Глава 3. Уставный (твердый) капитал корпорации и ответственность перед кредиторами

§ 1. Понятие и значение уставного капитала корпорации

1. Понятие уставного капиталакорпорации

Конструкция юридического лица создает известную опасность для имущественного оборота, ибо учредители корпорации заведомо ограничивают свою ответственность перед всеми другими его участниками, по сути перекладывая на них свои имущественные риски. Поэтому использование данной конструкции всегда связано с определенными законодательными ограничениями, составляющими некоторые гарантии для всех участников имущественных отношений от возможных злоупотреблений этим институтом. Ведь очевидно, что, создавая юридическое лицо с символическим уставным капиталом, предприниматель входит в гражданский оборот, по существу ничем нерискуя.

Как известно, по российскому праву минимальный размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью в 10 тыс. руб. можно оплатить не деньгами, а практически всем, чем угодно, вплоть до старого белья (и тому есть реальные примеры). Иначе говоря, учредитель (учредители) такого юридического лица "подсовывает" всем другим участникам оборота "пустышку", с помощью которой и совершает все необходимые сделки, фактически ни за что не отвечая и ничем не рискуя. Требование наполнить такую "пустышку" хоть каким-то реальным имуществом прежде, чем пустить ее в оборот, у нас обычно рассматривается как чрезмерное давление на малый бизнес, активно настаивающий на отказе от концепции уставного капитала.

Между тем именно здесь и проявляется подлинная сущность юридического лица как персонифицированного имущества, которым готовы рисковать и жертвовать предприниматели. Их многочисленные представители в органах власти и различные лоббисты настаивают на разработке таких организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, которые полностью исключали бы для них всякий риск и реальную имущественную ответственность. Но ведь экономический риск не исчезает - он просто перекладывается на других участников имущественного оборота, прежде всего на граждан-потребителей. Когда же говорят о возможности легкого обхода установленных законодательных требований (например, путем изъятия у юридического лица внесенныхучредителями

средств на другой день после его регистрации), то, во-первых, забывают о давно известных законодательных препятствиях такого рода действиям, аво-вторых, откровенно показывают, что такие предприниматели изначально собираются участвовать в бизнесе недобросовестным образом. Едва ли следует законодательно поддерживать подобные устремления. Сказанное, разумеется, не относится к товариществам, число которых в отечественном имущественном обороте ничтожно, именно потому, что все или некоторые их участники должны нести неограниченную ответственность по ихдолгам.

Поскольку для объединений капиталов (хозяйственных обществ) не действует основополагающее правило: "тот, кто участвует в экономической жизни, сам несет риски, связанные с прибылями и убытками" (ибо с созданием такого юридического лица соответствующий риск, по сути, переходит на его кредиторов), прежде всего возникает вопрос о справедливости данной ситуации, на который должен ответить законодатель. Отсюда общепризнанная в континентальном европейском праве идея о том, что свойственная таким корпорациям ограниченная ответственностьимеет свою ценув виде обязательных требований к вкладам в имущество корпорации, поддержанию его на определенном уровне, соблюдению обязательных предписаний относительно защиты интересов кредиторов и мелких вкладчиков, публичности ведения дел и др. <1>.

--------------------------------

<1> Hueck G., Windbichler Ch. Gesellschaftsrecht. S. 50;^{Eidenmüller H.}, Grunewald B., Noack U. Das Mindestkapital im System des festen Kapitals // Das Kapital der Aktiengesellschaft in Europa. Berlin, 2006. S. 19 (ZeitschriftfürUnternehmens- und Gesellschaftsrecht / ZGR-Sonderheft 17).

