекта, который не является правопреемником другого юридического лица. В результате реорганизации (слияния, выделения или разделения) одного или нескольких существующих юридических лиц тоже возникают новые субъекты права, но они являются правопреемниками сливающихся или разделяющихся юридических лиц (ст. ст. 57, 58, п. 1 ст. 129, ст. 387 ГК РФ).X

В процессе учреждения или реорганизации возникновение нового субъекта права есть результат наступления совокупности юридических фактов, каждый из которых порождает правовые последствия, приводящие в конечном счете к созданию одного, а в случае реорганизации (разделения, выделения) - иногда и нескольких новых юридических лиц.

Еще в XIX столетии российские правоведы отмечали, что наибольшие злоупотребления творятся именно при учреждении юридических лиц, особенно акционерных компаний <*>. Более века спустя ситуация ненамного улучшилась. По выражению М.И. Кулагина, сфера учредительной деятельности есть наиболее "слабое место" корпоративного права <**>. Поэтому представляется необходимым подробно рассмотреть гражданско-правовой механизм учреждения юридического лица и некоторые связанные с этим теоретические и практические проблемы.

--------------------------------

<*> См.: Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000. С. 199 - 200.

<**> См.: Кулагин М.И. Избранные труды. М., 1997. С. 75.

В истории возникновения юридического лица правоведы отмечали два момента.

Во-первых, учредительный акт, как явно выраженное намерение одного или нескольких учредителей создать юридическое лицо для определенной цели и передать ему часть своего имущества. По мнению ученых, таким актом может быть решение единственного учредителя либо соглашение двух и более учредителей, определяющее их взаимные обязательства друг перед другом в процессе образования новой организации.

Во-вторых, момент оглашения (регистрация), устанавливающий юридическую личность возникающего субъекта <*>.

--------------------------------

<*> См.: Гримм Д.Д. Лекции по догме римского права. М., 2003. С. 93 - 94; Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. М., 2003. С. 301 - 310, 347 - 349, 361 - 362; и др.

О.А. Красавчиков указывал, что в некоторых случаях для наступления определенных юридических последствий, предписанных нормой права, требуется совокупность юридических фактов, именуемая юридическим составом. Пока юридический состав не завершен в своем объеме и содержании, составляющие его элементы остаются только фактами. Юридическими эти факты становятся тогда, когда заканчивается накопление количественных изменений в составе и следуют изменения качественные. До завершения юридического состава никаких правовых последствий для конкретного отношения не наступает <*>.

--------------------------------

<*> См.: Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. М., 1958. С. 53 - 67.

Отдельные элементы юридического состава, которые сами по себе являются юридическими фактами, также порождают определенные правовые последствия, хотя и не тождественные тем последствиям, на возникновение которых направлен весь состав. Анализ действующего законодательства РФ позволяет выделить в качестве элементов сложного юридического состава, опосредующего учреждение юридического лица, следующие основные юридические факты.

Решение учредителя о создании юридического лица. Первым элементом фактического состава, приводящего к возникновению нового субъекта права, является решение единственного учредителя либо двух и более учредителей о создании юридического лица (п. п. 1, 2 ст. 9 Закона об акционерных обществах; ст. 4 Закона о производственных кооперативах; п. 2 ст. 8 Закона о государственных предприятиях; п. 2 ст. 13 Закона о некоммерческих организациях).X

Если новый субъект права образуется одним или несколькими гражданами и/или юридическими лицами, то окончательное решение о его создании оформляется в виде документов, именуемых "решение единственного учредителя" либо "протокол учредительного собрания" (п. "б" ст. 12 Закона о государственной регистрации юридических лиц). Указанные документы отражают результаты совершенных учредителем (учредителями) сделок и иных юридически значимых действий, направленных на создание юридического лица, в частности: утверждение его устава (в соответствии с п. п. 1, 2 ст. 52; п. 1 ст. 70; п. 1 ст. 73 ГК РФ, в полных и коммандитных товариществах его роль исполняет учредительный договор), а также избрание органов юридического лица (исключением являются полные и коммандитные товарищества, которые приобретают права и обязанности через своих участников - полных товарищей).X

Решение единственного учредителя либо нескольких учредителей о создании юридического лица, утверждении его устава, определении размера его уставного капитала, персонального состава его единоличных и/или коллегиальных органов есть по сути гражданско-правовая односторонняя либо многосторонняя корпоративная сделка, направленная на возникновение нового субъекта права и установление корпоративного отношения между будущим юридическим лицом, его учредителем (учредителями, участниками) и лицами, осуществляющими функции его органов.

