Учебный год 2023-2024 / Янковский. Закон стартапа

166 Глава 11.Интеллектуальная собственность

(МПТ): станица Абрау-Дюрсо,Краснодарский край. Изначально компания собиралась таким способом побороть конкурентов,находящихся в других регионах и производивших шампанское подтем же брендом.Однако впоследствии конкуренты открыли производство непосредственно в Краснодарском крае,что дало им право пользоваться названием «Абрау-Дюрсо» наряду с одноименной компанией. Компания «Абрау-Дюрсо» обратилась в Роспатент, чтобы аннулировать МПТ и потом зарегистрировать это название, но уже как свой товарный знак (это дало бы ей эксклюзивные права на шампанское «Абрау-Дюрсо»). Однако Роспатент отказал в анну- лировании МПТ. В экспертном заключении, которое «Абрау-Дюрсо» подала при регистрации МПТ, было указано, что «вина изготовлены из винограда, выращенного в уникальной местности, где близость Черного моря является прекрасным регулятором температуры… Почвы слагаются из известняков, мегрелей,трескунов, представляющих собой от- ложения мелового итретичного периодов». На ос- новании этого Роспатент счел, что уникальность региона «Абрау-Дюрсо» не позволяет аннулировать МПТ, а следовательно, все зарегистрированные здесь компании могут производить вина стаким названием.

Итак, существует четыре основных вида средства индивиду- ализации:

—фирменное наименование (название компании);

—коммерческое обозначение (неофициальное название);

—товарный знак, или знак обслуживания (бренд);

—место происхождения товара.

167 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Конфиденциальная информация

Защитить интеллектуальную собственность можно нетолько по авторскому или патентному праву. Предположим, у вас есть информация:

—которая не содержит открытия (не защищается по патентному праву);

—не является брендом или другим обозначением;

—созданная не вами (то есть авторское право на нее не распро- странить).

Однако вы хотите запретить другому лицу использовать эту информацию. Втаком случае нужен договор, на основании которого ваш контрагент не будет использовать информацию без вашего разрешения — соглашение о конфиденциальности

(NDA).

Стартапер Вася в рамках сделки передает инвестору внутреннюю информацию о фирме (оборот, количе- ство пользователей и т. д.). Вася категорически не хо- чет, чтобы эта информация становилась публичной. Он заключает с инвестором договор, по которому инвестор заплатит за ее публикацию большой штраф.

NDA часто заключают с сотрудниками компании. Это дает определенную гарантию того, что сотрудник не разгласит инсайды конкурентам или иным заинтересованным лицам. Режим конфиденциальности можно «привязать» к чему угод- но: например, дополнительно сделать конфиденциальным весь разработанный программистом исходный код — итот уже не сможет передать его на сторону. Это удобно, однако существует ряд практических сложностей.

Так, чтобы защитить конфиденциальную информацию, вам придется заключить договоры со всеми, кто потенциально

168 Глава 11.Интеллектуальная собственность

может ее разгласить. Далее: самого факта разглашения будет недостаточно для того, чтобы наказать контрагента. Придется доказывать в суде, что разглашение произошло именно по вине контрагента.

Нельзя делать конфиденциальной общедоступную информа- цию. Начиная распространяться, информация тут же пере- стает быть конфиденциальной. Следовательно, вам придется доказать, что первоначальная утечка произошла именно от того, кто подписывал договор. Также придется доказывать, что контрагент намеренно разгласил информацию,то есть виновен в ее распространении и нарушении конфиденциальности.

Кроме того, нужно будет доказать еще и то, что разглашение причинило вам убытки (если в договоре не был прописан фиксированный штраф).

Маша подписала NDA с работодателем. Через месяц рабочая информация появилась в Интернете. В суде работодатель доказал, что данной информацией располагала только Маша (файлы были подписаны специальной программой), нота заявила, что ее компьютер взломали неизвестные хакеры. Эксперти- за подтвердила факт взлома, и суд принял решение

впользу Маши, поскольку та не была виновата

вразглашении.

