И. С. Шиткина. «Экстраординарные сделки, совершаемые хозяйственными обществами»

2.9. Порядок принятия решения о согласовании (одобрении) крупной сделки

По мнению А.В. Габова, «специальный порядок одобрения/согласия/согласования некоторых сделок акционерного общества – это совокупность условий, устанавливаемых законом и/ или органами управления акционерного общества… без соблюдения которых сделка не может быть совершена и при нарушении которых сделка… может быть признана недействительной по иску заинтересованного лица (как правило, круг таких лиц специально указывается в законе)47».

В корпоративном законодательстве установлено, что крупные сделки подлежат предварительному согласованию или последующему одобрению органами управления хозяйственного общества, осуществляющими контроль за деятельностью исполнительных органов, – советом директоров либо общим собранием участников.

Сущностной новеллой, внесенной в Закон об АО Законом от 3 июля 2016 г. № 343-

ФЗ, является положение, что совет директоров общества утверждает заключение о круп-

ной сделке, в котором должны содержаться в том числе информация о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценка целесообразности совершения крупной сделки. Заключение о крупной сделке вклю-

чается в информацию (материалы), предоставляемую акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, на котором рассматривается вопрос о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки. При отсутствии в обществе совета директоров заключение о крупной сделке утверждается единоличным исполнительным органом общества.

Таким образом, применительно к тем АО, где владение в значительной степени отделено от управления, законодатель устанавливает обязанность совета директоров представить акционерам заключение о последствиях совершенной сделки и оценить ее целесообразность. Такое регулирование стоит поддержать, особенно с учетом новых подходов к определению «крупности» сделки и оценочного характера таких критериев ее квалификации, как изменение масштаба деятельности общества.

Открытым остался только вопрос о правовых последствиях непредставления советом директоров подобного заключения или представления заключения об отрицательных последствиях для общества совершения соответствующей сделки либо о нецелесообразности ее совершения. Может ли общее собрание акционеров в этом случае согласовать сделку? Закон об этом умалчивает. Представляется, что такое согласование собранием акционеров в принципе возможно, во-первых, в силу того, что собрание является высшим органом общества, сообществом владельцев акций, в интересах которого акционерное общество создано; во-вто- рых, в силу отсутствия законодательного запрета, подобного запрету для собрания акционеров объявлять дивиденд больше рекомендованного советом директоров (п. 4 ст. 42 Закона об АО).

47 Габов А.В. Проблемы и перспективы правового регулирования сделок акционерного общества, требующих особого порядка их совершения // Цивилист. 2007. № 1.

39

И. С. Шиткина. «Экстраординарные сделки, совершаемые хозяйственными обществами»

2.9.1. Порядок принятия решения о согласовании (одобрении) крупной сделки в акционерном обществе

По общему правилу на совершение крупной сделки в АО должно быть получено согласие совета директоров или общего собрания акционеров в соответствии со ст. 79 Закона об АО. Разграничение компетенции органов управления в акционерном обществе по вопросу одобрения крупных сделок осуществляется законом и не может быть изменено уставом общества.

Для заключения крупной сделки с ценой имущества от 25 до 50 % балансовой стоимости активов необходимо согласие совета директоров АО, которое должно приниматься единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров общества. Выбывшим, как указал Пленум ВАС РФ, в частности, является умерший член совета директоров (подп. 6 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ № 28)48. Как представляется, к выбывшим могут быть также отнесены члены совета директоров, на которых наложено административное взыскание в виде дисквалификации или которые признаны в установленном порядке умершими.

Если члены совета директоров не достигли единогласия по вопросу о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки, по решению совета директоров общества вопрос о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В таком случае решение о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 2 ст. 79 Закона об АО).

Если цена сделки превышает 50 % балансовой стоимости активов, она может быть заключена только с согласия или одобрения общего собрания акционеров. Вопрос об одобрении крупной сделки такого размера относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров и не может быть отнесен уставом общества к компетенции иных органов общества (п. 4 ст. 79 Закона об АО)49. Решение об одобрении такой крупной сделки принима-

ется общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. В этом случае у акционеров в силу значимости актива возникает право требовать выкупа акций.

2.9.2. Порядок принятия решения о согласовании (одобрении) крупной сделки в обществе с ограниченной ответственностью

В ООО решение о совершении крупной сделки принимается по общему правилу общим собранием участников общества, а при образовании в обществе совета директоров принятие решений о согласии на совершение крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость кото-

48То есть, если участник умер до голосования, это обстоятельство игнорируется для целей определения кворума.

49То есть на основании прямого указания Законаданные сделки относятся к исключительной компетенции общего собрания акционеров независимо того, является ли общество публичным или нет. Такое регулирование соответствует п. 2.1. ст. 48 Закона об АО, однако противоречит п. 3 ст. 66.3 ГК РФ, в соответствии с которым, за исключением тех вопросов, которые перечислены в самом ГК, по решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав общества могут быть внесены положения о передаче на рассмотрение коллегиального органа управления общества или коллегиального исполнительного органа общества вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания участников. Представляется, что указанное противоречие должно решаться в пользу применения позднее принятого Закона об АО: совершение крупных сделок, предметом которых является имущество общества стоимостью выше 50 % балансовых активов общества, относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

40

И. С. Шиткина. «Экстраординарные сделки, совершаемые хозяйственными обществами»

рого составляет от 25 до 50 % стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров общества. То есть даже при наличии в ООО совета директоров одобрение крупных сделок может не относиться к его компетенции. Разграничение компетенции между органами управления будет осуществляться в соответствии с уставом

ООО.

41