Поскольку от имени публичных образований в гражданских правоотношениях, как правило, выступают компетентные государственные органы (органы местного самоуправления) или должностные лица, единоличный акт деятельности публичного образования, направленный на создание юридического лица, оформляется одним или несколькими правовыми актами распорядительного (индивидуального, ненормативного) характера (подп. 2 п. 1 ст. 8 ГК РФ). Посредством названных правовых актов выражается воля учредителя создать юридическое лицо, утверждается его устав, назначаются лица, исполняющие функции органов управления, и т.п.X

Порядок создания государственных предприятий и учреждений города Москвы, типовые уставы государственного унитарного и казенного предприятий города Москвы и примерный устав (положение) государственного учреждения города Москвы; типовые трудовые договоры с руководителями государственного унитарного и казенного предприятий, государственного учреждения города Москвы утверждены Постановлением Правительства Москвы от 3 июня 2003 г. N 419-ПП "О взаимодействии органов исполнительной власти города Москвы по осуществлению прав собственника имущества государственных унитарных предприятий, казенных предприятий и государственных учреждений города Москвы" <*>.

--------------------------------

<*> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

Именно решение одного или нескольких учредителей о создании нового субъекта права, которым утверждаются его учредительные документы, состав и размер уставного капитала, органы управления, следует считать учредительным (учредительским) актом, являющимся необходимой организационной предпосылкой возникновения гражданской правосубъектности юридического лица.

Юридические факты, предшествующие решению учредителя (учредителей) о создании нового субъекта права. До момента принятия такого решения двое и более учредителей - граждан и/или юридических лиц - заключают между собой письменный (если позволяет закон, то устный) договор о совместной деятельности по созданию юридического лица (п. 1 ст. 1041; п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах) либо учредительный договор (п. п. 1, 2 ст. 52, ст. ст. 70, 83, 89, 95 ГК РФ; п. 1 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях), содержащий условия, регламентирующие обязательственные отношения учредителей в процессе образования нового субъекта права.X

Для многих видов юридических лиц закон прямо устанавливает, что вопрос об их участии в других организациях (объединениях юридических лиц и пр.) должен решаться высшим органом данного юридического лица, как правило, общим собранием участников (подп. 18 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах; п. 1 ст. 15 Закона о производственных кооперативах; и др.). В этом случае заключению договора о совместной деятельности учредителей (учредительного договора) по созданию нового субъекта права должно предшествовать решение общего собрания участников (акционеров, членов) юридического лица - учредителя. Будучи корпоративной сделкой, совершенной участниками (акционерами, членами) юридического лица - учредителя, такое решение общего собрания обязывает лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа, заключить от имени данного юридического лица соответствующий договор о создании нового субъекта права.X

Если учредителем является Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование, данное публично-правовое образование может предварительно изъявить свое намерение создать юридическое лицо через соответствующие органы государственной власти, иные государственные органы или органы местного самоуправления, издающие административные правовые акты индивидуального (распорядительного) характера, направленные на учреждение юридического лица, в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.

В предусмотренных законом случаях для совершения дальнейших действий по созданию юридического лица учредитель должен получить согласие компетентных государственных органов (антимонопольных и др.) или иных лиц (собственника имущества учредителя и т.п.).

Акт государственной регистрации юридического лица. Вторым юридическим фактом является акт государственной регистрации юридического лица - административный акт уполномоченного государственного органа, акт государственного контроля <*>, после которого юридическое лицо приобретает гражданскую правоспособность и дееспособность (п. 2 ст. 51 ГК РФ; ст. 12 Федерального закона от 13 июля 2001 г. "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <**>; и др.).X

--------------------------------

<*> См.: Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. С. 126 - 127.

<**> СЗ РФ. 2001. N 33. Ч. I. Ст. 3431; 2003. N 26. Ст. 2565. Далее - Закон о государственной регистрации юридических лиц.

