!!Экзамен зачет 2023 год / ГРИММ - ПРОБЛЕМА ВЕЩНЫХ И ЛИЧНЫХ ПРАВ В ДРЕВНЕРИМСКОМ ПРАВЕ-1

явлениядругихправовыхсистемах,частностидревнемг

ерманскомправе

<14>.

--------------------------------

Privatrechts. IIСтр. 134исл.

Впрочем,нарядусэтойформдовраойльно

нопоявляетсяРимедруга

формазайма,прикоторойэлемеличдолгаличнойоготответственности

приобретсамостоятельноезн.Эетчениеформа

-

nexum:принем

обеспкреслужитчениемдитора,посуществу,личностьдолжника,накоторую

обращаетсявзыска

ниевслучаенеупдо.Нлнетганеобходимоститы

останавесьмаспорнвливатьвопросе,омкакфя рмальнова

-

юридприродаэтогоческотноше,вчастя,следуетнлиияоматриватьти

nexumактсамопродаилисамозадолижпрлиоганикаторжестсто

венную

формусовершениязайма,какрананоопросетом,приравнивалсяли

должникпоnexumвслучаенеупдосрлкгаjudicatusтызуилинет<15>;ибо,

какбымыниотноскэтимвопросам,лиськонечныйвыводотэтого

меняется:такилино, вачеконц

еконцов,еслидолжникнебылвсостоянии

погасдолгинизанегоктотьзаступал,емугрозилаaddictioсотороныя

магистратавдальнейшем

- продврабствожаtransДлянасвTiberim.

настмопрмящентиндсйдругаятавляетересстородела. Nexumна

е

предсампосебеодновремлагаетилипослсоединениянногодующегозайма

спредоставкредиторуемреаобеспльно, исключаетгочения

подкомбинациибной.Такоесоединениевозможтакф,чтормей

вз,анарядуменсnexumдополнительносов

ершаетсяmancipatio fiduciae causa:

этоибудетпозднейшаяfiduciaвтехническомcumсмыс.Отбоcreditoreле

раннейсвоейформыэтафидуциарнманципотличаетсятем,чтоонация

именнопривходиткдругглавному, бязательству, которымnexum,

создаетсясамостдолговоеотношенятельноемеждукредииетором

должникформа.Естест,чтоов,болееенноаягарантирующаяинтерес

кредитора,должнбылавытеснитьболеераннююформу,сводящуюся,строго

говоря,кпродс выкупажевомпродавещиобменной

аполученную

сумму.Этонелишаболдревнююформутееважногопоказательного

значкакпениярехоф сделокрмытнааличныеойсделкамкредитным.

--------------------------------

<15>Ср.поэтомувопросу: Girard. ManuelelemСтр.

. de droit Romain.5.

478

исл.г,даетсяподробныйобзорлитературы.Изновейшихспециальных

исследпоэтомув обрвапросунасебяийвниманиещаютSchlossmann,

AltromischesкоторыйразличаетSchuldrechtPersonen und

Schuldverfahren,

- u.

Sachen-Nexumихарактеризуетличный

nexumкаксамдозалоглжника,стр. 49

исл.и, H. Pflugerкот,п.порNexumимеруыйLenel'а,

und Mancipium,

отрицаетвсякуюсвязьnexumзаймомирассмегокактривает

самостоятельныйдоговор,наоснкотваниид рогоотдаетлжниксебяв

долговуюкабалу,

стр.исл8.,исл87.

Правда,напервыйвзглядпротивсуществупомянутойб леевания

древнейформыгов шедшийритдонастекстmancipatio fidi fiduciae causa,

составляющийсодержащиеtabulaздесьaeneaупоминаетсятом,Baetica <16>:

