Учебный год 2023-2024 / Янковский. Закон стартапа

В России, как и во всем мире, существуют десятки форм юридических лиц. Основные различия:

1.ответственность (ограниченная или неограниченная);

2.корпорации, основанные на членстве, или унитарные органи- зации, не основанные на членстве;

3.частные формы организаций и публичные — государственные

имуниципальные;

4.коммерческая или некоммерческая направленность;

5.разные принципы налогообложения (не в России);

6.наличие «пакетов акций» в процентах или, наоборот, полное равенство участников и т. д.

Добавим сюда устаревшие формы (в которых до сих пор работают сотни юридических лиц) и получим огромное разноо- бразие. Честно говоря, мало кто знает, сколько их существует всего; даже студенты юридических факультетов не изучают все. Существуют даже такие формы, в которых создано лишь несколько организаций.

Мы ограничимся только «полезными» (в рамках курса) видами юридических лиц — коммерческими корпорациями с огра- ниченной ответственностью. К ним относятся акционерное

общество (АО) и общество с ограниченной ответственностью

(ООО); законодательство называет две эти формы «хозяй- ственными обществами». Можно вести бизнес и в другой форме (например, в форме некоммерческой организации или хозяйственного товарищества), но они очень специфичны и заслуживают отдельного посвящения.

АО и ООО дают предпринимателю ограниченную ответствен- ность,то есть он не отвечает по обязательствам общества своим имуществом. По этой причине, во-первых, обе формы сверхпопулярны в России: 80% зарегистрированных юриди- ческих лиц относится к ООО, 5% — к АО, остальные — преи- мущественно к некоммерческим организациям. Во-вторых, складывается специфическая «договорная дисциплина»: любой предприниматель вынужден держать в уме, что его

52 Глава 4.Корпоративное управление

отношения с контрагентом ничем не защищены итот в лю- бой может отказаться от исполнения договора. В результате нормой в обороте стали высокие авансы — 50–80%.

Кратко рассмотрим обе формы, их преимущества и недостатки.

Общество с ограниченной ответственностью

Как мы уже знаем, учредить ООО легко, для этого потребу- ется три дня и от 10 до 25 тысяч рублей. Доли участников

ООО закреплены в открытом реестре ЕГРЮЛ (egrul.nalog.ru). С недавних пор все изменения в этом реестре (залог долей, выход и смена участника) проверяются нотариусом. Это сильно снизило риск подделки документов и рейдерства, а открытость реестра позволяет легко проверить любого контрагента.

Корпоративное управление в ООО очень простое, даже, можно сказать, примитивное. Решения принимаются простым большинством. Часть решений требует одобрения ²/ участников, а некоторые принимаются только единоглас- но. Нет никаких особых требований к проведению общего собрания участников, не обязателен совет директоров или аудитор. Фактически, ООО может прекрасно функци- онировать, имея лишь одного участника (он же директор и единственный сотрудник), что очень удобно на раннем этапе бизнеса. Однако если бизнес сложно структурирован (например, есть опционный пул, корпоративный договор

с участием инвестора), простота ООО играет скорее негатив- ную роль.

Акционерное общество

АО устроено сложнее: здесь права участников привязаны не к зафиксированным в реестре долям, а к ценным бума- гам — акциям (соответственно, участники АО называются

акционерами).Акции «бездокументарны»,то есть в реальности это лишь записи на счетах у специальных частных реги- страторов. Принадлежность акций конкретным акционерам не указана в ЕГРЮЛ: там можно найти лишь общее количество акций АО.

Когда один участник акционерного общества хочет передать свои акции другому,он составляет договор и передает его регистратору общества,атот уже переводит акции со счета на счет.Это существенно проще,чем поход к нотариусу в случае с ООО: смена акционеров АО может происходить постоян- но и непрерывно,для этого нетребуется каждый раз вносить записи в ЕГРЮЛ.Акциями удобно владеть,не принимая участия в управлении,а лишь получая прибыль (дивиденды)—это называется портфельным инвестированием.

Потем же причинам АО — предпочтительная форма для крупного бизнеса, втом числе подходящая для огромных кор- пораций стысячами акционеров. Ее также легко «настроить под себя» с помощью вариативных соглашений: создать сложную структуру управления или заключить соглашения о различном порядке голосования потем или иным вопросам; создать несколько видов акций с разным порядком голосова- ния и т. д. В АО нет многих ограничений, свойственных ООО, например, предела в 50 участников общества.

