Проблема "совместимости" иска об исполнении в натуре и требований о применении мер гражданско-правовой ответственности.

Ст. 396 ГК (п. п. 1 - 2) предусмотрела, что возмещение убытков и уплата неустойки освобождают должника от исполнения обязательства в натуре в случае неисполнения. В случае же ненадлежащего исполнения уплата неустойки и убытков не освобождает от обязанности исполнить договор в натуре.

Толкование ст. 396 ГК РФ:

Подход раз: при полном неисполнении кредитор может требовать только возмещения убытков и взыскания неустойки, лишаясь права требовать исполнения в натуре. Этот подход предполагает оценку неисполнения и ненадлежащего исполнения исключительно как явлений, зависящих от степени исполненности договора должником.

Карапетов считает, что это НЕПРАВИЛЬНО! ЭТОТ КРИТЕРИЙ В НОРМАЛЬНЫХ СТРАНАХ НЕ ИСПОЛЬЗУЕТСЯ! ПРАКТИКА ВАСа ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ЭТОГО ПОДХОДА НЕ ЗНАЕТ!

Подход двас: Второй вариант толкования ст. 396 ГК, высказанный в литературе является более разумным. Согласно данному подходу возможность требовать исполнения в натуре зависит, впервую очередь, от кредитора, а не от характера нарушения обязательства. В случае полного неисполнения обязательства, взыскав убытки, кредитор теряет возможность предъявить впоследствии иск о понуждении к исполнению в натуре. Если же изначально будет подан иск об исполнении в натуре,

то впоследствии у кредитора остается право требовать уплаты убытков и неустойки. При таком подходе п. 2 ст. 396 ГК толкуется буквально. В этом случае основная цель рассматриваемой нормы – ограничить кредитора на случай неисполнения обязательства в праве подавать иски в произвольном порядке, "заявив иск о взыскании убытков, кредитор прекращает обязательство и лишает себя возможности впоследствии предъявлять должнику какие-либо требования".

Иск об исполнении в натуре не совместим с требованием о взыскании компенсаторных убытков (т.е. тех, в основание которых кредитор ставит факт прекращения обязательства), а также восполнительных убытков (т.е. тех, в основание которых кредитор ставит факт принятия предоставленного). Поэтому взыскание таких убытков будет означать лишение кредитора права требовать исполнения в натуре. Другие убытки (мораторные убытки) могут быть взысканы кредитором как наряду с иском об исполнении в натуре, так до или после подачи иска об исполнении в натуре.

Следует принять за аксиому, что неустойка, установленная в договоре на случай

неисполнения того или иного обязательства и выраженная в виде фиксированной суммы, считается по общему правилу неустойкой за прекращение обязательства. Кредитор может взыскать такую неустойку в случае любого нарушения договора, если согласно закону или договору данное нарушение позволяет кредитору отказаться от договора в части данного обязательства. Причем взыскание такой неустойки прекращает обязательство должника и делает невозможным требование об исполнении в натуре.

Если в договоре предусмотрена неустойка за неисполнение (прекращение) обязательства, то следует считать, что этот штраф обеспечивает потери кредитора от расторжения договора в этой части. Уплата такой неустойки прекращает данное обязательство и лишает кредитора права требовать исполнения так же, как взыскание компенсаторных убытков прекращает основное обязательство. Обращение кредитора в суд с требованием о взыскании такого рода неустойки так же, как и компенсаторных убытков, предполагает, что кредитор оценил данное нарушение как ведущее к прекращению обязательства. Такое поведение кредитора несовместимо с требованием об исполнении обязательства в натуре.

Следует признать, что неустойку, установленную в договоре за ненадлежащее исполнение, можно взыскать, если, конечно, происходит факт ненадлежащего исполнения при любой из трех возможных реакций кредитора:

1. при отказе от договора,

2. при принятии дефектного исполнения

3. или при отказе от принятия такого исполнения и предъявлении требований о реальном исполнении.

В этом случае, так как определить достоверно, за что неустойка установлена, как правило, невозможно, за такой неустойкой следует признать универсальный характер и считать, что она совместима с любыми ответными действиями кредитора на случай ненадлежащего исполнения должником своих обязательств.