Интересный вопрос

Кредитор перевел долг компании на нового должника, заключив соглашение с ним. Компания (первый должник) в соглашении не участвует и не знает о нем. Обязаны ли ее уведомить о переводе долга?

Нет, новая редакция, допуская совершение перевода долга без участия первоначального должника, не обязывает стороны этого соглашения уведомлять о нем первоначального должника. Вероятно, это связано с тем, что по общему правилу первоначальный должник все равно отвечает наряду с новым должником, а значит, перевод долга не имеет для него особого значения (это становится дополнительной гарантией для кредитора, а не освобождением от обязанности должника).

Норма статьи 390 Гражданского кодекса воспринималась как императивная. Поэтому в случае установления в договоре о цессии иных условий, по которым цедент отвечал также за фактическую осуществимость передаваемого права (не принимая на себя при этом поручительство за должника), был риск, что суд признает это условие противоречащим закону.

Новые правила. В новой редакции статья 390 Гражданского кодекса содержит перечень конкретных обстоятельств, за которые цедент отвечает перед цессионарием. В их число включена гарантия того, что цедент не совершал и не будет совершать никакие действия, которые могут служить основанием для возражений должника против уступленного требования. Тем самым изменен прежний подход, согласно которому цедент вообще не отвечает за бесспорность требования. Кроме того, прямо установлено, что приведенный в статье 390 Гражданского кодекса перечень обстоятельств не является закрытым: закон или договор могут предусматривать иные требования к уступке.

ЦИТИРУЕМ ДОКУМЕНТ При уступке цедентом должны быть соблюдены следующие условия: уступаемое требование существует в момент уступки, если только это требование не является будущим требованием; цедент правомочен совершать уступку; уступаемое требование ранее не было уступлено цедентом другому лицу; цедент не совершал и не будет совершать никакие действия, которые могут служить основанием для возражений должника против уступленного требования. Законом или договором могут быть предусмотрены и иные требования, предъявляемые к уступке (п. 2 ст. 390 ГК РФ).

В случае нарушения цедентом любого из условий, относящихся к уступке (как прямо названных в пункте 1 или пункте 2 статьи 390 Гражданского кодекса, так и дополнительных, указанных в договоре), цессионарий вправе потребовать от цедента возврата всего переданного по соглашению об уступке, а также возмещения причиненных убытков. Теперь это последствие прямо предусмотрено в пункте 3 статьи 390 Гражданского кодекса.

Как применять новую редакцию. В части гарантий того, что уступаемое требование существует в действительности, цедент правомочен совершать уступку, и уступаемое требование не было уступлено ранее другому лицу, новая редакция статьи 390 Гражданского кодекса лишь закрепила подходы, которые и так были выработаны судебной практикой. То же самое касается последствий нарушения цедентом данных гарантий (права цессионария потребовать от цедента возврата платы за приобретенное требование и возмещения убытков). Следовательно, в рамках цессий, совершенных до 1 июля 2014 года, цессионарии имеют тот же объем гарантий.

Что действительно стало новшеством, так это, во-первых, гарантия того, что цедент не совершал и не будет совершать никакие действия, которые могут служить основанием для возражений должника против уступленного требования, а во-вторых, прямое указание на возможность расширять перечень гарантий в соглашении о цессии. Это, однако, не означает, что дополнительные гарантии, предусмотренные в соглашениях, заключенных до 1 июля 2014 года, полностью лишены судебной защиты как противоречащие прежней редакции Гражданского кодекса. Учитывая, что мнение о незаконности дополнительных гарантий базировалось на представлении об императивности нормы статьи 390 Гражданского кодекса, этот подход тоже может измениться с учетом недавнего постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.14 № 16 «О свободе договора и ее пределах».

С учетом новых возможностей теперь в случаях, когда компания заключает договор цессии в качестве цессионария, стоит продумать максимально возможный перечень рисков, которые могут угрожать «качеству» приобретаемого требования (то есть его исполнимости), и требовать от цедента соответствующих гарантий. В частности, есть смысл включить в договор гарантии того, что уступаемое требование свободно от любых прав третьих лиц (не заложено, не обещано в дарение, в споре и под арестом не состоит), что ни должник, ни первоначальный кредитор не делали заявления о зачете, касающегося уступленного права, и у них нет оснований для такого зачета.

Общая цель всех поправок, касающихся цессии, – более активное использование этого инструмента Особые правила, которые новая редакция установила для цессии в предпринимательских отношениях, содержались в ГК РФ и раньше, но не в общих положениях о цессии, а в главе 43, посвященной договору факторинга. Проблема в том, что цессионарии не могли рассчитывать на применение специальных норм, установленных для факторинга (финансирования под уступку денежных требований), в случаях когда соглашение не подпадало под предмет вышеуказанного договора. В проекте концепции совершенствования общих положений Гражданского кодекса (который изначально был положен в основу разработанных поправок) объяснялось, что отсутствие специальных правил для цессии в рамках предпринимательской деятельности не позволяло учесть особенности отношений сторон и сдерживало широкое использование прав требования в коммерческих целях (при наличии специальных правил оно могло бы быть более активным). Обычная уступка права требования, не подпадающая под понятие факторинга, тоже могла бы использоваться участниками предпринимательских отношений в целях привлечения финансирования. Новая редакция сделала уступку права требования более «оборотоспособной», сняв некоторые ограничения, оправданные для обычных отношений (например, с участием граждан), но избыточные для предпринимательских отношений. Эти меры особенно актуальны с учетом условий, созданных в законодательстве для секьюритизации активов (Федеральный закон от 21.12.13 № 379-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» ). В частности, теперь возможно создание специализированных обществ (финансовых обществ и обществ проектного финансирования), которые будут выпускать облигации, обеспеченные залогом денежных требований (см. главу 3.1 Федерального закона от 22.04.96 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»).