И. С. Шиткина. «Экстраординарные сделки, совершаемые хозяйственными обществами»

3. Правовой режим сделок, в совершении которых имеется заинтересованность

3.1. Цель установления специального правового режима для сделок, в совершении которых имеется заинтересованность

Осуществляя специальное регулирование порядка совершения сделок с заинтересованностью, законодатель признает возможность существования конфликта интересов у субъектов корпоративных отношений.

Законодательство о хозяйственных обществах не оперирует понятием «конфликт интересов». Однако данная дефиниция встречается в других законодательных актах. Так, в Федеральном законе от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» конфликт интересов понимается как заинтересованность в совершении некоммерческой организацией тех или иных действий, в том числе в совершении сделок. Как указано в названном Законе, конфликт интересов возникает, когда заинтересованные лица являются поставщиками товаров (услуг) для некоммерческой организации, крупными потребителями ее товаров (услуг), владеют имуществом, которое полностью или частично образовано некоммерческой организацией, или могут извлекать выгоду из пользования, распоряжения ее имуществом.

48

И. С. Шиткина. «Экстраординарные сделки, совершаемые хозяйственными обществами»

3.2. О необходимости различать понятия «конфликт интересов» и «корпоративный конфликт»

Рассматривая понятие «конфликт интересов», С.Ю. Филиппова пишет: «Законодатель о конфликте интересов говорит применительно к противоречию интересов одного лица (внут-

реннем конфликте) в ситуациях противоречий интересов представителя и представляемого, управляющего и членов его семьи, аудитора и аудируемого»53. Под корпоративным конфликтом указанный автор правильно понимает особую характеристику корпоративного правоотно-

шения, показывающую наличие между участниками этого правоотношения любого разногла-

сия (в том числе спора), возникающего в связи с участием в организации или ее органах, если оно затрагивает права или защищаемые законом интересы организации или участников организации54.

При этом выражение «конфликт интересов» используется в правовой литературе и правоприменительной практике иногда неоправданно широко, обозначая зачастую не только ситуацию, в которой одно лицо имеет одновременно два противоречащих друг другу интереса, но и противоречие интересов нескольких лиц.

Так, в Постановлении Конституционного Суда РФ от 10 апреля 2003 г. № 5-П отмечено, что в силу природы акционерного общества совершаемые им сделки могут приводить к конфликту интересов между акционерами, обладающими значительным числом акций, органами управления обществом и миноритарными акционерами.

Наиболее близким правильной трактовке понятия «конфликт интересов» представляется следующее судебное толкование:

«…понятие заинтересованности в сделке, предусмотренное пунктом 1 статьи 81 Закона об акционерных обществах, означает заинтересованность конкретного лица в определении условий сделки, выборе контрагента, определении цены сделки, обусловленную его личным материальным и иным интересом, не совпадающим с интересом большинства или общества в целом»55.

«Заинтересованность в совершении сделки заключается в том, что лицо тем или иным образом участвует в делах как самого общества и может влиять на принимаемые в обществе решения, так и участвует в делах контрагента, имеет возможность влиять на решения, принимаемые контрагентом по сделке»56.

Конфликт интересов можно определить как предполагаемое законом противоречие интересов одного и того же лица, являющееся следствием участия этого лица

внескольких правоотношениях, которое может повлиять на формирование его воли

вущерб правам и охраняемым законом интересам корпорации и ее участников.

Суть конфликта интересов состоит не в самом факте нарушения корпоративного инте-

реса в пользу индивидуального или группового, а в потенциальной возможности возникновения ситуации, когда может встать вопрос выбора между двумя противостоящими интересами лица, способного повлиять на принятие решения.

О. Сыродоева совершенно верно отмечает, что «противоречие интересов само по себе не является преступлением или правонарушением… В противоположность широкому пони-

53Филиппова С.Ю. Корпоративный конфликт: возможности правового воздействия. М., 2009. С. 64.

54Филиппова С.Ю. Корпоративный конфликт. С. 72.

55Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 31 августа 2011 г. по делу № А74-4025/2010.

