21. Что такое розничный рынок электрической энергии? Дайте его правовую характеристику.

Федеральный закон от 26.03.2003 N 35-ФЗ (ред. от 11.06.2021) "Об электроэнергетике"

Статья 37. Основы организации розничных рынков

 

1. Субъектами розничных рынков являются:

потребители электрической энергии;

поставщики электрической энергии (энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики, производители электрической энергии, не имеющие права на участие в оптовом рынке в соответствии со статьей 35 настоящего Федерального закона);

территориальные сетевые организации, осуществляющие услуги по передаче электрической энергии;

субъекты оперативно-диспетчерского управления в электроэнергетике, осуществляющие указанное управление на уровне розничных рынков.

(п. 1 в ред. Федерального закона от 04.11.2007 N 250-ФЗ)

2. Поставщики электрической энергии и покупатели электрической энергии вправе заключать договоры, в которых содержатся элементы различных договоров (смешанные договоры).

Договором купли-продажи, договором поставки электрической энергии (мощности) может быть предусмотрена обязанность поставщика заключить договор оказания услуг по передаче электрической энергии потребителям с сетевой организацией от имени потребителя электрической энергии или от своего имени, но в интересах потребителя электрической энергии.

Потребитель электрической энергии свободен в выборе контрагента по договору купли-продажи, договору поставки электрической энергии. Сетевая организация не вправе отказать потребителю электрической энергии в заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии по основаниям, связанным с выбором потребителем электрической энергии определенного поставщика электрической энергии.

В случае, если поставщиком электрической энергии по договору купли-продажи электрической энергии выступает гарантирующий поставщик, заключение такого договора с обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в зоне деятельности гарантирующего поставщика, является обязательным для гарантирующего поставщика. Дата начала исполнения обязательств гарантирующим поставщиком по договору купли-продажи электрической энергии (мощности), договору энергоснабжения определяется в соответствии с основными положениями функционирования розничных рынков. В случае отсутствия у лица, обратившегося за заключением договора купли-продажи электрической энергии (мощности), договора энергоснабжения, принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании энергопринимающих устройств такое лицо, а также действующая от своего имени или от имени указанного лица и в его интересах энергосбытовая организация не вправе требовать от гарантирующего поставщика заключение договора купли-продажи электрической энергии (мощности), договора энергоснабжения. При необоснованном уклонении гарантирующего поставщика от заключения договора купли-продажи электрической энергии обратившееся к нему лицо вправе обратиться в суд с требованием о понуждении гарантирующего поставщика заключить указанный договор.

(в ред. Федеральных законов от 03.11.2015 N 307-ФЗ, от 29.12.2017 N 451-ФЗ)

В случае, если покупателем по договору купли-продажи выступает энергосбытовая организация, гарантирующий поставщик при неисполнении или ненадлежащем исполнении такой энергосбытовой организацией обязательств по оплате имеет право в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора полностью. При обращении к гарантирующему поставщику энергосбытовой организации, договор купли-продажи электрической энергии (мощности), договор энергоснабжения с которой ранее был расторгнут гарантирующим поставщиком в одностороннем порядке по указанному основанию, или иной энергосбытовой организации для заключения договора купли-продажи электрической энергии (мощности), договора энергоснабжения в отношении энергопринимающих устройств потребителя при наличии перед гарантирующим поставщиком задолженности по оплате электрической энергии (мощности), поставленной в отношении этих энергопринимающих устройств, заключение указанного договора с энергосбытовой организацией осуществляется на условиях предоставления гарантирующему поставщику соответствующей установленным пунктом 6 статьи 38 настоящего Федерального закона требованиям банковской гарантии, обеспечивающей исполнение обязательств по оплате электрической энергии (мощности), подлежащей поставке по договору, за заключением которого обратилась указанная энергосбытовая организация, или по выбору указанной энергосбытовой организации на условиях полной предварительной оплаты электрической энергии (мощности). По согласованию с гарантирующим поставщиком исполнение обязательств энергосбытовой организации по оплате электрической энергии (мощности) может быть обеспечено иными способами. В случае невыполнения или ненадлежащего выполнения указанной энергосбытовой организацией обязательств по предоставлению обеспечения исполнения обязательства по оплате электрической энергии (мощности) либо обязательства по предварительной оплате электрической энергии (мощности) гарантирующий поставщик в одностороннем порядке вправе отказаться от исполнения договора полностью.