Вроссийском законодательстве соглашения о неразглашении конфиденциальной информации прямо не описаны.Такие договоры могут квалифицироваться как договоры о передаче секрета производства,или ноу-хау (глава 75 Гражданского кодекса) или как договоре о передаче коммерческой тайны (по закону «О коммерческой тайне»).Коммерческую тайну про- ще защитить,чем ноу-хау,а за ее разглашение предусмотрена

169 Закон стартапа www.zarlaw.ru

нетолько имущественная,нотакже административная и даже уголовная ответственность.Однако чтобы NDA признали дого- вором о передаче коммерческой тайны,придется выполнить ряд дополнительных требований соответствующего закона:

вести учет лиц,получивших к ней доступ,нанести на все конфиденциальные документы гриф «коммерческая тайна» итак далее.

Итак, конфиденциальная информация, как и любой объект интеллектуальной собственности, не защищена сама по себе. Оставляя велосипед у подъезда, мы пристегиваем его цепью. В отношении интеллектуальной собственности «цепей» нетак много, а совершить кражу проще простого,тем более что в от- личие от велосипеда интеллектуальную собственность можно похитить незаметно.

Производители, конечно, используют и физические способы защиты—аналоги «цепей».Специальные программы защища- ют от дизассемблирования; фотографии снабжают «водяными знаками»; производители станков и медицинских лазеров встраивают в них датчики, чтобы дистанционно стирать про- шивку при попытке подпаяться к платам. Ведь если прошивка станка утечет в Китай, где сделают аналог «для внутреннего пользования», производитель ничего не сможет сделать (разве что подать жалобу в ).

Таким образом, гарантированно защитить свои права не- возможно. Любая система защиты внутри компании схожа с противоугонной сигнализацией. Она не обеспечивает абсолютной защиты, но есть вероятность, что при некотором уровне сложности сигнализации угонщик займется соседней машиной. Так и здесь: при определенном уровне защиты со-

трудник скорее напишет свою программу, чем украдет чужую, а пользователь купит лицензионную версию, а не скачает «таблэтку». Все остальное — лицензии Роспатента, соглашения NDA, патенты — лишь инструменты защиты, которая упирает- ся в конкретную ситуацию и конкретных людей.

171 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Передача интеллектуальной собственности

Договоры о передаче интеллектуальной собственности имеют особое значение, особенно для объектов, которые защищают- ся по модели авторского права (например, для программного кода). Для того, кто использует объект, заключение договора с автором — главный способ доказать свою добросовестность в случае конфликта.

Интеллектуальная собственность передается следующими способами:

—полностью и навсегда — по одному из гражданско-правовых договоров: договору об отчуждении исключительных прав, договору авторского заказа или «обычному» договору (напри- мер, выполнения работ), содержащему условие об интеллек- туальной собственности;

—тоже полностью и навсегда, но с отдельными исключения- ми — потрудовому договору;

—временно в пользование с ограничениями — по лицензионно- му договору (лицензии).

Эти договоры (кроме трудового) подлежат государственной регистрации, если заключаются по поводу регистрируемого объекта. Так, если вы передаете по лицензии товарный знак или патент на изобретение, договор надо регистрировать в Роспатенте. Договоры о передаче программ или баз данных

регистрируются только втом случае, если программа зареги- стрирована в Роспатенте и программа передается полностью и навсегда (лицензию регистрировать не нужно).

Вы, конечно же, помните, что передать можно только иму- щественные права, а не личные неимущественные. Автор не может разрешить, например, использовать чужое имя натитульном листе своей работы (точнее, разрешить-то мо- жет, но силы такое разрешение иметь не будет).

172 Глава 11.Интеллектуальная собственность

Переход прав по трудовому договору

Работодатели обычно считают, что права на контент, создан- ный штатными сотрудниками, по умолчанию принадлежат организации. На самом деле это совершенно не так. Ни то, что создано на оборудовании работодателя, ни то, что сдела- но в рабочее время, не становится собственностью работода- теля автоматически.