До момента государственной регистрации юридическое лицо как субъект права еще не существует (п. 2 ст. 51 ГК РФ; ст. 12 Закона о государственной регистрации юридических лиц). Поэтому, как уже было сказано, вступая в правоотношения с третьими лицами до государственной регистрации юридического лица, учредители действуют от собственного имени и несут солидарную ответственность по всем своим обязательствам, возникшим в связи с созданием нового субъекта до его государственной регистрации (п. 3 ст. 10 Закона об акционерных обществах и др.). В силу прямого указания закона (п. 2 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и др.) юридическое лицо может нести ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий (например, общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью).X

Сделки учредителей, направленные на формирование имущественной основы правосубъектности юридического лица. После государственной регистрации нового субъекта права каждый из его учредителей (граждане и/или юридические лица) совершают двусторонние сделки (заключают договоры) по передаче части своего имущества в собственность (иное вещное либо корпоративное право) юридического лица для формирования его уставного капитала.

Действующее законодательство устанавливает обязанность учредителей некоторых видов юридических лиц хотя бы частично сформировать уставный капитал юридического лица до момента его государственной регистрации (п. 2 ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 1 ст. 10 Закона о производственных кооперативах). Однако сделки учредителей с юридическим лицом, в том числе по передаче ему имущественных вкладов, могут совершаться только после его государственной регистрации (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 ГК РФ).X

Когда учредителем является публично-правовое образование, передача юридическому лицу в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление либо на ином праве) части государственного или муниципального имущества осуществляется на основании акта государственного органа либо органа местного самоуправления, принятого в соответствии с их компетенцией, установленной актами, определяющими статус этих органов.

Государственная регистрация перехода права на имущество от учредителя к юридическому лицу в ряде случаев требуется законом (ст. 551 ГК РФ).X

Формирование уставного капитала юридического лица есть необходимая имущественная основа его гражданской правосубъектности.

Особенности учреждения конкретного юридического лица обусловлены составом и количеством его учредителей, а также специфическими требованиями действующего законодательства, определяющего организационно-правовую форму возникающего образования.

Можно согласиться с утверждением Г.В. Цепова, что акционерное общество возникает в результате сложного юридического состава. К юридическим фактам, влияющим на появление общества, относятся: во-первых, решение учредительного собрания (учредителей) о создании общества; во-вторых, договор между учредителями (решение учредителя); в-третьих, заявление учредителя в регистрационный орган; в-четвертых, регистрация общества регистрационным органом <*>.

--------------------------------

<*> См.: Цепов Г. Договор или обязательство? // Журнал для акционеров. 1999. N 1. С. 36.

С позиций теории и практики последовательность этих фактов нуждается в уточнении, поскольку договор учредителей о совместной деятельности по организации юридического лица (учредительный договор), как правило, предшествует решению учредителей (учредительного собрания) о создании нового субъекта права, а обращение учредителя (учредителей) в регистрирующие органы с просьбой зарегистрировать юридическое лицо можно рассматривать как начало процедуры регистрации. Само по себе такое заявление означает вступление учредителя (учредителей) в административные отношения с регистрирующим органом, который обязан зарегистрировать юридическое лицо, если в процессе его создания были соблюдены требования закона, либо отказать учредителям в регистрации нового субъекта права, если нормы закона были нарушены.

Гражданско-правовой механизм создания юридического лица путем реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения). Действующее российское законодательство (ст. ст. 57 - 60 ГК РФ; ст. ст. 14 - 16 Закона о государственной регистрации юридических лиц; ст. ст. 15 - 20 Закона об акционерных обществах; ст. ст. 51 - 56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; ст. 16 Закона о некоммерческих организациях) не лучшим образом регламентирует отношения в процессе возникновения новых субъектов права, являющихся правопреемниками реорганизуемых юридических лиц. Отсутствие надлежащего правового механизма, опосредующего процедуру реорганизации юридических лиц - правопредшественников и возникновения новых юридических лиц - их правопреемников, порождает целый ряд теоретических и практических проблем. Многие из них были достаточно освещены в правовой литературе <*> и не являются предметом настоящего исследования. Вместе с тем для лучшего понимания механизма возникновения юридического лица следует высказать ряд принципиальных замечаний, касающихся правового регулирования процедуры создания новых субъектов права путем реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения) одного или нескольких существующих юридических лиц.X

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Статья Шапкиной Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве (изменения и дополнения Федерального закона "Об акционерных обществах") включена в информационный банк согласно публикации - "Экономика и жизнь", 2002.X

