177 Закон стартапа www.zarlaw.ru

например, не хотите, чтобы ее продавали за деньги или ис- пользовали в каких-либо произведениях (например, в каче- стве иллюстрации к на политических сайтах). Все эти огра- ничения нужно где-то указать. Очевидно, что раз мы имеем дело с ограниченным предоставлением прав на IP, имеет место лицензионный договор. Но писать длинный текст под каждым фото сложно и неудобно — проще дать ссылку на общую лицензию для всех своих фотографий, желательно типовую. Так и работают открытые лицензии: вы выбираете подходящий вариант и ставите ссылку на него.

Например, мой учебник и все его части распространяются по лицензии Creative Commons Attribution-NonCommercial- NoDerivatives. Это значит, что вы можете использовать его, не спрашивая разрешения:

—с обязательным указанием автора;

—только в некоммерческих целях;

—без переработки материала (использование материалов за пределами учебника требует согласования).

Чтобы не описывать условия каждый раз, можно просто по- ставить небольшой символ —такие разработаны для каждой из многочисленных лицензий Creative Commons. Например, моя лицензия обозначается так:

Открытые лицензии полностью поддерживаются на уровне нашего законодательства; за их нарушение наступают те же санкции, что и за нарушение обычных, «закрытых» лицензий.

12.Офшоры и внешнеэкономические сделки

Видео к разделу:

Офшоры и внешнеэкономические сделки youtu.be/oDUIajAUN4Y

Статьи по теме:

Ошибки трансфера технологий №3: «Ошибки офшоров» habrahabr.ru/post/143482

179 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Право по своей сути национально: оно относится к отдельным странам. Право даже соседних государств может очень сильно отличаться. Какие принципы здесь действуют?

1.Публичное право (например, уголовный кодекс) действует на определенной территории. Обычно это территория госу- дарства — суша, подземные и воздушные объекты (включая

военные корабли за границей),территориальные воды.Например, если граница проходит по реке, одно ито же действие возле одного берега может считаться преступлением, а возле другого — нет.

Такой подход эффективен, поскольку уголовное право обычно «работает» с фактами совершенных преступлений, которые легко привязать к определенной территории. В некоторых ситуациях бывают сложности — например, компьютерные преступления не всегда одинаково урегулированы, и то, что

водной стране запрещено, в другой может быть легальным. Поэтому правоохранительным органам приходится вымани- вать хакеров на свою территорию, чтобы задержать.

2.С частным правом сложнее. Во-первых, право собственности и подобные вещные права регулируются правом страны, в ко- торой находится имущество. Так, иностранец может продать недвижимость в России только по российским законам (с ре- гистрацией сделки в Росреестре).

3.Статус физического лица, его права и обязанности определя- ются в соответствии с личным законом. Личный закон зависит от гражданства или места жительства.

Так, иностранный гражданин не должен служить в российской армии (применяется личный закон по принципу гражданства).

При этом иностранный гражданин, постоянно проживающий в России, является налоговым резидентом. Это означает, что он должен платить налоги в России (действует принцип места жительства).

4.Но как быть с юридическими лицами? К ним обычно при- меняется личный закон по принципу места регистрации.

180 Глава 12.Офшоры и внешнеэкономические сделки

По сравнению с получением гражданства зарегистрировать юридическое лицо в чужой стране обычно проще. Так у предпринимателей появляется возможность выбора: можно зарегистрировать компанию в стране с подходящим корпоратив- ным и налоговым законодательством.

Если предприниматели из разных стран заключают договор, они могут выбрать право, которое будет применяться к сдел- ке, и суд, который будет разрешать возникающие споры.

При этом и право, и суд могут относиться ктретьей стране — например, Лондонский арбитраж (LCIA) и английское право могут применяться к сделке с участием предпринимателей из России и Казахстана.

Офшоры и оншоры

В последние десятилетия — с развитием Интернета, упроще- нием визового режима, удешевлением перелетов — путеше- ствовать (как реально,так и виртуально) стало гораздо проще, равно как и вести бизнес, не привязанный к определенному физическому проживанию.