Главный недостаток АО — они обходятся дороже, чем ООО. Так, для АО обязателен ежегодный аудит, который стоит де- нег. Также процедура регистрации АО занимает не в пример больше времени (больше месяца) и стоит дороже из-за хлопот с выпуском акций (ценные бумаги дополнительно регистри- руются в Банке России).

54 Глава 4.Корпоративное управление

Помимо простого АО, в России существует форма публичного акционерного общества (ПАО). ПАО требуют дополнительных действий при регистрации и предназначены в первую оче- редь для публичного размещения (продажи акций всем же- лающим). Вы наверняка про них слышали: ПАО «Сбербанк», ПАО «Роснефть» постоянно появляются в новостях. Далее я буду писать про АО, имея в виду простые (непубличные) общества. Если вы захотите создать ПАО, сразу обращайтесь к юристам.

Итак, для любого стартапа в России подходят две формы юридического лица: ООО и АО. Общество с ограниченной ответственностью проще зарегистрировать и вести, поэтому оно удобно для малого бизнеса. Акционерное общество сложнее и дороже, но в нем можно реализовать сложные инвестиционные структуры. Считается, что в будущем именно АО станут самой распространенной формой для привлечения венчурных инвестиций.

Корпоративное управление

И акционерное общество,и общество с ограниченной от- ветственностью являются корпорациями,так как у них есть «членство».Это означает,что участники ООО и акционеры АО, не являясь собственниками имущества компании,тем не менее имеют в отношении нее определенные (корпоративные) права,

иобъем этих прав зависит от доли участия в капитале ком- пании.Так члены вправе управлять компанией,участвовать в распределении прибыли (право на дивиденды),знакомиться с внутренними документами компании и т.д.

Участниками общества могут быть как физические,так

июридические лица. Участие одной компании в другой позволяет создавать большие цепочки из взаимозависимых

фирм —такая структура называется холдингом. Структуры из юридических лиц используются в разных целях: для оп- тимизации налогообложения, создания многопрофильных компаний, компенсации несовершенств российского корпо- ративного законодательства.

Уставный капитал

Процент участия зависит от того, сколько денег член обще- ства вложил в его уставный капитал.Уставный капитал — величина формальная и определяет прежде всего распре- деление прав между членами общества, а ни в коем случае не реальный объем его активов. Минимальный уставный капитал — 10 тыс. для ООО и непубличных АО. Большинство компаний придерживается этой суммы и не увеличивает капитал, если только это нетребуется по условиям лицензии (так, для банковской лицензии уставный капитал должен быть чрезвычайно большим).

Как уставный капитал связан с распределением долей?

Вася и Петя учредили ООО «Белое и пушистое».Вася внес в уставный капитал 6000 ,а Петя—4000 . Значит,у Васи доля будет 60%,а у Пети—40%.

Уакционерных обществ уставный капитал определяется как:

Номинальная стоимость акций×количество акций

Акционерное общество «Жги» имеет 100 акций номинальной стоимостью 200 каждая. Его устав- ный капитал — 20000 .

56 Глава 4.Корпоративное управление

УСергея 25 акций АО «Жги», у Светы — 75. Номи- нальная стоимость пакета Сергея: 5000 (25×200 ),

Светы — 15000 (75×200 ).

Значит, доля Сергея — 25% (25/100), доля Светы — 75% (75/100) соответственно.

Уставный капитал может увеличиваться или уменьшаться (не ниже минимума). В ООО это происходит простым изме- нением зафиксированного в уставе числа — соответственно,

участники должны доплатить обществу разницу между старым

иновым размером.

ООО«Белое и пушистое» увеличивает уставный капитал с 10000 до 30000 . Вася и Петя должны пропорционально довнести: Вася — 12000 ,

Петя — 8000 .

ВАО,чтобы увеличить уставный капитал,нужно увеличить номинальную стоимость акций или их количество.Первый ва- риант используется,когда не нужно менять состав акционеров (у каждого просто увеличится номинальная стоимость доли); второй вариант подойдет,если общество привлекает инвестора.

АО «Жги» привлекает инвестора. Сергей и Света договариваются, что у него будет пакет акций в 33,3%. «Жги» вдобавок к имеющимся 100 акциям

выпускает еще 50 штук той же номинальной стои- мостью — 200 каждая. Уставный капитал АО «Жги» теперь составляет 30000 .