Поэтому императивно установленное требование наличия у корпорации минимального уставного капитала относится к числу важнейших гарантий защиты интересов всех участников гражданского оборота. Под уставным капиталом традиционно принято понимать совокупную стоимость имущества корпорации, зафиксированную в ее уставе. В связи с этим такое имущество нередко называют также объявленным капиталом. Поскольку компания обычно обязывается законом к поддержанию этого капитала в зафиксированном размере, а при фактическом уменьшении он подлежит восполнению до первоначальной стоимости, его именуют еще и твердым капиталом. Поэтому понятия "уставный капитал", "объявленный капитал" и "твердый капитал" могут использоваться какравнозначные.

Принцип твердого (уставного) капитала проистекает из давних традиций европейского торгового сословия с присущими ему "принципом осторожности" и "положением уважаемого купца", составляя важную часть континентальной правовой культуры, иногда рассматриваемую даже в качестве "культурного достижения первостепенного значения". Поэтому континентальная правовая традиция исходит из того, что "тот, кто не вносит в создаваемую корпорацию минимальный капитал, по существу учреждает ее за счет кредиторов, а тот, кто не хочет вносить в ее капиталденежные

средства, учреждает ее как минимум опасной для кредиторов" <1>.

--------------------------------

<1> Gesellschaftsrecht. 2006. N 1. S. 12.

В обычной предпринимательской практике подавляющее большинство компаний имеют капитал, значительно превышающий установленный законом минимальный размер. Попытки занизить его нетипичны и говорят либо о неплатежеспособности компании, либо о злоупотреблениях ее менеджмента и (или) участников (учредителей). Этим определяется и ответ на давно высказываемое сомнение относительно реальности обеспечительной функции уставного капитала (поскольку оплатившие его учредители могут изъять его у компании после ее регистрации): такая ситуация в развитых западноевропейских правопорядках считается не типичным, а исключительным случаем, свидетельствующим о мошенничестве менеджмента и противоречащим смыслу предпринимательскойдеятельности.

2. Функции уставного капиталакорпорации

Необходимость для учредителей (участников) корпораций делать реальные имущественные вклады в уставный капитал и тем самым брать на себя некоторую часть предпринимательского риска придает идее уставного капитала "воспитательную функцию, содействующую осуществлению хозяйственной деятельности с сознанием ответственности за ее результаты"(verantwortungsbewusste Wirtschaften).Так было сказано в официальном обосновании изменений германского Закона об обществах с ограниченной ответственностью 1892 г., внесенных в него в 1980 г. В силу этого наличие уставного капитала подтверждает соблюдение "требования солидного ведения предпринимательской деятельности"(ein Gebot solider^{Unternehmensführung})<1>, побуждая учредителей корпорации наделить ее минимальным собственным капиталом и публично обозначить его размер в уставе.

--------------------------------

<1> Такое требование могло бы показаться реликтом XIX в., однако теперь оно вполне соответствует новой концепцииcompliance,появившейся в современном англо-американском корпоративном праве после ряда громких финансовых скандалов конца XX - начала XXI в. и связанных с этим изменений законодательства, направленных на защиту интересов вкладчиков и потребителей финансовых услуг.Compliance-культура предполагает не только соблюдение в деятельности предпринимателей всех требований законодательства, но и следование этическим нормам и нравственным ориентирам (см. об этом, например: Fissenewert P. u.a. Compliancefürden Mittelstand.München, 2013. S. 2 - 3 ff.). К сожалению, в их число англо- американский подход, в отличие от западноевропейского, традиционно не включает требование наличия у корпорации минимальногоуставного

капитала.

Очевидно и то, что обычный сторонний инвестор вряд ли станет финансировать деятельность компании, в которую сами ее учредители (участники) не вложили никаких средств. С этой точки зрения можно также сказать, что минимальный уставный капитал создает "порог серьезности"^{(Seriositätsschwelle)}, позволяющий "отсекать" от создания компаний лиц, которые не хотят или не в состоянии внести минимальный капитал, хотя бы отчасти препятствуя этим "легкомысленному или мошенническому" учреждению компаний.