<*> См.: Венедиктов А.В. Слияние акционерных компаний. Пг., 1914; Суханов Е.А. Реорганизация акционерных обществ и других юридических лиц // Хозяйство и право. 1996. N 1; Басин Ю.Г. Защита интересов кредиторов при универсальном правопреемстве юридических лиц в коммерческих отношениях // Избранные труды по гражданскому праву. СПб., 2003. С. 143 - 153; Брагинский М.И., Медведева Т.М., Тимофеев А.В. Реорганизация и ликвидация юридических лиц по законодательству России и стран Западной Европы. М., 2000; Телюкина М.В. Реорганизация как способ прекращения деятельности юридических лиц // Законодательство. 2000. N 1; Коровайко А.В. Реорганизация хозяйственных обществ: Теория, законодательство, практика: Учебное пособие. М., 2001; Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. М., 2002; Козлова Н.В. Создание юридических лиц: взгляд в будущее // Хозяйство и право. 2002. N 1. С. 111 - 116; Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве (изменения и дополнения Федерального закона "Об акционерных обществах") // Вестник ВАС РФ. 2002. N 2. С. 64 - 79; Карлин А.А. Реорганизация акционерного общества. Дис... канд. юрид. наук. М., 2004; Архипов Б.П. Гражданско-правовой механизм слияний и присоединений акционерных обществ. Дис... канд. юрид. наук. М., 2004; и др.

Согласно закону в случае преобразования юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица (п. 5 ст. 58 ГК РФ; ст. 20 Закона об акционерных обществах; ст. 56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; ст. 17 Закона о некоммерческих организациях).X

При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу, а сами сливающиеся юридические лица прекращаются (п. 1 ст. 58 ГК РФ; п. 1 ст. 16 Закона об акционерных обществах; п. 1 ст. 52 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).X

В случае присоединения одного юридического лица к другому к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица с прекращением присоединяющегося юридического лица (п. 2 ст. 58 ГК РФ; п. 1 ст. 17 Закона об акционерных обществах; п. 1 ст. 53 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).X

При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам с прекращением разделяющегося юридического лица (п. 3 ст. 58 ГК РФ; п. 1 ст. 18 Закона об акционерных обществах; п. 1 ст. 54 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).X

В ходе выделения из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица без прекращения его деятельности (п. 4 ст. 58 ГК РФ; п. 1 ст. 19 Закона об акционерных обществах; п. 1 ст. 55 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).X

В процессе реорганизации юридического лица возникает универсальное правопреемство (ст. ст. 129, 387 ГК РФ). Как подчеркивают цивилисты, правовое регулирование универсального правопреемства при реорганизации юридических лиц должно увязать переход прав и обязанностей с переходом деятельности преобразованного юридического лица к его правопреемнику; распределить эти обязанности и ответственность за их нарушение между несколькими правопреемниками в соответствии с распределением между ними его деятельности; защитить интересы кредиторов реорганизуемого юридического лица <*>.X

--------------------------------

<*> См.: Черепахин Б.Б. Труды по гражданскому праву. М., 2001. С. 323 - 324, 380 - 398.

Действующее законодательство не учитывает, что юридическое лицо, как любой субъект права, обладает целым комплексом вещных, обязательственных, исключительных и корпоративных прав и обязанностей. Приобрести конкретное имущество, права и обязанности в порядке правопреемства или иным способом (п. 1 ст. 129, ст. 382 ГК РФ) может только субъект права, т.е. уже созданное (зарегистрированное) юридическое лицо (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 ГК РФ). Очевидно, что передавать весь комплекс прав и обязанностей от правопредшественника к правопреемнику следует до того, как реорганизуемое юридическое лицо прекратит свое существование, т.е. до момента внесения записи об исключении юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц (п. 6 ст. 22 Закона о государственной регистрации юридических лиц).X

Правовое регулирование имущественных отношений с участием граждан допускает некоторую неопределенность, в частности, отношений универсального правопреемства при наследовании (ст. 1113 ГК РФ). По общему правилу для принятия наследства наследнику предоставляется шесть месяцев со дня открытия наследства, причем принятие наследства рассматривается как сделка с обратной силой (ст. ст. 1154, 1155 ГК РФ). В имущественном обороте с участием юридических лиц подобная неопределенность недопустима. В отличие от граждан (кроме индивидуальных предпринимателей) любое юридическое лицо непременно состоит не только в гражданских и трудовых, но также в административных отношениях с участием органов публичной власти (финансовых, налоговых, таможенных и пр.); имеет многочисленных должников и кредиторов по обязательствам. Публичные интересы требуют упорядочить имущественный оборот таким образом, чтобы государственные органы, должники и кредиторы юридического лица в любой момент времени знали, с кем они имеют дело, кому принадлежат субъективные права и обязанности, в том числе в отношении конкретного имущества. Поэтому реорганизация юридического лица, как и процесс его создания, осуществляется путем последовательного накопления ряда юридических фактов, которые в совокупности образуют юридический состав, имеющий следствием реорганизацию одного или нескольких существующих юридических лиц и возникновение одного или нескольких новых субъектов в качестве правопреемников.X