(в ред. Федерального закона от 29.12.2017 N 451-ФЗ)

Договор с поставщиком электрической энергии (мощности) должен содержать условие о праве покупателя в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора полностью при условии оплаты стоимости потребленной до момента расторжения договора электрической энергии (мощности) и выполнения иных установленных основными положениями функционирования розничных рынков требований.

Поставщик электрической энергии и (или) покупатель электрической энергии не вправе расторгнуть договор купли-продажи, договор поставки электрической энергии, в том числе отказаться в одностороннем порядке от исполнения договора, до момента надлежащего уведомления сетевой организации о своем намерении расторгнуть договор в соответствии с правилами оптового рынка и основными положениями функционирования розничных рынков.

Потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику или производителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Розничный рынок - это оборот электрической энергии вне оптового рынка с участием потребителей.

Как справедливо отмечено С.А. Свирковым, "различие оптовой и розничной торговли электроэнергией проводится формально-юридическим способом. В случае если договор заключается вне рамок организованной системы договоров на оптовом рынке, данный договор презюмируется заключенным на розничном рынке. В основе деления лежит лишь экономический критерий: на оптовый рынок допускаются только определенные категории покупателей и продавцов" <109>.

--------------------------------

<109> Свирков С.А. Основные проблемы гражданско-правового регулирования оборота энергии: Монография. М.: Статут, 2013.

1.1. Под потребителями розничного рынка следует понимать как физических, так и юридических лиц, приобретающих электрическую энергию для собственных бытовых и (или) производственных нужд.

Ключевым в определении потребителя является целевое назначение энергии - собственные нужды. Если энергия приобретается в целях дальнейшей перепродажи, такое лицо потребителем являться не будет.

1.2. Поставщиками электрической энергии являются:

- энергосбытовые организации;

- гарантирующие поставщики;

- производители электрической энергии, не имеющие права на участие в оптовом рынке.

Энергосбытовые организации осуществляют в качестве основного вида деятельности продажу другим лицам произведенной или приобретенной электрической энергии.

Гарантирующий поставщик - это тоже энергосбытовая организация, но с особым статусом. Выбор энергосбытовой компании гарантирующим поставщиком влечет обязанность заключать договор энергоснабжения (купли-продажи электрической энергии) с любым обратившимся потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

Порядок выбора гарантирующего поставщика и условия его функционирования регламентированы Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. Постановлением Правительства РФ от 4 мая 2012 г. N 442 (Основные положения функционирования розничных рынков N 442).

Производителем электрической энергии на розничном рынке является собственник или иной законный владелец объекта по производству электрической энергии (мощности), который входит в Единую энергетическую систему России, в отношении которого на оптовом рынке электрической энергии и мощности не зарегистрированы группы точек поставки и установленная генерирующая мощность которого составляет менее 25 МВт или равна либо превышает 25 МВт и на которого не распространяется требование законодательства РФ об электроэнергетике о реализации производимой электрической энергии (мощности) только на оптовом рынке, с использованием которого осуществляется производство электрической энергии (мощности) с целью ее продажи на розничном рынке, а также собственник или иной законный владелец объекта по производству электрической энергии (мощности) в технологически изолированных территориальных электроэнергетических системах и на территориях, технологически не связанных с Единой энергетической системой России и технологически изолированными территориальными электроэнергетическими системами (п. 2 Основных положений функционирования розничных рынков N 442).

Приобретение на розничном рынке электроэнергии у поставщика в лице производителя отличается от покупки у иных поставщиков. Это связано с тем, что розничная генерация не всегда способна обеспечить бесперебойное энергоснабжение потребителя, поэтому закон обязывает потребителя заключать дополнительный договор энергоснабжения (купли-продажи электрической энергии) с гарантирующим поставщиком, который начинает действовать в случае, если объем выработки производителя не достаточен для обеспечения потребности потребителя в электроэнергии (мощности).

1.3. Территориальные сетевые организации - это коммерческие организации, которые оказывают услуги по передаче электрической энергии с использованием объектов электросетевого хозяйства, не относящихся к единой национальной (общероссийской) электрической сети, и которые соответствуют критериям отнесения владельцев объектов электросетевого хозяйства к территориальным сетевым организациям, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 28 февраля 2015 г. N 184.

