- •Тема 6. Коллективные формы предпринимательской деятельности
- •Тема 6.1. Корпоративные формы предпринимательской деятельности
- •Тема 6.1.1. Хозяйственные общества, товарищества и партнерства
- •Что такое корпорация в российском праве? Какие организационно-правовые формы предпринимательской деятельности относятся к корпоративным в англосаксонском праве, континентальном праве.
- •Классификация хозяйственных обществ на публичные и непубличные
- •Органы управления
- •Каково место устава организации в системе источников регламентации корпоративных отношений? Является ли устав корпорации внутренним документом корпорации? Обоснуйте свою точку зрения.
- •Почему, с вашей точки зрения, товарищества (полное и на вере) не получили широкого распространения в российской предпринимательской практике?
- •Классификация (виды) товариществ
- •Отличия хозяйственных товариществ и хозяйственных обществ
- •Публичные и непубличные – см. Шиткину в вопросе №4.
- •Могут ли быть акционерами (участниками) хозяйственных обществ: а) государственные и муниципальные образования; б) государственные органы и органы местного самоуправления?
- •В чем заключается «ограниченность ответственности» участника ооо? Отвечают ли акционеры (участники) по обязательствам хозяйственного общества?
- •Каковы основания установления дочерности хозяйственного общества? Может ли быть признано дочерним хозяйственное общество, в котором другое общество владеет менее чем 50% уставного капитала?
- •Сравнительный анализ систем управления публичных и непубличных хозяйственных обществ. Чем обусловлены эти особенности, с вашей точки зрения?
- •Особенности организации управления в хозяйственном партнерстве. Соглашение об управлении партнёрством.
- •Охарактеризуйте особенности организации управления в компаниях с участием государства. Что такое директива на голосование, кому она выдается и каковы правовые последствия ее нарушения?
- •Охарактеризуйте особенности организации управления в компании с единственным акционером (участником). Почему м.И. Кулагин назвал компанию одного лица «юридическим мутантом»?
- •Контрольный пакет акций
- •Блокирующий пакет акций
- •В каком случае в ао Совет директоров не избирается и кто осуществляет полномочия?
- •Кумулятивное голосование
- •Правовой статус члена совета директоров
- •Корпоративный договор
- •Множественность единоличного исполнительного органа
- •Оспоримость и ничтожность общих собраний
- •Выполняет ли уставный капитал в хозяйственных обществах гарантийную функцию, имея в виду его незначительный размер?
- •Можно ли конвертировать обыкновенные акции в привилегированные акции (в облигации) и наоборот? Как вы думаете, почему законодатель регулирует вопрос таким образом?
- •Какова «правовая судьба» акций умерших акционеров, если наследников нет или они не вступили в наследство?
- •Исключение участника из общества
- •Кому и зачем нужен принудительный выкуп
- •В каких случаях можно заявлять о принудительном выкупе
- •Каковы цели установления специального правового режима совершения крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность?
Правовой статус члена совета директоров
Количественный и персональный состав совета директоров
Согласно п. 3 ст. 97 ГК РФ число членов коллегиального органа управления публичного АО не может быть менее пяти. Закон об АО устанавливает обязательные требования к численному составу совета директоров в зависимости от количества акционеров. Так, для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более 1 000 количественный состав совета директоров общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более 10 тыс. - менее девяти членов.
Членами совета директоров могут быть только физические лица. Законодательно предусмотрен ряд ограничений возможности для отдельных категорий граждан быть членом совета директоров. Так, не могут быть членами совета директоров члены Совета Федерации и депутаты Государственной Думы, судьи, государственные служащие <1>. Не могут быть членами совета директоров также лица, которым решением (приговором) суда запрещено заниматься данной деятельностью <2>.
--------------------------------
<1> См.: подп. "г" п. 2 ст. 6 Федерального закона от 8 мая 1994 г. N 3-ФЗ "О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации" // СЗ РФ. 1994. N 2. Ст. 74; п. 3 ст. 3 Закона РФ от 26 июня 1992 г. N 3132-1 "О статусе судей в Российской Федерации" // Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 30. Ст. 1792.
<2> См.: ст. 47 УК РФ, ст. 3.11 КоАП РФ.