На протяжении более столетия уставный (твердый) капитал практически во всех континентальных европейских правопорядках германского и романского типа рассматривался как важнейшее средство защиты интересов не только кредиторов, но и миноритариев (обычно остающееся за рамками интересов правопорядков англо-американского типа). При этомзащита кредиторовобеспечивается законодательными требованиями к размеру уставного капитала, его увеличению и уменьшению, порядку оценки неденежных вкладов, а также запретами необоснованных выплат участникам общества и приобретения обществом собственных долей (акций).Защита акционеров(миноритарных участников) отражается в правилах о компетенции и порядке созыва общего собрания (а в странах с германской системой корпоративного права - во введении в структуру управления наблюдательных советов), в праве участников общества на информацию, в том числе о серьезных убытках, на преимущественную покупку акций (долей) при увеличении уставного капитала, на оспаривание решений общего собрания и в закреплении других возможностей участия в управлении имуществомкорпорации.

Кроме того, вклады участников корпорации, составляющие ее уставный (твердый) капитал, четко отличаются от ее прибыли (дохода) и не распределяются между участниками. Это препятствует созданию финансовых пирамид путем привлечения все новых вкладов и вкладчиков (явление, известное в корпоративном праве какAgiotageилиAgio- необоснованный, нездоровый интерес к спекуляции). Такое правило в конечном счете также служит защите интересов миноритарных участников корпораций.

При этом никто никогда не утверждал, что твердый капитал корпорации, который, разумеется, подвержен различным рискам так же, как и всякое имущество, участвующее в предпринимательском обороте, сам по себе обеспечивает ей защиту от банкротства и гарантирует полное удовлетворение требований всех ее кредиторов. При создании корпорации уставный капитал поддерживает ее деятельность и препятствует ее соскальзыванию в банкротство, а при ее дальнейшем функционировании он играет роль "сигнальной лампочки", "загорающейся" при ухудшении экономического состояния общества и свидетельствующей о необходимости соответствующих дополнительных действий со стороны его менеджментаи

участников.

Наконец, в развитых правопорядках твердый капитал выполняет своеобразную защитную функцию даже в отношениименеджмента и контролирующих участниковкорпораций, которые находятся в ликвидации или в банкротстве: при строгом соблюдении ими всех требований в отношении формирования и сохранения такого капитала исключается какая-либо их дополнительная ответственность перед кредиторами собственным имуществом и никто не сможет потребовать от них "участия в формировании конкурсной массы" в силу общего принципа "риск несуткредиторы".

Таким образом, минимальный уставный капитал выполняет целый ряд важных функций, направленных на обеспечение нормальной предпринимательской деятельности (разумеется, при том непременном условии, что посвященные ему правовые нормы действуютв общей системе законодательства,будучи согласованными с правилами о несостоятельности, положениями законодательства об учете и отчетности и т.д.). Поэтому требование его отмены как заведомо недостаточного, например, для защиты кредиторов подверглось в германской литературе язвительной критике: оно было приравнено к совету человека, который, увидев спортсмена, бегавшего по снегу в мороз в купальном костюме, предложил снять и его, "поскольку он все равно не согревает"; была отмечена и логическая ошибочность названного требования, ибо в действительности из него вытекает необходимостьповышения,а вовсе не отмены минимального уставного капитала<1>.

--------------------------------

<1> Pentz A., Priester H.-J., Schwanna A. Bar- und Sachkapitalaufbringung bei^Gründungund^{Kapitalerhöhung}// Das Kapital der Aktiengesellschaft in Europa. Berlin, 2006. S. 65 (Fn. 4) (ZeitschriftfürUnternehmens- und Gesellschaftsrecht / ZGR-Sonderheft17).