Предприниматель открыл производство низ- ковольтного электрического оборудования с использованием следующей структуры: его товар

производился в Китае, управляющая компания была зарегистрирована дистанционно в Гонконге,там же подавалась вся отчетность. Товар направлялся из Китая с помощью логистических брокеров на склад «Амазон.ком». Оборудование продавалось

там в разделе «Низковольтные приборы». Интернетгигант самостоятельно обрабатывал заказы, осуществлял доставку и возврат покупателям. Сам

181 Закон стартапа www.zarlaw.ru

предприниматель (владелец бизнеса) и несколько его сотрудников жили в США.

Доступ к интернет-магазину предприниматель осуществлял с планшета. Однажды он купил такой же планшет сыну, а чтобы различать их, на своем планшете поменял название устройства

всистеме: со своего имени на «baba» («папа» — покитайски). Однако автоматически поменялось и имя

ваккаунте на «Амазоне». Интернет-магазин счел это подозрительным и заблокировал продажи дотех пор, пока предприниматель не подтвердит смену имени (которой фактически не было). Добиться оттехподдержки иного ответа предпринимателю не удалось.

Складские запасы, переводы, логистика, зарпла- та — все было заблокировано около месяца, пока предприниматель не смог достучаться до одного из топ-менеджеров. Только после этого проблему удалось разрешить.

Многие современные предприниматели воспринимают госу- дарство как услугу по аналогии с булочной: выбрать можно ту, которая дешевле и вкуснее, а не ту, которая ближе к дому. Этот феномен называется конкуренцией юрисдикций.

«С услугами все просто. Ты выбираешь ту, которая лучше, удобнее, дешевле: можешь пойти в эту булочную, а можешь — в другую. И выбор — сточки зрения перетока капиталов, бизнесов, информации и людей — определяется простой экономикой. Решая, где открыть офис и вести бизнес, мы просто считаем издержки и выгоды разных юрисдикций: Москва, Атланта, Лондон, Прага и т. д. Понятно,

182 Глава 12.Офшоры и внешнеэкономические сделки

что учитывается множество факторов, но в первую очередь — уровень сопротивления бизнес-среды».

(Дмитрий Денисов,«Бизнес-журнал»)

Продолжая мысль автора: разумеется, самые вкусные булоч- ки — в специализированной частной булочной, а не в той, которая крупнее и расходует ресурсы на булочки для ал- лергиков, социальные булочки (невкусно, зато бесплатно) и вооруженную охрану. Другими словами, социальные функции, содержание армии и прочие расходы делают крупные государства априори неэффективными на рынке юрисдикций. И наоборот, микрогосударства с небольшим

населением уже давно осознали свои преимущества, оптими- зировав налогообложение, регистрацию фирм итребования к отчетности. Причем некоторые из них зашли очень далеко в этой бизнес-оптимизации.

Вто время кактрадиционные торговые державы вроде Швей- царии,Нидерландов и Гонконга привлекали предпринимате- лей низкими налогами и отсутствием формальностей,полу- чившие независимость (и резко обедневшие) экс-британские колонии стали соревноваться в бескомпромиссном привлече- нии капитала со всего света.Так появились офшоры—стра- ны,не взимающие налогов с нерезидентов и гарантирующие владельцам компаний полную анонимность.Каймановы острова,Белиз,Британские Виргинские острова—про эти страны все слышали,но отнюдь не все владельцы офшоров смогут найти их на карте.

Два описанных типа комфортных юрисдикций называют «оншорами» и «офшорами». К оншорам относят страны, не предоставляющие специальный режим нерезидентам. Как правило, в этих странах предпочитает работать ле- гальный бизнес, не привязанный к локации. Например, если компания (предположим, интернет-магазин) работает

183 Закон стартапа www.zarlaw.ru

по всему миру, логично, что головной офис будет открыт в стране с наиболее благоприятным режимом. Оншоры не используют для ухода от налогов или для укрытия теневых капиталов.

Офшоры, в отличие от оншоров, предлагают нулевой налог на прибыль для нерезидентов,то есть для фирм, не ведущих фактической деятельности в офшоре. Предприниматель может накачивать офшорную фирму деньгами и при этом не платить никаких налогов на доход или прибыль. Впро- чем, есть некоторые нюансы.

Вася открыл ООО «Ромашка» в Москве и фирму «Vasilek, Ltd» на Кипре (с недавних пор Кипр перестал быть офшором). Затем он продал 100% долю «Ромашки» «Васильку». «Ромашка» стала на 100% принадлежать кипрской фирме.