чтоmancipatio f idi

fiduciaeсовершаетсяsestertiocausa.. nummo uno,

указываефиктивнаяпла,нереальносяполученнвдсуммлг.Изэтогоая

обыкновенноделаевыв,чтэтосяд

-общаяформадлявсякойфидуциарной

манципации<17>Притакихусловияхкак. будтоне

стаместадлясяой

разнее,окоторвиднмыговоорышестийсущностькоторойли

заключаетзаемнаявтом,чтооперациясвнешнейст роныблекается

формунастоящейк пли

-продажи.Поэтомуповосле,од,заметитьуетнако,

во-первых,чтосамадоска

относитсяквесьмапозднемувремени(I

- векаII

послеР.Хр.),кохарактеризованнгда намидревняяформафидуциарнойя

манципацииедвалимоглаещевстречатьсянапрактике, aсвоюnexum

очередьзамененбылmutuumистипуляцией,во

-вторых,чтодажеот

ношении

fiduciaпозднейшейcumформациинаоснованииcreditoretabulaтрудноBaetica

решить,неуказыеслиневтекстеалсамсьанципогоакт,товационного

сопроводитеpactumсуммадолга,вобеспечениеьномfiduciaeкоторого

совершаласьманципация,т

какмывданномслучаеименелом

конкретнсделкой,аобщимф йрдлясовеуляфидуцршеномиарноя

-

залоговыхактов,каковомнастоящая,реальнаявалюта,полученная

должником,неможетбытьуказана, болекстеемчвтоформуляраидет

речьоб

обеспеченетольконаст,ноибудущихииящихзаемныхобязательств

в-тре,ч,стдругойьихстороны,существуетповопросутом,

включлиприналосьстоящей

манцикупационнойле

-продаже,после

превращенияманципацииimaginariaформулуманципацииvenditio,

указаниенадействительновыговорепокупнплат<18>,ную

-

четвертых,чтоввидувсегоизложенноготаилиинаяредакцияманципационной

формулывообще

непредрешаетсуществасделки.

--------------------------------

<16> Ср. Bruns. Fontes juris Romani ant. 4. P. II, I, 1. Стр. 200.

<17> Ср. Sohm. Institutionen d. Rom. Rechts.13. Стр. 67.

<18> Ср. Karlowa. Rom. Rechtsgeschichte. II. Стр. 376 и сл.

Взакл ючениенастоящегоэкскурсаfiduciaстаетсясказатьcum, creditore

чтообъетаманципацкойтоммоглислужнетолькопредметыитьивнешнего

минесвободныералица,нотакжесвободныелица,состподвластьюящие

pater familias - uxorи filiiin manu(fili

ae)коfamilias,вторыеакомслучае

повположениеадалиliberumстановилисьcaputувременногоin mancipio

своегогосподинаservorumИсточники,правда,обиспользованииloco.

свободныхподвластныхлицдляподобцелейпочтинеупоминаютых,еслине

считатькосвенногоуказПавла, Sentниявсвязи. Recчемэто.тпросV, I, 1,

обыкновеннообходитсямолчаниемлитературе<19>Междустьм.

полноеоснованиедумать,чтоименноэтотслучай

- нарядусманципациейв

<19>ИсключениесоставляетSchulin, Lehrbuch d. Geschicht

e d. Rom.

Rechts,стр. 385,которыйусмавэ случихривантихретическийособыйаях

дог,совеформевшенныйnexumСр.также: Voigt. M. Die XII Tafeln. II.

Стр. 267.

<20>Ср. KarlowaСтр. 233исл.; .VoigtУкR.соч.СтрR.290;.MII. Baron.

InstitutionenСтр. 49. .

Этоп дтвержд,далее,известнымпр:аетсявиломsi pater filium ter

venumduit,котороепредусмазлоупотегриваетцоавомебление

продажиподвластныхимцеограничиетльюего.Этоправило,ко,тьорое

вероятно,сложилосьещедооб

щегоограничениясрокапродажиподвластных

детейсрокомпересоставцензуасписков(Gajльедолжно.ыхиябылоI, 140),

приобрестинаибольшеепрактзначменновениетехслучаяхкое, гда

продажапреследонеполноеотчуждение,авремалапредоставлнное

ение

подвраспоряжениеластногоманц,какэтопантамелоестопри

mancipatioНаконец,тотфакт,чтоfiduciaeюристПавсвоихелSententiaecausa.