В ряде случаев закон допускает оказание услуг по передаче электрической энергии территориальными сетевыми организациями с использованием объектов электросетевого хозяйства единой национальной (общероссийской) электрической сети (см. подробнее п. п. 5 - 7 комментария к ст. 8). Передача в аренду таких объектов именуется договором "последней мили". Как указано в Стратегии развития электросетевого комплекса РФ до 2030 г., утв. распоряжением Правительства РФ от 3 апреля 2013 г. N 511-р, заключение подобных договоров обеспечивает компенсацию выпадающих доходов сетевых организаций из-за поддержания низких тарифов для населения за счет крупных промышленных потребителей, присоединенных к единой национальной (общероссийской) электрической сети.

Под услугами по передаче понимается комплекс организационно и технологически связанных действий, в том числе по оперативно-технологическому управлению, которые обеспечивают передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с обязательными требованиями (ст. 3 комментируемого Закона).

Порядок оказания услуг по передаче регламентирован Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче N 861.

Важно отметить, что не все организации, через электросети которых осуществляется переток электрической энергии, относятся к территориальным сетевыми организациям. Согласно законодательству услуги по передаче электрической энергии вправе оказываться только после установления тарифа на такие услуги.

В случае если через электросетевые объекты осуществляется переток электрической энергии, однако тариф на услуги по передаче у лица, владеющего этими объектами, отсутствует, такие лица сетевыми организациями не являются и не вправе брать плату за свои услуги (см., например, Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 23 декабря 2016 г. по делу N А42-1093/2016).

1.4. Субъектами розничных рынков также являются субъекты оперативно-диспетчерского управления в электроэнергетике, осуществляющие указанное управление на уровне розничных рынков.

Оперативно-диспетчерское управление согласно ст. 3 комментируемого Закона - это комплекс мер по централизованному управлению технологическими режимами работы объектов электроэнергетики и энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, если эти объекты и устройства влияют на электроэнергетический режим работы энергетической системы и включены соответствующим субъектом оперативно-диспетчерского управления в электроэнергетике в перечень объектов, подлежащих такому управлению.

Согласно Правилам оперативно-диспетчерского управления N 854 субъектом, осуществляющим такое управление, выступает АО "Системный оператор Единой энергетической системы".

Критерии и порядок отнесения субъектов электроэнергетики и потребителей электрической энергии к кругу лиц, подлежащих обязательному обслуживанию при оказании услуг по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике, закреплены в Правилах отнесения субъектов электроэнергетики и потребителей электрической энергии к кругу лиц, подлежащих обязательному обслуживанию при оказании услуг по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике, утв. Постановлением Правительства РФ от 14 февраля 2009 г. N 114.

2.1. В статье указано, что потребитель самостоятельно выбирает поставщика электрической энергии. При этом договор энергоснабжения (купли-продажи электрической энергии) является публичным только для гарантирующего поставщика. Остальные поставщики свободны при выборе контрагента-потребителя.

В связи с этим особый интерес представляет правовое положение энергосбытовых организаций, не имеющих статуса гарантирующего поставщика.

Эти участники розничного рынка появились в результате реформы энергетики (см. подробно ФЗ "Об особенностях функционирования электроэнергетики"). Именно энергосбытовые компании, конкурируя между собой и гарантирующим поставщиком, формируют свободные рыночные условия оборота электроэнергии.

Указанные компании, в отличие от гарантирующего поставщика, не только свободны в выборе потребителей, но и не ограничены предельными уровнями нерегулируемых цен.

Особенность функционирования розничных рынков электрической энергии состоит в том, что поставщики, прежде чем продавать электрическую энергию, обязаны ее выработать или приобрести на розничном или оптовом рынке. При покупке электрической энергии у энергосбытовой компании наиболее популярной схемой является вывод через энергосбытовую компанию точек поставок потребителей на оптовый рынок и приобретение там энергии без сбытовой надбавки гарантирующего поставщика.

Вывод точек поставки потребителя на оптовый рынок осуществляется в случае, если потребитель отвечает критериям, указанным в Правилах оптового рынка N 1172. В иных случаях энергосбытовая компания приобретает электрическую энергию для потребителя только на розничном рынке у гарантирующего поставщика или производителя. Такая схема прямой перепродажи не всегда представляет экономический интерес для энергосбытовой компании, в связи с чем потребителю может быть отказано в заключении договора на основании ст. 425 ГК.

