1.3 Порядок приглашения, назначения и отказа от защитника.

Защитник может быть приглашён подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, причём возможно пригласить несколько защитников (ч.1 ст.50 УПК). На практике возник вопрос, что делать, если один из двух приглашённых защитников не явился на судебное разбирательство, откладываться или продолжать разбирательство? Судебная практика пошла по пути, что нужно дальше продолжать разбирательство, поскольку участие хотя бы одного защитника в судебном заседании обеспечивает осуществление функции защиты в уголовном процессе и гарантирует подсудимому право на получение квалифицированной юридической помощи.²¹ Поэтому никакого права на защиту не нарушено, а временно отсутствующий защитник вправе в дальнейшем ознакомиться с материалами судебного разбирательства в ходе рассмотрения дела

Адвокат вступает в дело в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. На практике возникали случаи, когда адвокатам отказывали в свиданиях с подзащитными, в допуске к уголовному делу, аргументируя это тем, что данный защитник не допущен следователем к участию в уголовном деле. Такие действия следователя Конституционный Суд признал незаконными, определив, что выполнение процессуальных обязанностей защитника предполагает наличие у него ордера на ведение уголовного дела конкретного лица и не ставится в зависимость от усмотрения должностного лица или органа, в производстве которых находится дело. Таким образом, действующее правовое регулирование закрепляет уведомительный, а не разрешительный порядок вступления адвоката в дело.²²

Зачастую, адвокаты сталкиваются с требованием о предъявлении нового ордера на каждой процессуальной стадии, что также Конституционный Суд признал незаконным. В своём Определении он указал, что адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. При этом лицо, допущенное к участию в уголовном деле в качестве защитника, сохраняет свои уголовно-процессуальные права и обязанности на всех стадиях производства по делу (в том числе до тех пор, пока судом не будет принят отказ обвиняемого от данного защитника или суд не примет решение о его отводе).²³

В силу ч.2 ст.50 УПК подозреваемый, обвиняемый может ходатайствовать об обеспечении участия защитника дознавателем, следователем или судом. Причём закон не определяет мотивов, по которым подозреваемый, обвиняемый обращаются к уполномоченному органу (лицу) с подобной просьбой. Расходы защитника по делу будет возмещать государство.²⁴ Но в этом положении некоторые учёные видят серьёзные недостатки. В частности, нарушается принцип независимости адвоката от других участников процесса, появляется материальная зависимость адвоката от дознавателя, следователя, суда, а не от закона, наконец, нарушается свобода воли доверителя в выборе средств и способов защиты.²⁵ Думается, данная критика не обоснованна, поскольку если у лица есть материальная или иная возможность пригласить адвоката, то он ею воспользуется, если же нет, то он и просит следователя или суд обеспечить участие защитника. И поскольку возможностей заплатить адвокату у лица нет, но он имеет конституционное право на квалифицированную юридическую помощь, которому корреспондирует обязанность государства предоставить достаточные гарантии ее оказания, потому государство и платит. Ещё раз отмечу, что платит государство, а не конкретный следователь, обеспечивший участие защитника.

Если приглашённый защитник не явился в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника, то следователь или суд вправе предложить пригласить другого защитника или в случае отказа принять меры по назначению защитника. Если защитник не явился, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о назначении защитника, тогда следователь вправе произвести данное процессуальное действие без участия защитника, за исключением случаев обязательного участия защитника (ч.3 ст.50 УПК). И ещё одно важное правило: если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель или следователь принимает меры по назначению защитника, если же подозреваемый или обвиняемый отказываются от данного защитника, то следственное действие можно провести без участия защитника (ч.4 ст.53 УПК). Причём конституционность данных норм проверял Конституционный Суд и решил, что приведенные нормы направлены на обеспечение права подозреваемого и обвиняемого на получение квалифицированной юридической помощи, не предполагают назначение защитника в нарушение законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и не могут рассматриваться как нарушающие конституционные права граждан.²⁶

На практике возникали случаи, когда защитник не являлся в судебное разбирательство, к примеру, по вопросу о продлении срока содержания под стражей, подсудимый ходатайствовал об отложении дела на 5 суток, чтобы пригласить другого защитника, но ему отказывали в этом, обосновывая тем, что неявка без уважительных причин сторон, своевременно извещенных о времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения вопроса о продлении срока содержания под стражей.²⁷ Что, конечно же, является нарушением ч.3 ст.50 УПК.

Когда у суда есть все основания считать, что подсудимый затягивает процесс путём заявления ходатайства о допуске к участию в деле в качестве защитников лиц, не являющихся адвокатами, а также иных адвокатов, с которыми еще не заключены соглашения об оказании юридической помощи, в том числе путем заявления об отказе от защитника по соглашению. То тогда суд вправе обеспечить назначение защитника подсудимому в целях предотвращения злоупотребления подсудимым своими процессуальными правами и в целях обеспечения права на разбирательство дела в разумный срок.²⁸

Если защитник не вправе отказаться от принятой на себя защиты, то подозреваемые и обвиняемые могут в любой момент уголовного производства отказаться в письменном виде от защитника. Когда отказ от защитника заявляется во время производства следственного действия, то об этом делается отметка в протоколе данного следственного действия (ст. 52 УПК). Если же не был соблюден данный порядок, к примеру, в деле нет письменного заявления об отказе обвиняемого от защитника, то тогда будет нарушено право на защиту, что подлежит существенным основанием для отмены решения.²⁹ В случаях отказа от защитника суду необходимо обязательно выяснить причину такого отказа и установить, не был ли он вынужденным, к примеру, из-за соображений материального порядка. Отказ от защитника может быть принят судом, если будут выяснены причины отказа от защитника, а его участие в судебном заседании фактически обеспечено судом.³⁰ Того же требует УПК не только от судей, но и следователей, дознавателей, определяя, что отказ от защитника для них не обязателен. То есть при разрешении соответствующего ходатайства в каждом конкретном случае следует установить, является ли волеизъявление лица свободным и добровольным, и нет ли причин для признания такого отказа вынужденным и причиняющим вред его законным интересам.³¹

Также УПК закрепляет, что отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в производстве по уголовному делу. При этом допуск защитника не влечет за собой повторения процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены (ч.3 ст. 52 УПК). Необходимо заметить, что положение о том, что адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого, не означает, что при расторжении соглашения об оказании юридической помощи защита по соглашению переходит в защиту по назначению. Расторжение соглашения как юридический факт означает, что обвиняемый на данный конкретный момент не обеспечен адвокатом, следовательно, обязывает должностное лицо или государственный органа обеспечить участие защитника.³²

В заключении нужно сказать, что адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера, сохраняя свои уголовно-процессуальные права и обязанности на всех стадиях производства по делу. Он вступает в дело на основании соглашения или назначения. Если же он вступил в дело, то не имеет права от него отказаться, в отличие от подозреваемого и обвиняемого, которые в любой момент могут отказаться от услуг защитника.