ReceptaeупосуществовавшспециальномминаетV,егоI,время1 запрете

такогоfiduciaeподвласdari

тныхдетейсуказанием,чтокредитор,нарушивший

этотзапретумышленно,

- sciens creditor

- подлежитссылке, deportatur,

свидетельствуетотом,наскольширораспркооебыллженстранение

получиэтотинс,разпотиьтребовалиутс героическиеольмерыдл ь

яборьбы

сэтимзлом,какте, отгоюристворитрых.

Нарядусуказанныформасделокналичныемидревнимзаймом,

формеmancipatioивформеnexum,дляполнотыfiduciaeкартиныcausa

необходимоещеуп мянутьfiducia cumкотоamico contracta <21> (

раятакже,

какиfiduciaпозднейшформацииcum,встрcreditoreтолькоейчаетсяпри

mancipatio,ноиприin иjureо nuncupationes,окоторыхessio)источники

теперьупоминаюткакособомвидеогово,сопрокбрядвождающих

манципации<22>Всеэтио .

говоркилишенысамостоятельнойсилы:они

приобретаютзначениетольковследствиеприсихкоединениясновномуакту,

сказать,чтоони,вовсякомслучае,значитболпозднегопроисхожденияльно,

чемдревнейшиеnegotia inter vivo

s.

Вконречномзультатемыприхоквы,чтодревнейшодуимоборотем

яснопреобладаютсделки,вкот,точкизрениярыхтерминологии

поздправана, перейшегопланвыдвигаетсяэлемевещно

-пр,аневовой

обязате.Этотэлопределенноементьственный

казывадажструктурется

древнейшейформыдоговоразайма

- в nexum,котовпрактическомый

результатеприводиткустановлениюдолговойкабнадличностьюлы

неоплатдолжника. ого

§ 2

Нарядусослабымразвитиемдоговорно

-обязательственныхотношений

есть ивтороймомент,способныйвызватьсомнениевопрт, мсу

насколькодревнейшееправовообщпредставляетсобоюпочвудля

принципиразграничениявещныхобязательственныхльного

правоотн.Делотом,чтрезкоеразграншенийформполногоичение

неполнобладанияговсмыслепротивправасоположениябственности,

однст,овещныхйроныиличныхобязатель( )прнчужиевещис, твенных

другойстороны,вдревправеневстрйш.Последнеечаетсям,напротив,

исходитизпредставленияединогородовогоправа

,правасобственности,

котороебывалишьразлстилиинтенсивностичнойы:ономбытьжет

неполными

- пожизненным,срочным,условным,будущим

(экспект),ограпотнсодивнымч.Дляедревнегоржаниюннымгерманского

праваэтаконцепциявнастоящеев

ремявнеспора.Так,Гирке<23>

конс,чтдревнегермаатируето" правоисходилоизедипонятияскогое

правовгоспнадвещамиогодства,котор,однако,допускалоразнообразные

модификации.Егохаражнокакправотеризособс венностиать

изменчивымсоде

ржанием(wandelbarerчторавносильноEigentumsbegriff),

утвержден,чтосовпадаетниримскимю,нисовременнымпонятием

правасобственности.Нарядупереходящимпонаследствуправом

собствпожизненноеоимеется, арядусвечнымти

-срочноеи

резолютивно

обуслов,нарядуналичныменное

- суспензивнообусловленное

экспектативное,ожидаемое(anwartschaftliches)правособстве.Точтакнности

жесвоб,поилднеограниченномуправусобственности

протисвязанноеограниченное, полагается

илиобремененноеправо

собственн.Такимобразом,этп допускаетрядокстивустановленныхим

рамкахсовмещениенесколькихправгосподстваримеоднойтойжеении

вещи,которыеотношениипрапвладениюмочий,распоряжению

пользованиюдруг

авзаимноограничиваютд полняют.Дажебольше:

объединениевсеговещно

-правовгосподнихрукахгодствавообще

встречаетсятолькоотндвижимостейшении.Госпожена ство

недвижимссамогначалаблагодаряперекрещивающимсястямиправам

союзовиотде

льныхлицраспределяетсямеждунесколькимичками

разнаправлениииваетвсесраспылениятущего(Zerlegung)Всилуправа .