Потребитель также вправе заключить договор с гарантирующим поставщиком, и, что важно, гарантирующий поставщик по общему правилу не вправе отказаться от его заключения.

Согласно п. 32 Основных положений функционирования розничных рынков N 442 гарантирующий поставщик вправе отказать в заключении договора только в случае, если:

- энергопринимающие устройства потребителя находятся вне зоны деятельности гарантирующего поставщика;

- отсутствует технологическое присоединение в установленном порядке энергопринимающих устройств, в отношении которых предполагается заключение договора, к объектам электросетевого хозяйства и отсутствует договор об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям.

Указанный перечень оснований для отказа в заключении договора является исчерпывающим (см., например, Определение ВС РФ от 13 апреля 2017 г. по делу N А41-97565/2015; Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 25 мая 2016 г. по делу N А34-3060/2015).

Заключая договор с гарантирующим поставщиком, потребитель вправе в одностороннем порядке отказаться от его исполнения. Однако если потребитель в одностороннем порядке уменьшает полностью или частично объем потребления энергии в середине периода тарифного регулирования в связи с: 1) приобретением электроэнергии на оптовом рынке или 2) заключением договора с производителем на розничном рынке, - он обязан компенсировать гарантирующему поставщику выпадающие расходы в размере неполученной прибыли, заложенной в объем необходимой валовой выручки при расчете сбытовой надбавки до конца периода регулирования (п. 85 Основных положений функционирования розничных рынков N 442).

Пример: Судебная практика отказывает во взыскании с потребителя указанной выше компенсации в следующих случаях:

- уменьшение объемов (расторжение договора) пришлось на начало нового периода регулирования (года);

- договор расторгнут по соглашению сторон;

- договор расторгнут в связи с истечением срока его действия.

(См., например, Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 19 апреля 2017 г. по делу N А11-13329/2015; Постановление ФАС Московского округа от 14 марта 2014 г. по делу N А40-44413/13-62-304; Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 24 ноября 2014 г. по делу N А32-17980/2013.)

Пункт 53 Основных положений функционирования розничных рынков N 442 предоставляет право на односторонний отказ от договора также гарантирующему поставщику в случае нарушения потребителем обязательств по оплате.

При этом согласно Определению КС РФ от 6 июня 2002 г. N 115-О, основанному на нормах ст. 426 ГК в отношении публичных договоров, при наличии возможности оказывать соответствующую услугу организация не вправе расторгать договор в одностороннем порядке.

На практике расторжение гарантирующим поставщиком договора в одностороннем порядке не нашло поддержку у регулятора и судов (см., например, разъяснение ФАС от 6 мая 2014 г., Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 21 июня 2017 г. по делу N А31-9247/2016, Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 29 декабря 2015 г. по делу N А60-9461/2015).

Помимо выбора поставщика потребитель свободен и в выборе договорной конструкции приобретения электрической энергии; их может быть две:

- договор энергоснабжения;

- договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности).

Согласно п. 28 Основных положений функционирования розничных рынков N 442 по договору энергоснабжения гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а потребитель (покупатель) обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

Договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) включает в себя обязательства гарантирующего поставщика осуществлять продажу электрической энергии (мощности), в то время как потребитель (покупатель) обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) (п. 29 Основных положений функционирования розничных рынков N 442).

Как не сложно заметить, отношения по договору энергоснабжения включают в себя обязательства поставщика энергии урегулировать с сетевой организацией услугу по передаче до точек поставки потребителя, в то время как по договору купли-продажи потребитель самостоятельно обращается к сетевой организации за заключением договора оказания услуг по передаче, в порядке, предусмотренном Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче N 861.

Постановление Правительства РФ от 04.05.2012 N 442

(ред. от 12.07.2021)

"О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии"

27. Электрическая энергия (мощность) реализуется на розничных рынках на основании следующих видов договоров, обеспечивающих продажу электрической энергии (мощности):

договор энергоснабжения;

договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности).