Можно также отметить, что сохранение требования минимального уставного капитала для обществ с ограниченной ответственностью в корпоративном праве западноевропейских стран не рассматривается в качестве одного из бюрократических препятствий на пути ускорения их создания в сфере малого и среднего предпринимательства. Напротив, меры по ускорению их регистрации обычно успешно сочетаются с правилами об обязательном твердом капитале компаний. Один из типичных примеров представляет собой испанский Закон 2003 г. об обществах с ограниченной ответственностью, закрепивший новую разновидность общества с ограниченной ответственностью -Sociedad Limitada Nueva Empresa (SLNE).Такая корпорация подлежит ускоренной государственной регистрации - по общему правилу в течение 24 часов. Но эта быстрота достигнута не за счет упрощения или сокращения законодательных требований к государственной регистрации компаний, а за счет широкого применениявэтомпроцессесовременныхинформационныхтехнологийи

максимальной координации деятельности нотариусов, государственного реестра и других публичных служб. При этом требования к минимальному уставному капиталуSLNEне только остались (в виде традиционной суммы в 3012 евро), но даже ужесточились - указанная сумма теперь подлежит оплате исключительно денежными средствами <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее об этом см., например: Irujo J.M.E. Capital Protection in Spanish Company Law // Das Kapital der Aktiengesellschaft in Europa. Berlin, 2006. S. 682 - 684 (ZeitschriftfürUnternehmens- und Gesellschaftsrecht / ZGR- Sonderheft 17).

3. Минимальный уставный капитал и твердый капиталкорпорации

Следует также иметь в виду, что сам по себе минимальный уставный капитал составляет лишьчасть,и притом необязательную, общей концепции твердого капитала наряду с требованиями о вкладах в капитал и их денежной оценке, о поддержании его размера на необходимом уровне и о возможностях и последствиях его повышения или понижения. Поэтому требование наличия твердого капитала само по себе не определяет необходимость минимального уставного капитала. Дело в том, что требование минимального уставного капитала было введено в корпоративное законодательство в качестведополненияк исторически более ранним требованиям минимального размера вклада одного участника и минимального количества участников компании (в совокупности и составлявших требуемый минимальныйкапитал).

Требования к минимальному размеру доли участников до сих пор сохраняются в ряде западноевропейских правопорядков (тогда как признание компаний одного лица сделало излишним требование к минимальному количеству участников корпорации). Так, в Швейцарии номинальная стоимость одной доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью должна быть не менее 100 франков, а его минимальный капитал - не менее 20 тыс. франков; минимальная номинальная стоимость одной акции должна быть не менее 1 сантима, а минимальный капитал акционерного общества - не менее 100 тыс. франков. Во Франции минимальный размер доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, как и минимальный номинал одной акции, должен составлять не менее 1 евроцента, а минимальный капитал акционерного общества - 225 тыс. евро (для упрощенных акционерных обществ - 37 тыс. евро); для обществ с ограниченной ответственностью требование минимального уставного капитала отсутствует.

В Англии, допустившей создание частных компаний с ограниченной ответственностью с уставным капиталом в 1 фунт стерлингов, по давней традиции они и в настоящее время во многих случаях создаются с капиталом в 100 фунтов стерлингов, разделенным на 100 долей по 1 фунту стерлингов

каждая (иногда утверждается, что такой капитал имеют до 80% современных английскихprivate limited company). Очевидно, что в период зарождения и первоначального действия этой традиции в XIX в. речь шла о весьма значительной сумме, лишь впоследствии резко обесценившейся.

В современном французском праве для обществ с ограниченной ответственностью(SARL -^{Société à responsabilité limitée})закреплена необязательность минимального уставного капитала при сохранении общего требования твердого капитала. Французский Закон от 1 августа 2003 г. об изменениях в Торговом кодексе впервые в континентальной Европе устранил законодательное требование минимального уставного капитала для такого вида корпораций, но одновременно сохранил требования к составу, порядку увеличения и уменьшения их капитала и долей их участников. В результате во Франции появилась возможность создать общество с ограниченной ответственностью с уставным капиталом даже менее 1 евро: согласно буквальному тексту закона единственным ограничителем в этом отношении

является стоимость каждой из долей такой корпорации, которая должна быть не менее 1 евроцента.