семьисобсотдельноговеннолицасталэкспектативнойтьивается

собствчлегоенсемьи;овсилуностьюправаобщиныиндивид

уальная

собственносвязывиограобщничтпраьсяиобщейивмомается

собственностью;силуправакороляилииноговластителяверхеговное

господвразномобъемествоуживаетправонепосредствеобственнногоика

недвижимости".

--------------------------------

<23>Ук.соч. GierkeСтрII. .351Ср.также: .Heusler.Ук.соч. .

II. Стр. 15;

Ванглийскомпртжеконцепциявевзнач

ительноймересохранилась

дажедонастоящеговременисвоеобразпострстемепрнаовенияй

недвижимости,которыевсеподводятсяединоепонятиеestate. "Estate

означаетвсякоепраспоряжениявопользованияотношении

недвижимости,какбыго

ибылообъема;приэтомподпонятиеestate

подводятнетолькотеправа,которыебезусловно( ,бессрочноилиже

включентехилииныхуслов, наемлитотлинойср)доставляютк

полноеосуществлениеправасобственности, принципincorporealально

hereditamentsккоторымпричиреальныес(ервитутыяю,реальныеягостися,

известныерегалии,прпатворядпубличнооната

-правныхправомочий),

котдоставляютрыетолькочастичныеправа, польз... оestates,вание

такимобразом...могутбытьхарак

теризованыкакразновидностикачественно

Чтокасаетримправа,стодксамогояп следнеговременивсегда

считалакси,чтооновданномйсьтношезанималоспоконвеку

совершенноинуюпозицию:правособственности

- какнеограниченноеправо

господстванадвещью

- сэтойточк

изрениявсегдапротивополагалосьу

римлянвсемостальвещиличнымправамчужиеымвещи.Мтемжду

имеетсяцелыйрядуказанийнато,чтодревнееримскправоэт ем

отношениинесоставискизлобщегоюченялоправила. я

1Вчастности. ,нельзяпреж

девсегонеобратитьвниманияна

своеобразинститутfiduciaЕслиниыйвсущнокнуть. этогоинств итутаь

двухеговидах

- fiduciaиfidcuciamокотcreditoreсcumообщаетрыхamico,

Гай(Instтоос. тII,олькоаетсяконстатировать60),чтодревнем

имском

правезличныеправо,котпношвылилрзднрядеенеиясь

самостоятельныхинститутов,противополагаемыхправусобственности

устанавливающихтеилииныевесьмаразличныепосодержанию,частью

вещные,частьюличныеобязательственные( )праваи

оответствующие

обязаотнпосидлежащихнобъектов,льнорассматривалиськак

разноединогвиднещногоправа, собственности,котороеэтой

точкизрениямоглобытьполныминепол,вечиустанымнаовленным

срок,безусловными ,сущ

естсобственномующилим

прокураторноминтересе. илиLexpactum.е.фидуциаоговоfiduciae,рнкая

присоевподслучаяхлежиняемаяпосоглашениющихсторонкmancipatioили

in jureсэтозренияйчкисоставляетcessio,тотсопровождающийакт

отчуждениясоответствующегообъектамоме,которыйиндивидуализирует

этотакисообщаетустанр зновлиправасобственностииднаем стий

свойственныйейхарактер<26>Напервыйвзглядпротив. этогоможно

возраз,чтоfiduciaнеимелаобщеготьзначения,такка

конвстречаетсяепри

прост,нефотрадициий,мальнойкотораяслужиланормспособольным

приобреresч,следовательноенияmancipi,однойссылкойнаэтот

институтнельзяобосноватьбщийвывод,которыйбылформулирован

выше.Но,во

-первых,сам

вопростом,недопускаласьлифидуциарная

оговоркаипринефотрадиции,мальнойсоставляпредмспораи ет

некоторученразрешаетсяымивутвердительномсмысле<27>,как

другойстор,сптом,нрятдопускалыелипервоначальном нципациясь,

пок райнеймерефакультативно,такжепримененииres necпользуmancipi,

чеготеперьраздаютсяголоса<28>Во .