Токарь Петя в свою смену вместо того, чтобы заниматься своей работой, выточил на заводском станке гениальный механизм. Завод потребовал передать ему все права на него. Имеет ли онтакое право? Нет, поскольку рабочий действовал вне рамок своих рабочих обязанностей. Все, что созда- но за пределами трудового договора, принадлежит только работнику.

Фактически интеллектуальная собственность переходит к работодателю при одновременном соблюдении следующих условий.

Условие 1.Создание произведения входило втрудовую функ- цию работника,в его трудовые обязанности (ст.1370 Граж- данского кодекса).Трудовые обязанности могут указываться втрудовом договоре или,если трудовой договор написан об- щими словами,в дополнительной должностной инструкции. Помните главу про текучку? На работника распространяются все внутренние документы,принятые работодателем.

Условие 2.Результат выполнения задания передан и зафикси- рован — в идеале, актом или служебной запиской, содержа- щей результат (скрины, расшифровки и пр.). В ином случае

173 Закон стартапа www.zarlaw.ru

работник всегда может сказать, что задание не выполнил и, соответственно, не мог никому передать результат.

Маша работала программистом в ООО «Кодер». Од- нажды она продала часть своего кода конкурентам из ООО «В продакшен». Начальник узнал об этом

ивызвал ее на ковер, однако Маша не растерялась

исказала, что переданный конкурентам код писала дома, в нерабочее время.

Дотех пор, пока у начальника не будет доказа- тельств того, какой код Маша написала для ООО

«Кодер», остановить утечку будет невозможно.

Условие 3.Работник получил вознаграждение, причем заработ- ная плата таковым не считается.

Если не все условия соблюдены, у работника появляются возможности сохранить интеллектуальную собственность за собой. В этом случае он может не ругаться с работодате- лем, а перейти к конкуренту, захватив с собой все результаты работы.

В ряде случаев полностью соблюсти требования законода- тельства сложно. Например, фирма занимается разработкой софта,в ней работает множество программистов,которые ра- ботают потикетам и выкладывают обновленный код в общий репозиторий; дублировать это актами и листингом, конечно, странно. Поэтому режим интеллектуальной собственности

ворганизации представляет собой баланс: с одной стороны, закрыть основные риски, с другой — сохранить адекватность

вглазах работников.

Например,исходный код можно защитить как ноу-хау

по NDA; можно передать на CD/DVD-R и расписаться на них; можно детально прописать порядок загрузки во внешний эта- лонный репозиторий с персональных аккаунтов.Как вариант,

174 Глава 11.Интеллектуальная собственность

можно вынести все отношения по интеллектуальной собственности в отдельные (авторские) договоры, которые гораздо проще составлять, подписывать и переводить на ан- глийский язык для инвесторов.

Договоры об отчуждении исключительных прав

Помимо трудовых договоров существуют и «обычные», граж- данско-правовые, включающие передачу интеллектуальной собственности (полностью и навсегда).

Договор отчуждения исключительного права—это договор, по которому одна сторона передает другой интеллектуальную собственность за определенную плату.После заключения такого договора забрать интеллектуальную собственность обратно уже нельзя.Этот договор заключается в письменной форме и может быть возмездным или безвозмездным.

На практике совсем безвозмездных договоров стараются избегать,указывая пусть символическую,но все же некую сумму оплаты.

Если помимо самой передачи нужно урегулировать созда- ние интеллектуальной собственности, это можно сделать с помощью авторского договора (договора авторского заказа)

или соответствующего условия, включенного в «обычный» договор оказания услуг или выполнения работ.

Проведем аналогию с недвижимостью. Если вам нужен дом, вы можете купить готовый коттедж; мо- жете оформить специальный договор строительного подряда; можете купить гектар земли и заключить договор на выполнение работ по комплексному благоустройству, включающий возведение дома.