Однако на практике, согласно статистике парижского Торгового суда, из примерно 3 тыс. ежемесячно создаваемых обществ с ограниченной ответственностью свободу определения размера уставного капитала используют менее 1/5 (560). Хотя при этом уставный капитал компании и формируется в размере, меньшем традиционных 7500 евро, но его средний размер составляет 3 тыс. евро иникогда1 евро; большинство учредителей после создания общества с ограниченной ответственностью значительно повышают первоначально объявленный размер капитала <1>. Важным стимулом для этого служит негативное отношение судебной практики к недостаточному капиталу мелких и средних компаний, обычно рассматриваемому в качестве нарушения обязанности добросовестного ведения дел и дающему основание для удовлетворения в процессе банкротства иска со стороны представителя кредиторов ликвидатора и (или) прокуратуры о полном или частичном удовлетворении требований кредиторов за счет личного имущества управляющих или участников общества (action en comblement du passif всоответствии со ст.L652-1 иL651-3 Торгового кодекса в редакции Закона от 26 июля 2005 г.).

--------------------------------

<1> Urbain-Parleani I. Das Kapital der Aktiengesellschaft in Frankreich // Das Kapital der Aktiengesellschaft in Europa. Berlin, 2006. S. 580 (ZeitschriftfürUnternehmens- und Gesellschaftsrecht / ZGR-Sonderheft17).

Ни в одном из современных европейских правопорядков, а также в актах Евросоюза не подвергается сомнению необходимость законодательного закрепления значительного по размеру минимального уставного капитала для акционерных обществ (даже по английскому праву он составляет 50 тыс. фунтов стерлингов), причем в уставах конкретных акционерных обществ он почти всегда превышается. Для обществ с ограниченной ответственностьюв

ряде случаев признается возможность их создания с символическим минимальным уставным капиталом. Помимо Франции, с 2008 г. такую возможность предусматривает законодательство Германии (допустившее создание предпринимательского общества с ограниченной ответственностью, минимальный уставный капитал которого может быть менее 25 тыс. евро, т.е. до 1 евро включительно), а с 2012 г. - законодательство Нидерландов (ранее она признана также законодательством Бельгии и Люксембурга). Однако в действительности и перечисленные правопорядки придерживаются системы твердого капитала. Возможность создания корпораций с символическим уставным капиталом обычно наталкивается на достаточно жесткие требования законодательства о несостоятельности, предусматривающего для случаев банкротства, по сути, неограниченную субсидиарную ответственность по их долгам участников и руководителей компаний с таким капиталом.

В целом же система твердого капитала, включающая требования к минимальному уставному капиталу корпораций, по-прежнему составляет важную черту европейского корпоративного права, принципиально отличающую его от правопорядков англо-американского типа. Так, в Австрии, действующее корпоративное законодательство которой устанавливает один из наиболее высоких размеров минимального уставного капитала для обществ с ограниченной ответственностью - 35 тыс. евро (примерно 1,4 млн. руб.), намечено снизить его до 10 тыс. евро, но с условием оплаты наличными не менее 5 тыс. евро (т.е. примерно 200 тыс. руб.). Предполагается, что тем самым он будет сближен со средним размером предписываемого минимального уставного капитала общества с ограниченной ответственностью в государствах Евросоюза, составляющим около 8 тыс. евро (примерно 320 тыс. руб.), поэтому "серьезность австрийского ООО", по словам министра юстиции Австрии Б. Карл, "сохранится и далее"<1>.

--------------------------------

<1> Подробнее об этом см., например: Steindorfer E. GmbH neu:^Gründen

wird einfacher und billiger // Die Presse. 23.^März2013. S. 13.

При этом предполагается также сокращение ежегодного минимального корпоративного налога (с 1750 до 500 евро) и расходов и сборов по государственной регистрации общества (наполовину), а также устраняется необходимость публикации объявления о регистрации в служебном приложении "Венской газеты" (стоящей еще около 70 евро).