28. По договору энергоснабжения гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а потребитель (покупатель) обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

Исполнение обязательств гарантирующего поставщика по договору энергоснабжения в отношении энергопринимающего устройства осуществляется:

(в ред. Постановления Правительства РФ от 10.02.2014 N 95)

начиная с указанных в договоре даты и времени, но не ранее даты и времени начала оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении такого энергопринимающего устройства и не ранее даты и времени передачи победителю конкурса на право заключения договора аренды либо концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов этих систем, находящихся в государственной или муниципальной собственности, такого энергопринимающего устройства по заключенному в соответствии с законодательством Российской Федерации договору аренды либо концессионному соглашению в случае, если договор либо концессионное соглашение заключается с указанным победителем в отношении такого энергопринимающего устройства;

30. В рамках договора энергоснабжения гарантирующий поставщик несет перед потребителем (покупателем) ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору, в том числе за действия сетевой организации, привлеченной для оказания услуг по передаче электрической энергии, а также других лиц, привлеченных для оказания услуг, которые являются неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям.

33. Договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) с гарантирующим поставщиком заключается в простой письменной форме, если иное не установлено настоящим документом.

Гарантирующий поставщик обязан разработать формы договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) для обслуживаемых им потребителей, дифференцированные по ценовым категориям и (или) по категориям потребителей, по которым осуществляется дифференциация тарифов, для исполнителей коммунальных услуг и для граждан, для энергосбытовых (энергоснабжающих) организаций, для гарантирующих поставщиков, которые вправе приобретать электрическую энергию (мощность) у другого гарантирующего поставщика на розничном рынке.

40. Существенными условиями договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) являются:

предмет договора;

дата и время начала исполнения обязательств по договору;

обязанность потребителя (покупателя) урегулировать отношения по передаче электрической энергии в отношении энергопринимающих устройств потребителя в соответствии с настоящим документом и Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг и уведомить гарантирующего поставщика о дате заключения такого договора оказания услуг по передаче электрической энергии, а также обязанность потребителя, ограничение режима потребления электрической энергии (мощности) которого может привести к экономическим, экологическим, социальным последствиям, относящегося к категориям, определенным в приложении к Правилам полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, а также потребителя электрической энергии, энергопринимающие устройства которого отнесены к первой категории надежности, передать гарантирующему поставщику не позднее 5 дней после дня согласования копию акта согласования технологической и (или) аварийной брони, составленного (измененного) и согласованного в установленном порядке с сетевой организацией после заключения договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности);

(в ред. Постановления Правительства РФ от 17.09.2018 N 1096)

точка (точки) поставки по договору;

требования к качеству поставляемой электрической энергии, которые должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации;

соответствующий настоящему документу порядок определения объема покупки электрической энергии (мощности) по договору за расчетный период;

соответствующий настоящему документу порядок определения стоимости поставленной по договору за расчетный период электрической энергии (мощности);

условия о порядке учета электрической энергии (мощности) с использованием приборов учета и порядке взаимодействия сторон договора в процессе такого учета, указанные в пункте 42 настоящего документа, характеристики приборов учета, имеющихся на дату заключения договора, и условия о порядке определения объема и стоимости потребления электрической энергии (мощности) в случае отсутствия приборов учета и в иных случаях, когда в соответствии с настоящим документом подлежат применению расчетные способы;

(в ред. Постановления Правительства РФ от 18.04.2020 N 554)

ответственность гарантирующего поставщика, определяемая в соответствии с настоящим документом, за нарушение условий поставки, в том числе надежности электроснабжения и качества электрической энергии, ответственность потребителя (покупателя) за нарушение порядка оплаты, ответственность сторон договора за нарушение порядка полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии;

следующие права потребителя (покупателя) по договору:

право выбора в случаях, определенных настоящим документом, ценовой категории, условий почасового планирования потребления электрической энергии,

право досрочного расторжения или изменения договора с гарантирующим поставщиком при выполнении условий настоящего документа,

неустойка в размере и в случаях, которые предусмотрены разделом X настоящего документа;

(в ред. Постановления Правительства РФ от 18.04.2020 N 554)

обязанности гарантирующего поставщика по осуществлению действий, необходимых для реализации прав потребителя (покупателя), предусмотренных в настоящем документе.

В договоре купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) также должны быть указаны выделенный оператором подвижной радиотелефонной связи абонентский номер (далее - номер мобильного телефона) и адрес электронной почты потребителя, предназначенные для направления ему уведомления о введении ограничения режима потребления электрической энергии.