Убытки и требование об исполнении обязательства в натуре
Все зависит от толкования ст.396.
Первый подход:
При полном неисполнении кредитор может требовать только возмещения убытков и взыскания неустойки, лишаясь права требовать исполнения в натуре.
Этот подход предполагает определение допустимости иска об исполнении в натуре в зависимости от степени исполненности договора должником и вне зависимости от того, как кредитор воспринял данное нарушение.
Второй подход(Брагинский, Витрянский):
Иск об исполнении в натуре всегда совместим с требованием о компенсации убытков и неустойки в случае, если имеет место ненадлежащее исполнение.
Если имеет место неисполнение, то если кредитор вначале взыскивает убытки и неустойку, то он теряет возможность предъявить впоследствии иск о понуждении к исполнению в натуре. Если же изначально будет подан иск об исполнении в натуре, то впоследствии у кредитора остается право требовать уплаты убытков и неустойки.
Третий подход(Карапетов):
Если в связи с нарушением кредитор не хочет продолжать договорные отношения с должником и при этом закон (или договор) дает ему право на расторжение, то, каково бы нарушение ни было, оно влечет оставление обязательства неисполненным (прекращение обязательства).
Здесь уплачиваются компенсаторные убытки - убытки, рассчитанные за прекращение обязательства, т.е. в том случае, когда кредитор при расчете исходил из того, что договор не исполнен и не будет уже исполнен данным должником, кредитор утрачивает право требовать исполнения в натуре.
Предъявляя такие требования, кредитор заявляет, что он отказывается от договора. Отказ от договора там, где он допустим (п. 3 ст. 450, ст. 328, 405, 611 ГК РФ и др.), приводит к его расторжению, что и означает прекращение обязательства.
Если у кредитора права на односторонний отказ не имеется, то, несмотря на то что обязательство до вступления в силу судебного решения не может считаться прекращенным, заявление одновременно и иска об исполнении в натуре, и иска о взыскании компенсаторных убытков не может быть поддержано судом по причине злоупотребления правом (ст. 10 ГК РФ)
Если, несмотря на нарушение обязанности со стороны должника, кредитор продолжает быть заинтересованным в исполнении, то речь идет о просрочке исполнения.
Кредитор может настаивать на исполнении в натуре по общему правилу всегда. При этом кредитор может взыскать с должника вызванные просрочкой или дефектами исполнения убытки, при расчете которых он исходит из того, что могут быть взысканы убытки, причиненные ненадлежащим исполнением как фактом нарушения.
Если осуществлено дефектное исполнение и оно кредитором принято, то речь идет о принятии ненадлежащего исполнения обязательства.
При взыскании восполнительных убытков кредитор лишается права требовать исполнения обязательства в натуре.
Здесь не идет речь о расторжении договора, а об институте прекращения обязательства надлежащим исполнением (ст. 408 ГК).
Вывод: Иск об исполнении в натуре несовместим с требованием о взыскании компенсаторных убытков, а также восполнительных убытков. Мораторные убытки могут быть взысканы кредитором как наряду с иском об исполнении в натуре, так до или после подачи иска об исполнении в натуре.