географического характера, роль публично-правовых средств регулирования весьма существенна. Представляется, что к таким странам относится, в частности, Россия.

В заключение хотелось бы отметить, что наука предпринимательского права имеет в качестве своего объекта изучения закономерности правового регулирования предпринимательской деятельности, в том числе связанные с взаимодействием частноправовых и публично-правовых средств регулирования предпринимательских отношений. Научные исследования по указанной проблематике остро необходимы теории и практике. Исследование тех или иных явлений в сфере предпринимательской деятельности лишь с позиций частного или публичного права не дает полной и всесторонней картины явления, не позволяет достичь цели всестороннего изучения сложных отношений в сфере предпринимательства, предложить действенные способы совершенствования правового регулирования предпринимательских отношений*(78), которые можно охарактеризовать как частно-публично-правовые.

Краткие выводы

1.Предпринимательская деятельность, или, что одно и то же, предпринимательство, представляет собой самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

2.Анализ данного определения позволяет прийти к выводу о том, что предпринимательская деятельность характеризуется следующими признаками: 1) получение прибыли как цель и функция предпринимательской деятельности. При этом речь идет не о разовом, а о систематическом, регулярном (в виде промысла) получении прибыли; 2) самостоятельность предпринимателя (организационная и имущественная); 3) предпринимательский риск.

3.Условием законного осуществления предпринимательской деятельности является ее легализация путем государственной регистрации предпринимателей.

4.К существенным признакам предпринимательской деятельности в литературе относят:

1)профессионализм деятельности, подтверждаемый дипломом об окончании учебного заведения либо сдачей квалификационных экзаменов; 2) личную имущественную ответственность предпринимателей; 3) новаторский, инновационный характер предпринимательской деятельности.

5.Вопрос о месте и роли предпринимательского права в системе российского права решается неоднозначно представителями различных научных направлений. Можно выделить несколько позиций по данной проблеме.

Первая заключается в том, что предпринимательское право - самостоятельная отрасль права со своим предметным единством (предпринимательские отношений) и методами (юридические режимы) правового регулирования (А.Г. Быков, В.В. Лаптев, В.К. Мамутов, В.С. Мартемьянов).

Вторая исходит из того, что предпринимательское право - отрасль права второго уровня, сочетающая в себе признаки и методы ряда базовых отраслей, - прежде всего гражданского и административного (О.М. Олейник).

Сторонники третьей позиции исходят из того, что частноправовые отношения между юридически равноправными товаропроизводителями регулируются единым гражданским правом; отношения по организации и руководству предпринимательской деятельностью - прежде всего административным и тесно связанными с ним отраслями права (финансовым, налоговым и др.). При этом они допускают обособление соответствующего законодательного массива либо также выделение учебной дисциплины, посвященной изучению правового регулирования предпринимательской деятельности. И законодательство о предпринимательстве, и учебный курс предпринимательского права носят комплексный характер, охватывая как частноправовые, так и публично-правовые правила и конструкции. С учетом прикладных целей их выделения это вполне допустимо (Е.А. Суханов).

6.Изучение рыночных отношений является основополагающим звеном в концепции изложения материала настоящего учебника. Через рынок, отдельные его виды, основные его институты, их содержание и функционирование изучается с точки зрения правового регулирования предпринимательская деятельность, правовые формы рыночных отношений.

7.Корпоративные отношения являются предметом предпринимательского права, поскольку для них характерно сочетание частноправового и публично-правового методов регулирования. Неимущественные отношения участников хозяйственных товариществ и обществ, связанные с участием в управлении, получением информации о деятельности корпорации, относятся к числу организационно-управленческих, поскольку такое определение в наибольшей степени характеризует их правовую природу.

8.Рыночные отношения являются предметом не только предпринимательского права как науки и учебной дисциплины. Они рассматриваются и другими отраслями права - конституционным*(79), гражданским, трудовым*(80) и т.д.

9.Наиболее обоснованной и адекватно отражающей реалии сегодняшнего этапа развития системы российского права представляется точка зрения, согласно которой предпринимательское право - самостоятельная комплексная интегрированная отрасль российского права, имеющая тенденцию перерастания в основную отрасль.

Вопросы

1.Определите понятие предпринимательства и предпринимательской деятельности.

2.Укажите квалифицирующие признаки предпринимательской деятельности. Дайте их правовую характеристику.

3.Сформулируйте понятия российской правовой системы и системы права России. Каково их соотношение между собой?

4.Что понимается под отраслью права?

5.По каким критериям система права делится на отрасли?

6.Определите понятия предмета и метода (юридического режима) правового регулирования.

7.Раскройте экономическое определение рынка и правовые формы его проявления.

8.Сформулируйте понятие предпринимательского права и раскройте его основные черты.

9.Назовите основные научные позиции по вопросу о месте и роли предпринимательского права в системе права Российской Федерации.