Во-первых, создается, т.е. регистрируется в Едином государственном реестре юридических лиц, новое юридическое лицо (или несколько новых юридических лиц).

Во-вторых, новому юридическому лицу (юридическим лицам) на основании передаточного акта (двусторонней распорядительной сделки) полностью (частично) передаются имущественные права и обязанности одного или нескольких реорганизуемых юридических лиц.

В-третьих, из государственного реестра юридических лиц исключаются реорганизуемые юридические лица, если они подлежат ликвидации.

Юридическому лицу могут принадлежать такие объекты гражданского права, как: ценные бумаги; недвижимое имущество; исключительные права, в том числе патенты, авторские права, права на товарные знаки и знаки обслуживания, фирменное наименование и др.; иное имущество (ст. 128 ГК). Сделки по передаче некоторых видов имущества либо прав требуют соблюдения особых правил, установленных законом (ст. ст. 163 - 165 ГК). В соответствии с Федеральным законом от 17 июня 1997 г. "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" <*> права на недвижимое имущество и сделки с ним подлежат государственной регистрации в Едином государственном реестре прав (п. 1 ст. 12). Получается, что подписания сливающимися или присоединяющимися юридическими лицами только передаточного акта, как это предусмотрено п. п. 1, 2 ст. 58 ГК РФ, недостаточно для перехода всех прав и обязанностей от одного юридического лица к другому.X

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3594.

Слияние и присоединение. Примерный механизм реорганизации юридического лица в форме слияния или присоединения выглядит следующим образом <*>.

--------------------------------

<*> См.: Положение о порядке совершения регистрационных действий в связи с регистрацией прекращения юридических лиц, утвержденное Приказом Московской регистрационной палаты от 10 января 1999 г. N 3. Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". МоскваПроф.

После принятия участниками (например, общим собранием акционеров акционерного общества <1> или общим собранием членов кооператива <2>) либо учредителем <3> решения о слиянии или присоединении (и получения в необходимых случаях согласия антимонопольных органов <4>), которое, будучи корпоративной сделкой, обязывает единоличные исполнительные органы каждого из сливающихся юридических лиц (либо одного юридического лица и присоединяющегося к нему другого) заключить между названными субъектами договор о слиянии (присоединении) <5>, который определяет порядок слияния (присоединения) и устанавливает обязательства каждого из реорганизуемых юридических лиц в процессе проведения реорганизации.

--------------------------------

<1> См. подп. 2 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах.X

<2> См. п. 1 ст. 15 Закона о производственных кооперативах.X

<3> См. подп. 5 п. 1 ст. 20 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях; и др.X

<4> См. п. 1 ст. 17 Закона РФ от 22 марта 1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "Консультант Плюс". ВерсияПроф.X

<5> См. ст. 52 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; ст. ст. 16, 17 Закона об акционерных обществах.X

По своей правовой природе договор о слиянии (присоединении) представляет собой многосторонний, консенсуальный и возмездный гражданско-правовой договор. Думается, что его можно квалифицировать в качестве специфической разновидности договора простого товарищества (ст. 1041 ГК РФ) <*>, хотя нет запрета и для выделения его в самостоятельный вид договора в рамках единого типа общецелевых договоров <**>. Кроме того, в правовой литературе договор о слиянии иногда рассматривается в качестве корпоративного организационного акта <***>.X

--------------------------------

<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий главы 55 ГК РФ) // Законодательство. 2000. N 1. С. 17 - 18; Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. М., 2001. С. 38.

<**> См.: Архипов Б.П. Реорганизационные договоры о слиянии и поглощении акционерных обществ // Законодательство. 2002. N 10. С. 42 - 54; Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц // Законодательство. 2004. N 2. С. 50.