Кроме того, применительно к некоторым корпоративным организациям со специальной или исключительной правоспособностью закон устанавливает ряд требований и ограничений относительно лиц, которые могут входить в совет директоров таких организаций. Например, Закон о рынке ценных бумаг устанавливает дополнительные требования к членам органов управления, включая совет директоров, организаций - профессиональных участников рынка ценных бумаг. Специальные требования к членам органов управления предусмотрены законодательством применительно к корпорациям в банковской, инвестиционной, страховой сферах и к другим финансовым корпорациям.
В практике корпоративного управления принято подразделять членов совета директоров на исполнительных (состоят в исполнительных органах общества), неисполнительных и независимых.
Под исполнительными директорами понимаются члены исполнительных органов общества, управляющей организации общества и (или) находящиеся в трудовых отношениях с обществом или управляющей организацией общества.
Для обеспечения независимости и эффективной деятельности совета директоров в законодательстве установлено законодательное требование: лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов корпораций, и члены их коллегиальных исполнительных органов не должны составлять более 1/4 состава коллегиальных органов управления корпораций и не могут являться их председателями (п. 4 ст. 65.3 ГК РФ).
Под неисполнительными директорами понимаются члены совета директоров, которые не совмещают работу в совете директоров с работой на какой-либо иной исполнительной должности в обществе.
Критерии независимости директоров определены в рекомендательном акте - ККУ, приоритетно распространяющемся на публичные акционерные общества.
Согласно п. 2.4.1 ККУ независимым директором рекомендуется признавать лицо, которое обладает достаточными профессионализмом, опытом и самостоятельностью для формирования собственной позиции, способно выносить объективные и добросовестные суждения, независимые от влияния исполнительных органов общества, отдельных групп акционеров или иных заинтересованных сторон.
В частности, не может считаться независимым кандидат (избранный член совета директоров), который связан:
- с обществом;
- с существенным акционером общества;
- с существенным контрагентом общества;
- с конкурентом общества;
- с государством.
Согласно подп. 109 п. 2.4.2 ККУ в отдельных случаях, которые должны носить исключительный характер, совет директоров при проведении оценки может признать независимым кандидата (члена совета директоров), несмотря на наличие у него каких-либо формальных критериев связанности с обществом, существенным акционером общества, существенным контрагентом или конкурентом общества, если такая связанность не оказывает влияния на способность соответствующего лица выносить независимые, объективные и добросовестные суждения.
В 2010 г. понятие "независимый директор" было введено в российское законодательство применительно к независимым директорам, выдвигаемым в советы директоров акционерных обществ с государственным участием <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Правительства РФ от 31 декабря 2010 г. N 1214 "О совершенствовании порядка управления открытыми акционерными обществами, акции которых находятся в федеральной собственности, и федеральными государственными унитарными предприятиями" // СЗ РФ. 2011. N 3. Ст. 550.
Лучшей практикой корпоративного управления является членство в советах директоров независимых директоров, которые, выражая свои независимые профессиональные суждения при принятии советом директоров решений, обеспечивают интересы различных групп акционеров. Членство в советах независимых директоров оценивается биржами для определения места ценных бумаг публичного общества в котировальных списках.
Правовой статус членов совета директоров
Члены коллегиального органа управления корпорации имеют право:
- получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией;
- требовать возмещения причиненных корпорации убытков;
- оспаривать совершенные корпорацией сделки по основаниям, предусмотренным ст. 174 ГК РФ или законами о корпорациях отдельных организационно-правовых форм, и требовать применения последствий их недействительности, а также требовать применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации в порядке, установленном п. 2 ст. 65.2 ГК РФ.
Для реализации компетенции совета директоров члены совета также имеют право участвовать в работе совета директоров, голосовать по вопросам, отнесенным к компетенции совета, требовать созыва заседания, получать необходимую информацию о деятельности общества.
Из анализа законодательства вытекает, что члены совета директоров, в частности, обязаны участвовать в заседаниях совета, действовать в интересах общества добросовестно и разумно, избегая причинения ему ущерба, не разглашать коммерческую тайну общества, ставшую им известной в связи с осуществлением своих функций.