Инвестор Иван Иванович выкупает у общества «Жги» 50 свежевыпущенных акций за 10000 (остальные инвестиции он перечислит позже).

57 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Теперь его доля составляет 33,3 %. Несмотря нато что и у Сергея, и у Светы на руках осталось то же количество акций той же номинальной стоимости, их доля в компании уменьшилась.

Теперь у Сергея: 16,6% (25/150); у Светы: 50% (75/150). Этот эффект называется «размытием долей».

Отчуждение долей

Когда компания привлекает нового участника, оптимальный вариант — увеличить уставный капитал и передать ему образовавшуюся «свободную» долю. Во-первых,тогда деньги попадут в компанию напрямую (важно, если речь идет об ин- вестициях); во-вторых, доли остальных участников поровну «размоются» (уменьшатся).

Однако чтобы продать долю, совсем необязательно менять уставный капитал. Достаточно найти покупателя, договорить- ся о цене и соблюсти формальности. В АО требуется составить передаточное распоряжение, в ООО — соблюсти условие о преимущественном праве и засвидетельствовать договор у нотариуса.

Отдельно остановимся на преимущественном праве. Это ограничение,которое обязательно применяется во всех ООО, атакже по желанию учредителей может вводиться в непублич- ных АО.Суть преимущественного права следующая: перед продажей доли третьему лицу (не участнику общества) нужно получить отказ остальных участников от покупки натех же условиях.Иными словами,действующие участники общества всегда имеют преимущество перед потенциальными.

Раньше для того, чтобы обойти это правило, использовалось множество махинаций. Сейчас практически все лазейки в законодательстве перекрыты, и с преимущественным правом

58Глава 4.Корпоративное управление

вООО придется смириться. Оно защищает общество

от бесконтрольного умножения участников итаким образом снижает вероятность корпоративного конфликта.

Вася собирается выйти из ООО «Белое и пушистое». Он хочет продать долю своему другу Тимуру по цене 150000 . Но сначала он должен спросить другого участника Петю, не хочет литот выкупить его долю первым зату же цену (150000 ).

Если Петя согласится, Вася должен будет продать долю ему, а если нет — долю купит Тимур.

Выход из общества с ограниченной ответственностью можно ужесточить еще сильнее, заменив уставом преимуще- ственное право на обязательное разрешение. Это означает, что участники смогут запретить выходящему продавать свою долю кому-либо. Впрочем, и втакой ситуации нельзя «заблокировать» участника в обществе: закон дает ему право в безвыходной ситуации «сдать» долю самому обществу, по- лучив эквивалентную часть активов. Впоследствии эта доля будет перераспределена между участниками или погашена (с уменьшением уставного капитала).

Общее собрание

Высшим органом управления в компании является общее собрание: участников — в ООО и акционеров — в АО. Оно принимает ключевые решения:

—изменение устава;

—реорганизация или ликвидация общества;

—распределение прибыли (выплата дивидендов) и т.д.

60 Глава 4.Корпоративное управление

Иван Иванович с 33% акций на общее собрание не пришел, но оставшихся долей Сергея и Светы (в совокупности 66,7%) хватит для кворума (50%). Поскольку считаются только голоса пришедших, Сергей и Света, проголосовав «за», наберут 100%

голосов и смогут принять любое решение. При этом у них в общей сложности лишь 66,7% акций компа- нии (менее 75%).

Система, принятая в ООО, в большей степени гарантирует защиту от мошенников,так как решение физически не- возможно принять без большинства. В АО система общих собраний гораздо более громоздкая и формализованная. Помимо подсчета голосов присутствующих и кворума, общие собрания в АО осложняются обязательным присутствием но- тариуса или регистратора, который ведет реестр акционеров.

Участник ООО «Белое и пушистое» Тимур с долей в 60% решил обмануть Петю с 40%. Тимур дождался, когда Петя уехал на восхождение в Гималаи, и провел общее собрание без него. Однако Тимур

не учел, что, во-первых, в ООО основные решения требуют ²/ и более голосов участников; во-вторых, решения принимаются большинством голосов от общего числа участников, а не от числа пришед- ших на собрание. Значит, не важно, присутствовал

Петя на общем собрании или нет,— Тимур все равно сможет принять только те решения, который требу- ют простого большинства (50%+один голос).

Участники могут заранее договориться о том, чтобы голосо- вать определенным образом при наступлении определенных