-втор,какбтамынибылох,нельзяво

всякомслучаенезам,чтослититьизодногофактасуществованияинститута

fiduciaневытекаеткачес ве

бесспорноговывода,чтоиримскоеправона

первыхпорахрассматразныеформыбладивещамиалок нияк

разновидодногоедиправа,ноттеммегостиизнейтральногоакта

традициикактаковоговытекаетпротивопвывод:изэтогоакта, ложный

изолированно взятого,вообщенельзязаключатьотом,каковобылоег

юридизнавдревнемчеправениеское

-порлиовсегданждалтолькоодни

тожеправоотн,частностиокончательноешение,полноеправообладания,

иначеименуемоеправомсобств,илижнаэтоенности

йпочвемогливозникать

разныеправоо,иеслида,ткакношенияонивнешнимобразомоттенялись,

какониотличалисьдругдругакаконимыслились

- каккачественно

разлвещиличныепрподлежащыеваобъектысразлвичением

состаперправеых

васобственностиограниченныхвещныхправ(jura in re

aliena)илижекакразновидодногоедиправа:ноaодгостиprioriнаково

возможноитоидругВесы. ,однако,решительносклоняютсявпользу

посаледнейьтернат,еслипривониятьследующивымание

е

обстоятельства.Преждевсего,наэтуказываетхарактердревнейшихсделок

каксделокналичные,чтостоитвсвязиотсутпочвыдлясозданиятвием

личногокредита.Засимнельзяобратитьвниманиянатотфакт,что

основнымитипамиэтихсделокявляются

менаикупля

-продажа,которые

появляютсяранеедругихсделокименнопотому,чтонипринормальных

услопривияхзаимныеодяттношмеждусторонамик ияемедленной

полнойликвид,таккаконаицииправленынаокончательноепредоставление

подлежащихоб

ъектовполноеобладание,иначеговоря, перенесение

полпрннихаого,кваксточкизрениявымпозднейшейтерминологии

являетсяправособственн.Отсюпредставлениемоисполнительныхстиб

(поотношенкподлежащимсделкам)одновременноюустано

вительныхпо(

отношениюквознаэтойикающимпочвепра)актах,вкоторых

проявляетсяобменналичные, езависимоотформальногоили

неформахарих(сктеральнед,впримененииовательногокримскомуправу

независоттого,идетлиречьоманципацо

ии, in илиjureпростойcessio

традиции),естестве,должбылоассннопредставлениецииро,оватьсям

чтоэтоакты,устанавливающиеименокончательноеполпр во

подлежащвлияниемобъекты.Когдазасподимусложненияхозяйственной

жизнипостепе

нначинаютопоявлятьсясделкиновогоипа,преследующие

отчаспреж, тчастиновыеиехозяйствцелипутемпредставлениянные

техилииныхобъектовнеполнограничен, време,посодержаниюиое

т.д.облада,этиновыеформыиеачинаютпробиваться

напервыхпорахпод

личинойстарых,успевшихужепуститькорнифо, ,вчастностиичем,

моментобменаналивтечпныевремениниервогоповозможности

сохрк(оатомкняетсяранорвид,межчивотельствуетпрочим,древний

заем,соединяемыйпре

доставлением - подвидомэквивалента

- реального

обеспечениязаймодавцу)А.таккаквместетемсохраняютсяипрежние

установительныеакты,тоестесожидатьакуювенноконцепцию,прикоторой

внарождающправоотношениярассматриватьсяовь нач наютиме

ннокак

простыемодификацииранееизведистправа:ногопротивоположениех

другуиполнправусобмуственностиказаннойточкизрения

соответствустадииужеболеепозднразвитияе,когдайсоответствующие

сделкивознпочвеикающиеихправоо

тношенияусприобрестиели

массовыйхарактер,дифференцироватьсяиндивидуализироваться,..