<***> См.: Аиткулов Т.Д. Правовое регулирование слияния и присоединения // Актуальные проблемы гражданского права: Сб. статей. Вып. 4 / Под ред. М.И. Брагинского. М., 2002. С. 24.

Главной особенностью договора о слиянии является то, что он заключается между сливающимися юридическими лицами, которые вследствие исполнения договорных обязательств прекращают свое существование (ликвидируются). Другим правовым результатом исполнения обязательств, возникших из договора о слиянии, становится регистрация нового юридического лица <*>, которому сливающиеся юридические лица передают все свои вещные, обязательственные, исключительные и корпоративные права и обязанности. Состав имущества, перечень имущественных прав и обязанностей, передаваемых одним юридическим лицом другому юридическому лицу, определяется договором о слиянии.

--------------------------------

<*> См.: Венедиктов А.В. Слияние акционерных компаний. Пг., 1914. С. 22 - 25.

Исполнение обязательств из договора о присоединении влечет за собой прекращение отдельных его участников (всех сливающихся юридических лиц или только присоединяющегося юридического лица) и переход прав и обязанностей, определяемых в соответствии с передаточным актом, от присоединяющегося к "принимающему" юридическому лицу. Во исполнение договора о слиянии, как и договора о присоединении, заключаются другие договоры (об уступке патента; авторские договоры и пр.) <*>.

--------------------------------

<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Исполнение обязательств, возникающих из учредительного договора // Хозяйство и право. 1994. N 2. С. 15 - 23.

Сказанное не позволяет согласиться с утверждением А.А. Карлина, что договор о слиянии (присоединении) акционерных обществ по своему содержанию не является гражданско-правовой сделкой, а представляет собой разновидность утверждаемого общим собранием акционеров решения о реорганизации, которое определяет условия реорганизации с участием нескольких юридических лиц <*>.

--------------------------------

<*> См.: Карлин А.А. Реорганизация акционерного общества. Автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 2004. С. 7, 19.

Решение общего собрания участников юридического лица о реорганизации и заключаемый этим юридическим лицом с другим субъектом договор о слиянии (присоединении) являются самостоятельными юридическими фактами, опосредующими процесс реорганизации. Возможна ситуация, когда договор о слиянии (присоединении) вообще не заключается, а условия реорганизации утверждаются общим собранием участников (акционеров, членов) всех реорганизуемых юридических лиц. Условия реорганизации унитарного предприятия или учреждения могут определяться решениями их учредителей, являющихся собственниками имущества названных юридических лиц.

Фактическая передача отдельных видов имущества, прав и обязанностей может оформляться передаточным актом.

Универсальное правопреемство в процессе присоединения юридических лиц опосредуется следующими юридическими фактами:

1) принятие учредителями (участниками) присоединяющегося юридического лица решения о реорганизации в форме присоединения к другому (принимающему) юридическому лицу;

2) принятие учредителями (участниками) принимающего юридического лица решения о присоединении к нему другого (присоединяющегося) юридического лица;

3) заключение между присоединяющимся и принимающим юридическими лицами договора о присоединении;

4) составление передаточного бухгалтерского баланса, отражающего стоимость передаваемого имущества;

5) заключение в простой письменной форме, а в установленных законом случаях - также последующая государственная либо иная регистрация (п. 2 ст. 558 ГК РФ) договоров, опосредующих передачу комплекса прав и обязанностей (договоров об уступке патента, о передаче недвижимого имущества), отраженных в передаточных балансах в стоимостном выражении;X

6) фактическая передача движимого имущества присоединяющегося субъекта на баланс принимающего юридического лица, оформляемая передаточными актами (двусторонними распорядительными сделками); государственная регистрация перехода прав на передаваемое недвижимое имущество (п. 1 ст. 551, ст. 556 ГК РФ);X

7) составление сводного бухгалтерского баланса;

8) прекращение присоединившегося юридического лица (исключение его из Единого государственного реестра юридических лиц).

