5. Исполнение как односторонняя сделка

Надо определить, что понимать под односторонней сделкой: только действия должника или также и действия кредитора. Если под исполнением понимать действия обоих субъектов обязательственного отношения, то, следовательно, надо говорить как минимум о двух односторонних сделках. Они как бы изолированные сделки по исполнению обязательства. Сарбаш спорит. Потому что и первая, и вторая сделки все же не совершаются сами по себе. Оба волеизъявления объединяются, составляя единый акт. Тот факт, что внешне это может проявляться в разное время и в разных местах, ничего не меняет в принципе.

Чаще всего, однако, имеют в виду действия должника. Сарбаш: односторонней сделкой является предложение исполнения должника, когда же совершится односторонняя сделка кредитора по принятию исполнения, эти две сделки (так же как оферта и акцепт) образуют двустороннюю сделку.

В качестве односторонней сделки рассматривает исполнение О.С. Иоффе <1>, при этом так же, как Е.А. Флейшиц, он относит такую сделку к вспомогательным. М.В. Телюкина, относя исполнение обязательства к односторонним сделкам, добавляет, что последнее является спорным <2>.

САРБАШ: исполнение обязательства, заключающееся в действиях должника по исполнению и действиях кредитора по принятию исполнения, представляет собой волеизъявление сторон, каждое из которых может рассматриваться как односторонняя сделка, но вместе они образуют своеобразную сделку по исполнению обязательства, прекращающую обязательственное правоотношение.

6. Исполнение как двусторонняя сделка или договор

А. Исполнение как договор вообще

В римском праве исполнение -посредством традиции (tradition), которая рассматривалась исследователями как вещный договор.

СТОРОННИКИ:

1.Хаскельберг: обосновывается им наличием здесь двустороннего волеизъявления сторон.

2. Л.А. Новоселова : такая сделка определяется ею как сделка "транспортная", "транслятивная", "распорядительная" абстрактная сделкой.

.

Действия сторон в обязательстве следуют одно за другим, взаимозависимы, направлены на достижение общего фактического результата, поэтому на первый взгляд они представляют собой единый акт. Но это не так, с юридической точки зрения передача и принятие редко тесно примыкают друг к другу.

КРИТИКА ПОЗИЦИИ: В.С. Толстой- 1) каждая из сторон правоотношения действует во исполнение разных обязанностей (имеется в виду обязанность должника и кредиторская обязанность принять исполнение). 2) юридический акт каждой из сторон направлен на разные юридические последствия. Сарбаш не согласен: Последствием исполнения обязательства является прекращение этого обязательства. Это и есть тот ближайший юридический результат, на который направлены действия сторон. И этот результат един как для кредитора, так и для должника.

Применительно к исполнению обязательства столь же важным является принятие исполнения. Если любое исполнение обязательства, т.е. передача и принятие должного, является двусторонней сделкой, то следовало все же поставить этот договор отдельно от так называемых обязательственных договоров. Однако воспринять здесь концепцию вещного договора невозможно, ибо далеко не во всех случаях исполнения обязательства речь идет о переносе вещно-правового титула с должника на кредитора, а во многих случаях вообще никакого титула не переносится (оказание услуги). Поэтому представляется верным именовать такой договор правопрекращающим (ремиссионной сделкой), имея в виду его главную цель - прекращение обязательственного правоотношения сторон.

Б. Концепция вещного договора

Концепция вещного договора получила своих сторонников и противников. В пользу вещного договора (вещной сделки) в той или иной мере высказываются М.И. Брагинский, М.В. Зимилева, С.Н. Мызров, К.И. Скловский, Л.Ю. Василевская <1>, против адаптации российским правом вещного договора выступают С.А. Синицин, Д.А. Малиновский <2>.

Исполнение по договору купли-продажи в немецком праве рассматривается как соглашение, как договор, но лишь отчасти. При этом такой договор рассматривается как абстрактная сделка <1>. На основании такого договора к приобретателю переходит право собственности на вещь <2>, однако, как указывают другие исследователи, требуется еще и передача вещи, либо ее конститут (см. ниже). В немецком праве вообще любое распоряжение правом (вещным или обязательственным) реализуется посредством вещного договора <3>. Современные исследования европейского гражданского права обосновывают наличие вещного договора и в других правовых системах (Нидерландах, Англии и даже Франции, которая, как известно, принадлежит к системе консенсуального перехода права собственности на проданный товар) <4>.

В. Концепция распорядительной сделки

Обоснованию исполнения как распорядительной сделки (договора) посвящена, в частности, диссертация И.В. Бекленищевой. В ее работе "сформулирован комплекс аргументов в пользу отнесения распорядительных актов, на основании которых осуществляется переход имущественных прав (вещных, исключительных и обязательственных) от одного лица к другому и совершаемых, как правило, на стадии исполнения лежащего в их основе обязательственного договора, к сделкам (договорам). Распорядительными договорами предлагается считать такие распорядительные акты, которые требуют выражения взаимной воли двух сторон и опосредуют переход от одного лица к другому имущественных прав" <1>.