вылитьсяособыетипысп цифическими,резкобросающимисявглаза,

отличнымидругдругачертамиюридическимипоследств.Из

ями

сказаннявс,чтоввуетго

опростом,допускалаливдревнемримськом

правефидуциатехническомяоговорсмыслекаиликакие

-нибудь

замеезаняилиющиевдейтехениявслуч,вкоторыхияаяхктом,

завершобменнаающимличные,служмоглаилислужитьпростая

неформальнаятрадиция,имеетвторостепенноезначениеазрешении

оснво,внзанимпросагов сающегостоящотрицательноевремя.Даже

разрпевопррвогошевовсенозначиеса, траспервыхдицияетже

шаговявлятемн тсяйтральнымакт,какимопредстана

вляетсяточки

зренияпозднейшправа,конагдавнсвязиеконкретнойгоcausaне traditionis

даетвозмсудитьотомжности,какогородапримеетсяввидуоустановить

отнобъектасительнотрадициивданномча лучаетном.Изотрицательного

разрешенияу

казанноговопросавытекаеттолькодинвывод:либоакт

выводотносительresлибовmancipi),(ноresшенииимnec mancipi)

устанормальзренияавливалсточкидревнейшегооборотась

,

выражающегосяобмененаличные,конкрправоотношение,тноекаковым

являпретсядоставлениеобъектаокончательное,иначгов,п лноеря

обладаниеприобрет;еслижсторонывданномчателялучаетномжелали

внестикакие

-нибумодификациивподлежаь

щиеотношения,топриходилось

относительноres nec man

cipi,т.е.кin приjureкоторойфидуциарнаяcessio,

оговоркамоглаи е.Ксказанномутьтоостаетсяприбавить,чтоданном

случаеещеиtertiumаименно:еслидажедопуститьdatur,чтопритрадиции

фидуциатехничесяоговорсмыслеканепракомтико

вала,тоотсюданеь

следует,чтобывзанееменоглисложитьсядругиеоговорки,

устанавливающиеотдельныхслучаятеилииныеуклотбычногонения

шабл,подобнотому,какнаэтоимелоестовдревнемгерманскомправе<29>:

изтакихогово,сопровожк

дающихакттрадиции,современеммогли

если несчитать1.

48 D. de pact. 2, 14; этот фрагмент гласит: in traditionibus

rerum quodcumque pactum sit, id valere manifestissimum est. Вопрос,однако,в

том,неимеемлимывданномслучаеделаинтерполяцией:замененли

терминmancipationibusсловом

<30>Какбыtraditionibus?тамнибыло,даже

полноемолчаниеисточниковсамопо бещеопровергаетданной

гипотезы,ибонеследупизувидускатьет,чтоглавныенашисведенияпо

наствоотносятсяпросуящемуктакомувремени,когдапротивоположение

междуправомсобственн,одн,иограниченнымийостинывещными

личнымиправами,сдругойстороны,успелоужепуститькорни,когда

разноформыдоговоровбразнжизненсталиобычнымявле,акогданиемым

вместетемтрадицияокончательнопри брела

харакнейактаер,рального

которыйприсущейвпозднейшемправе.

--------------------------------

Таковопросаоднасторфидуциарннаотчуждениивтолько( чт м

разобранн,широкосмысле)Есть.,однако,ещевторая,менее

важная.

Онасводитсякследующему.Нарядуправомфиднавещьсуществуетциара

известноеправофидуциантана,проявляющеесяперголовуправеую

требовозееповистеченатьратаусловленногосрокаиполи ступлении

соответствующихобстоятельств.

Спрашивае:рассмалиэтосяривалось

встречнтожеправофидуциакакразнправаовидностьтасобственности,

еслида,топредставлялолионособдомомента,когдайможнобылтребовать

возвратафидуцированнойвещи,толькооднnudumилижеоноимелоjus

и

реальноесодержание?Истппервомучникиизэтихухпросовямых

указнеда,иэтоютнийп ,такнятоникаквсеотносятсяктакомувремени,

когда,каквышебылоуказано,противопмеждуправомс бственностиложие

иограниченвещнымилич ми

праваминавещдавнополучилоправо

господствамировоззренюриспрудримской.Завстемме, етсянции

одна,целыйрядкосвенныхуказаотношийfiduciaвтехническомнии

смысле,котдсихопоррыесчиталисьвесьмазагадкоторыечными

позволяютдатьполответжительныйнапоставленныйвопрос<31>Дело.