56Постановление ФАС Московского округа от 5 августа 2011 г. № КА-А40/7851-11 по делу № А40-146025/10-147-977.

49

И. С. Шиткина. «Экстраординарные сделки, совершаемые хозяйственными обществами»

манию, иметь противоречие интересов – это не значит быть в этом «виноватым», это просто состояние дел»57.

То есть законодатель в определенных случаях устанавливает некую презумпцию

конфликта интересов. Действительно, сделка считается сделкой с заинтересованностью, даже если стороны сделки, признаваемые заинтересованными лицами, не имели намерения причинить ущерб интересам других участников корпоративных отношений.

Конфликт интересов – явление, распространенное в современной хозяйственной жизни, характеризующейся значительной степенью интеграции 58 и активности хозяйствующих субъектов и отдельных индивидов. Понятно, что законодатель не может устранить или предотвратить конфликт интересов, а способен только обеспечить правовые механизмы защиты «слабой стороны» и соответственно повышения эффективности совершаемой сделки, что он и делает, устанавливая особый правовой режим совершения сделок с заинтересованностью.

57Сыродоева О.Н. Акционерное право США и России (сравнительный анализ). М., 1996.

58Большое количество сделок с заинтересованностью совершается именно в группах компаний, характеризующихся имущественной аффилированностью, «перекрестным директоратом».

50

И. С. Шиткина. «Экстраординарные сделки, совершаемые хозяйственными обществами»

3.3. Понятие сделки, в совершении которой имеется заинтересованность

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, – это сделка c потенциальным конфликтом интересов у члена совета директоров, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества, лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, в связи с тем, что данные лица или их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации) в силу определенных законом обстоятельств: будучи стороной, выгодоприобретателем, посредником, представителем в сделке, контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником, представителем по сделке, – а также в силу участия в органах управления такого юридического лица или его управляющей организации имеют потенциальную возможность повлиять на совершение такой сделки59.

Сделка с заинтересованностью должна совершаться с соблюдением особых процедур, предусмотренных федеральными законами.

Исходя из приведенного законодательного определения к сделкам с заинтересованно-

стью может быть отнесена любая гражданско-правовая сделка60, если в формировании

воли хозяйственного общества на ее совершение участвуют лица, в отношении которых установлена презумпция конфликта интересов. Понимание особенностей сделки, в совер-

шении которой имеется заинтересованность, раскрывается с помощью определения субъектов, совершающих сделку, и оснований их заинтересованности в совершаемой сделке.

Закон от 3 июля 2016 № 343-ФЗ внес существенные изменения в основания квалификации, порядок внутрикорпоративного согласования сделок с заинтересованностью и раскрытия информации о них, в способы защиты прав участников отношений при совершении сделок с заинтересованностью и в порядок обжалования таких сделок.

Общий тренд законодательных новелл состоит в упрощении процедур совершения сделок с заинтересованностью. Ключевыми в этом отношении являются положения Закона от 3 июля 2016 г. № 343-ФЗ, что сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, с 1 января 2017 г. не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение, если соответствующее требование не будет заявлено уполномоченными в законе лицами. Сделки, предметом которых является имущество, цена или балансовая стоимость которого составляет не более 0,1 % от балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности, при условии, что размер таких сделок не превышает предельных значений, установленных Банком России (так называемые нематериальные сделки), вообще не подлежат одобрению. Уставом непубличного общества может быть установлен отличный от установленного Законом об АО порядок одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, либо установлено, что нормы о заинтересованности вообще не применяются к этому обществу. Согласование сделок общим собранием требуется, если стоимость имущества по сделке превышает 10 % балансовой стоимости активов общества.

Рассмотрим эти и другие законодательные новеллы последовательно, начиная с квалификации сделки как сделки с заинтересованностью.

59См. ст. 83 Закона об АО, ст. 45 Закона об ООО.

60Неслучайно поэтому из текста законов о хозяйственных обществах Законом от 3 июля 2016 г. № 343-ФЗ исключен примерный перечень сделок, которые могут быть признаны сделками с заинтересованностью.

51