10.Дайте определение корпоративных отношений и укажите правовые характеристики, определяющие принадлежность их к предмету предпринимательского права.

11.Каково взаимодействие частноправовых и публично-правовых средств в регулировании предпринимательской деятельности?

Рекомендуемая литература

Алексеев С.С. Право. Азбука. Теория. Философия. Опыт комплексного исследования. М.,

1999.

Быков А.Г. Предпринимательское право: проблемы формирования и развития // Вестник Московского университета. Серия 11. Право. 1993. N 6.

Гинс Г.К. Предприниматель. М., 1992.

Зинченко С., Лапач В., Газарьян Б. Новый Гражданский кодекс и предпринимательство: проблемы регулирования // Хозяйство и право. 1995. N 10.

Зинченко С.А., Шапсугов Д.Ю., Корх С.Э. Предпринимательство и статус его субъектов в современном российском праве. Ростов н/Д, 1999.

Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 1997. Предпринимательское право в XXI веке: преемственность и развитие. М., 2002. Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2000.

Ровный В.В. Понятие и признаки предпринимательства. Иркутск, 1998. Ровный В.В. Проблемы единства российского частного права. Иркутск, 1999.

Семеусов В.А., Тюкавкин А.А., Пахаруков А.А. Правовые проблемы предпринимательской (экономической) деятельности. Иркутск, 2001.

Хозяйственное право. Учебник / Под ред. В.К. Мамутова. Киев, 2002.

Хоскинг А. Курс предпринимательства. Практическое пособие / Пер. с англ. М., 1993. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М., 1994.

Глава 2. Источники предпринимательского права

§ 1. Конституционные основы предпринимательства. § 2. Понятие и виды источников правового регулирования предпринимательской деятельности. § 3. Особенности применения источников предпринимательского права. § 4. Применение норм иностранного права

Основные понятия

Источники предпринимательского права - разнообразные способы фиксации,

объективирования юридических правил, регулирующих отношения между предпринимателями, а также между предпринимателями и иными субъектами права.

Коллизия законов - правовая ситуация, когда необходимо определить, каким законом - национальным или иностранным, внутренним либо актом международного права, федеральным либо законом субъекта РФ необходимо руководствоваться.

Конституционное обоснование актов законодательства о предпринимательстве - воплощение конституционных норм, принципов в содержании актов текущего законодательства при принятии законов.

Конституционные принципы рыночной экономики - имеющие объективную природу юридические правила универсального характера, обладающие высшей степенью нормативной обобщенности, регулирующие все сферы экономических отношений и характеризующиеся признаком специфической общеобязательности.

Конституционный экономический публичный порядок - совокупность конституционных норм, устанавливающих порядок определения границ (пределов) основных экономических прав и свобод.

Корпоративные акты - уставы, учредительные договоры хозяйственных обществ и товариществ, а также иные корпоративные внутренние (локальные) нормативные акты.

Обычаи делового оборота - сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе или нет.

Основные нормативные акты

Конституция Российской Федерации. Гражданский кодекс РФ - ст.2, 3, 4, 5, 67.

Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и

муниципального имущества".

Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг".

Федеральный закон от 14 июня 1995 г. N 88-ФЗ "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации".

Закон г.Москвы от 28 июня 1995 г. N 14 (в ред. от 9 ноября 2001 г.) "Об основах малого предпринимательства в Москве" // Ведомости Московской думы. 1995. С.59; 2002. N 51. С.218.

Закон Московской области от 29 мая 1996 г. "О поддержке малого предпринимательства в Московской области" // Вестник Московской областной Думы. 1996. N 7.

§ 1. Конституционные основы предпринимательства

Место законодательного акта в правовой системе государства предопределяется его юридической силой. Высшей юридической силой в Российской Федерации обладает ее Конституция (ч.1 ст.15 Конституции РФ). Именно поэтому она занимает самое высокое положение в иерархии законодательных актов.

Под конституционными основами предпринимательской деятельности понимаются основополагающие конституционные нормы, которые:

формируют необходимые предпосылки для предпринимательской деятельности; предопределяют содержание, условия и порядок ее осуществления; обеспечивают право на предпринимательскую деятельность соответствующими

гарантиями.

Эти конституционные нормы:

выражают определенные концепции правового регулирования; закрепляют конституционные принципы;

определяют правовой статус предпринимателя, включающий его права, обязанности, ответственность, свободы и интересы, а также устанавливают их гарантии.

Взятые вместе, все эти положения и образуют ту конституционную базу, на которой рождается и развивается право на занятие предпринимательской деятельностью.

Понятие и структура "экономической конституции". Современные конституции большинства государств содержат множество норм, регулирующих отношения в сфере экономики. Это обусловило появление в научном обиходе понятия "экономическая конституция", означающее совокупность конституционных положений, связанных единым предметом - отношениями в сфере экономики и проникнутых внутренним единством логико-правовых системных связей*(81).