ООО «Ромашка» получила прибыль в размере 100 . С них она должна заплатить налоги

вРоссии (например, по УСН — 15%). Затем, если «Ромашка» выплатит оставшуюся сумму

вкачестве дивидендов «Васильку», последний заплатит небольшой налог на дивиденды (около 10%). В итоге, от 100 останется около 76 .

В целом такая схема вполне законна, но не очень прибыльна. Если «Ромашка» ведет бизнес в Рос- сии, ей выгоднее оставлять здесь деньги и никуда их не выводить.

Теперь представим, что Вася открыл офшор — фирму «Nezabudka, Ltd» — в Белизе. Он заключает между «Ромашкой» и «Незабудкой» какой-нибудь договор: например, лицензионный договор об использовании товарного знака (товарный

знак «Ромашка» принадлежит компании, находя- щейся в Белизе; ООО «Ромашка» использует его

184 Глава 12.Офшоры и внешнеэкономические сделки

по возмездной лицензии). Соответственно, всю прибыль «Ромашка» передает в Белиз в качестве оплаты товарного знака. В России она не платит налогов, поскольку у нее нет прибыли. В Белизе «Незабудка» тоже не платит налогов, поскольку она не резидент (не ведет деятельности в Белизе).

Нулевой налог на прибыль невозможно поддерживать, если компании в офшоре не обладают анонимностью. Ведь, как мы уже знаем, выводить дивиденды в офшор невыгодно (на- лог при этом может составить до 30%). Выгодно сделать вид, что компания в офшоре является независимой (у нее другие владельцы), и заключить с ней договор, по которому рос- сийская компания будет расходовать деньги (снижая таким образом свою прибыль), а офшор будет зарабатывать (ведь он не платит налог с прибыли). Например, российская фирма платит офшору за пользование товарным знаком: фирма тратит деньги (уменьшая прибыль и налоги), офшор полу- чает доход (и ничего за это не платит). Деньги перетекают за рубеж на счет офшора.

Однако в этом случае налоговая легко увидит,что данная сделка,по сути,является махинацией,совершаемой для ухо- да от налогообложения,ведь в ней участвуют две компании с одними итеми же собственниками,и цель здесь—не предоставление товарного знака,а уход от налогов.Поэтому компании в офшорах часто создаются анонимно,а директо- ром и даже участником могут быть номинальные местные сотрудники—впрочем,в последнее время это уже не помогает против налогового и тем более уголовного преследова- ния со стороны влиятельных стран.

Использование офшоров для неподготовленного пред- принимателя приносит больше проблем, чем реальной пользы.

185 Закон стартапа www.zarlaw.ru

Первая проблема: офшор в сделке — это маркер, который сразу отпугнет все организации с государственным участием, некоммерческие организации, атакже вызовет серьезные вопросы у налоговой инспекции и банков.

Вторая проблема: офшор легко потерять: в силу проблем с островными властями или из-за козней номинальных владельцев.

Третья проблема: деньги, лежащие в офшоре, надо на чтото тратить, и при попытке перевести их в цивилизованную юрисдикцию снова возникает первая проблема.

Что касается оншора,то это вполне легальный инструмент в сделках. Он позволяет осуществлять более беспроблемную логистику, упростить валютный контроль, атакже в ряде случаев сэкономить на налогах. Ктому же многие оншоры,так же, как и офшоры, относятся к бывшим британским колони- ям (Мальта, Кипр, Гонконг), а значит, в них действует common law (английское право). Использование такого оншора по- зволяет в полной мере пользоваться инструментами общего права (например, заключать продвинутые shareholders’ agreements — соглашения между акционерами), атакже рассматривать споры в британских судах, славящихся своей неподкупностью (атакже неподъемными сроками и стоимо- стью процесса).

Вто же время иностранные компании (и офшоры, и оншоры) накладывают на предпринимателя ряд ограничений. Они закрывают доступ к программам государственных закупок, поддержки и субсидирования, кредитам в государственных банках и средствам государственных инвесторов. Преимуще- ства сделок по общему праву также не безграничны: россий- ский суд может отказаться исполнять решение иностранного арбитража.

Одним словом, если вы колеблетесь, не зная, что делать,— открывайте компанию в России. Хороший бухгалтер поможет отнести на расходы максимум затрат, и налоги