Юридический состав универсального правопреемства в процессе слияния юридических лиц включает следующие юридические факты:

1) принятие учредителями (участниками) каждого из сливающихся юридических лиц решения о реорганизации в форме слияния;

2) заключение между сливающимися юридическими лицами договора о слиянии;

3) составление передаточных бухгалтерских балансов, отражающих стоимость передаваемого имущества;

4) государственная регистрация юридического лица, создаваемого путем слияния;

5) заключение между каждым из сливающихся юридических лиц и юридическим лицом, созданным в процессе слияния, соответствующих договоров, опосредующих передачу комплекса прав и обязанностей, отраженных в передаточных балансах в стоимостном выражении;

6) фактическая передача движимого имущества сливающихся юридических лиц созданному в процессе слияния юридическому лицу, оформляемая передаточными актами (двусторонними распорядительными сделками), а также государственная регистрация перехода прав на передаваемое недвижимое имущество;

7) составление сводного бухгалтерского баланса;

8) прекращение юридических лиц, принявших решение о слиянии, т.е. исключение из Единого государственного реестра юридических лиц.

Разделение и выделение. В процессе разделения юридического лица прежде всего создаются новые субъекты, а потом прекращается (исключается из Единого государственного реестра) разделяющееся юридическое лицо.

Фактический состав универсального правопреемства при разделении состоит из следующих элементов:

1) принятие учредителями (участниками) юридического лица, а в случае принудительной реорганизации - иным лицом <*> решения о реорганизации в форме разделения (выделения);

--------------------------------

<*> См. ст. 19 Закона РФ от 22 марта 1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.X

2) определение имущества, прав и обязанностей, подлежащих передаче одному или нескольким новым юридическим лицам;

3) составление разделительного баланса;

4) государственная регистрация одного или нескольких юридических лиц, создаваемых в процессе разделения;

5) заключение реорганизуемым юридическим лицом с каждым из выделившихся юридических лиц договоров, опосредующих передачу конкретного имущества, прав и обязанностей, определенных в соответствии с разделительным балансом и иными документами;

6) фактическая передача созданным юридическим лицам конкретного движимого имущества, оформляемая передаточными актами (двусторонними распорядительными сделками); государственная регистрация перехода прав на недвижимое имущество;

7) прекращение, т.е. исключение из Единого государственного реестра, разделившегося юридического лица (в случае разделения). При выделении одного юридического лица из другого бытие реорганизованного юридического лица сохраняется.

В случае проведения реорганизации юридического лица с нарушением требований закона заинтересованными лицами в установленном порядке могут быть оспорены акты, опосредующие процедуру реорганизации, в частности решение о реорганизации, договор о слиянии (присоединении), передаточный акт (разделительный баланс), учредительные документы и акты государственной регистрации созданных в результате реорганизации юридических лиц и др. Последствием признания недействительной регистрации реорганизации должна быть ликвидация вновь созданных юридических лиц <*>.

--------------------------------

<*> См.: Бакулина Е. К вопросу о судебном оспаривании реорганизации хозяйственных обществ // Хозяйство и право. 2004. N 3. С. 128 - 139.

Представленный механизм реорганизации не оставляет сомнений в необходимости уточнить нормы действующего законодательства, согласно которым в случае выделения или разделения переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому осуществляется в соответствии с разделительным балансом (п. п. 3, 4 ст. 58 ГК РФ).X

Цивилисты справедливо подчеркивают, что бухгалтерский баланс юридического лица имеет учетное значение, не всегда совпадающее с гражданско-правовым режимом числящегося на балансе имущества <*>. Баланс, в том числе разделительный, отражает наличие у юридического лица имущественных прав и обязанностей в стоимостном выражении, но не может оформлять переход этих прав и обязанностей от одного лица к другому. Переход прав и обязанностей от одного субъекта к другому должен оформляться соответствующим договором (в соответствии с требованиями закона он может подлежать регистрации), передача движимого имущества оформляется двусторонней распорядительной сделкой, переход прав на недвижимое имущество подлежит государственной регистрации.

--------------------------------

<*> См.: Суханов Е.А. Юридические лица как участники гражданских правоотношений // Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. М., 1998. С. 185.

Согласно п. 4 ст. 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, за исключением случая реорганизации в форме присоединения, когда принимающее юридическое лицо считается реорганизованным с момента внесения в реестр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. В соответствии с нормами п. п. 2, 3, 4 ст. 16 Закона о государственной регистрации юридических лиц реорганизация в форме слияния, выделения или разделения также считается завершенной, а реорганизованное юридическое лицо - прекратившим свою деятельность с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица либо последнего из вновь возникших юридических лиц.X

Законодателю следовало бы закрепить, что реорганизация юридического лица в форме разделения считается завершенной с момента исключения из Единого государственного реестра разделяющегося юридического лица, а реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента исключения из Единого государственного реестра сливающихся юридических лиц.