том,чтоещевимператпериодевцеломрядеотнрскзаошенийм

фидуциантпризнаетсяаспоряжв фидуцированнымиве,вщаминия

основечеголежитмысльотом,чтоэтивещикакбыпродолжают

входить

составегоимущества.Сюдаотн:восится

-первых,правофидуципродантать

фидуцированнуювещьвсякому,заисключениемкредитора(Paul. II, 13, § 3);

во-вто,прегопредоставитьавоыхтакуювещьприданое(Vatв. fr. § 94);

-

третьих,правоотказат

ьтакуювещьпозавещаниюформеlegatum per

praeceptionemХарактер,чтоГайвданнслучае(Gajпомдчеркивает.,II, 220).

чтоэтимустанавискизлобщегоючениваправила: тсяnihilе aliud... per

praeceptionemта legari posse, nisi quod testatoris sit,

ккаквданномслучаеречь

идето resОнсосвalienaточкизренияей,разумеется. ,совеп, авшенно

утверждая,чтоф рмальноres являетсяfiduciaeresибоегоaliena,времяdata

онотакибыло.Нопочжбылоедопущмутакоеисключение?Отвнояс: т

мы ивданномслучае,каквовсехостальныхвышепривприм, ерахденных

имдесрефлексамиемло,отражениямиизж,болдревнеготого

прав,копвобластиорфидуциарныхыйядкаотношенийпродолжаетеще

проявлятьживучесть.В

-четвертых,кприведеннымслучаям

теснопримыкает

следующийслучай,накотоспруказываетаведливоыйKarlowaпо

<32>:

общемуправипосотчледуотказаннойужденющеевещсостороныие

завещателярассматривалкакмолчаливая( )отменалегата.Илюбопытнось,

чтоПавел(III,разъя6, § 16)

сняет,чтоп добнойотменынельзяусматривать

близподходкправразрешениютльновопроса.С.Ук:м.соч.Стру. и161

сл.

<32>Ук.соч.KarlowaСтрII. .389 .

- 390.

Серьезнымвозражпротиввссказаниемгоявляпервыйаноготся

взглядссылканаинститутusureceptioокоторомупоминаетГайex(II,fiducia,

59, 60;ВотчтоонговIII,пэтомуповоду201)рит: adhuc. etiam e

x aliis causis

повоследуетсказать:обстоятельство,чтоГайхарактеризует

фидуцировещькакresкакваннуюышеaliena,былоужеуказанонеимеет

значения,ибоэтимнепредрешахарактеротношенияфидуциантатсяктакой

вещидревнемправе.Сдругойсторон

ы, usureceptioсамапосебе ex fiducia

устанавливаетлишьдополниспособпрекращевстречельныйправаияого

фидуциаранавещь,опять

-такинепредрешвопросахар ктереяавамого

фидуцианнанее.Вмстнельзясмтобратитьвниманиянато,что

настоящинститутносспециальноейех аимическusureceptioнование

впротивоположобыкновеusucapioЭтостоитсвязинтемосной,ч. ьо

usucapioкасаетсячужихвещейсоставляетисторическом( аспектесвоем)

прототипприобретательнойдавности,

а usureceptioкасобственныхается

вещейипредставляетсобойпрототиппогасительнойдавн:этвытекаетизсти

того,чтопризнанвстречногоправафипридуциараfiducia cum creditore,

выражающеесяconducereилиprecarioпрепятствrogare rem a creditore,

ует

течениюдавностногосрока.Ктомужеконечномувыводуможноподис йти

другойстороны:еслибыф дуцированныевещисчиталчуж,то мись

пришлосьбы,чтозахватомнатьихбезведомафидуциарафидуциант

совершаетfurtum;жеиздавнанемres furtivae

оглибытьузукапированы(Gaj. II,

45,Между49)темвдан.случаентолькоомдопускаетсяusureceptio,ноона

обставляетсяещеильготнымиусловия.Такиобразом,окончательноми

выводеоказывается,чтоинститутusureceptioнеольконеподрыex fiducia

вает

нашейгипотезы,,напротив,служитлишнимподтверждениемправильности

ее.Чтокасается,взаключение,вопротом,насправоколькофидуциантана

вещь,рассматривкакразновидностьпрсобствваемое,имелонности

реальноесодепсуществованижание

ивстречногоправасобственности

фидуциара,тоответнаэт вытекаетпросужеизпредшествующих

рассуждений;некоторыедополнительныесообудутраженияпредоставлены