Система таких конституционных положений включает в себя принципы основ

конституционного строя - свободы экономической деятельности, единого экономического пространства, многообразия и равноправия различных форм собственности, защиты конкуренции (ст.8 Конституции РФ). Эти принципы составляют общую часть "экономической конституции". Стержнем же ее являются нормы Конституции РФ об основных экономических правах и свободах - о праве на использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ст.34), о праве на свободный выбор рода деятельности и профессии (ст.37), о праве частной собственности (ст.35, 36), о праве на защиту своего доброго имени (ст.23), что в экономической сфере означает право на защиту деловой репутации, о праве на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействием) органов государственной власти или их должностных лиц (ст.53), и другие права, а также конституционные гарантии предпринимательства (ч.2 ст.34, ч.1 ст.74, ч.2 ст.75).

В структуру "экономической конституции" входят также нормы Конституции РФ, устанавливающие экономический публичный порядок: 1) принципы государственного регулирования экономической деятельности; 2) нормы о возможном ограничении основных экономических прав и свобод (ст.55 и 56); 3) нормы о полномочиях федеральных органов государственной власти и органов власти субъектов Российской Федерации в сфере правового регулирования предпринимательства.

При всей важности конституционных положений, составляющих блок "экономической конституции", они не могут главенствовать и предопределять содержание других положений Основного закона. На эту роль вправе претендовать только нормы, закрепляющие права и свободы человека и гражданина, включая, конечно, положения о праве собственности, свободе экономической, и в том числе предпринимательской деятельности, праве на объединение и выбор профессии. В частности, если государство признает право индивида на свободу экономической деятельности, оно обязано гарантировать ему на своей территории единое экономическое пространство.

Этому важнейшему конституционному положению соответствует обязанность государства обеспечить создание таких предпосылок экономической деятельности, как единая денежная система, единая система банков, свободное передвижение товаров и услуг, защита капиталов на любой территории, защита конкуренции.

Закрепление права индивидуума на свободную экономическую деятельность предопределяет наличие в Основном законе и других положений, например, предостановление законодательным органам полномочия принимать законы в сфере экономики, исполнительным органам - регулировать экономику на основе этих законов, судебным органам - защищать в соответствии с законом права предпринимателей.

Таким образом, стержнем системы конституционных норм, условно названной "экономической конституцией", являются основные права человека и гражданина (право на свободное развитие своей личности, на объединение, право свободно избирать род деятельности, право собственности и др.).

Конституционные принципы рыночной экономики. Конституционные принципы рыночной экономики являются особой разновидностью правовых принципов, ориентированных на регулирование экономических отношений. Они во многом предопределяют содержание принципов правового регулирования предпринимательской деятельности*(82).

Конституционные принципы обладают высшей степенью нормативной обобщенности, носят универсальный характер и в связи с этим оказывают регулирующее воздействие на все сферы общественных отношений. Общеобязательность этих принципов состоит как в их приоритетности перед иными правовыми установлениями, так и в распространении их действия на всех субъектов права (см. постановление Конституционного Суда РФ от 27 января 1993 г. "О проверке конституционности правоприменительной практики ограничения времени оплаты вынужденного прогула при незаконном увольнении, сложившейся на основе применения законодательства о труде и постановлений Пленумов Верховного Суда СССР, Верховного Суда Российской Федерации, регулирующих данные вопросы")*(83).

Конституционные принципы рыночной экономики имеют объективную природу, они не изобретаются людьми, а ими только обнаруживаются, как и иные объективно существующие законы - естественные и экономические.

Объективная природа таких конституционных принципов, как свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, свобода экономической деятельности, единство экономического пространства и других, очевидна*(84).

Отсутствие этих принципов в Конституции означает невозможность создания рыночной экономики, поскольку конституционные принципы рыночной экономики имманентно присущи данному типу экономики. Если в Конституции не закреплены в качестве принципов свобода договора, неприкосновенность частной собственности, свобода передвижения и т.д., в обществе не могут функционировать и экономические законы рынка. Конституционной норме о свободе передвижения, выборе места пребывания и жительства (ст.27 Конституции России) коррелирует

такая экономическая категория, как свобода рынка труда. Права иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами (ст.35 и 36 Конституции РФ) соотносятся с такой экономической категорией рыночной экономики, как рынок недвижимости.

Вконституционных принципах рыночной экономики могут получать воплощение общие принципы права, т.е. положения (правила) объективного права, которые хотя и не всегда выражаются в текстах законов, но в любом случае подлежат применению судами.

Сравнивая общие принципы права с юридическими нормами, необходимо обратить внимание на их менее конкретный характер. Однако будучи признаваемыми и применяемыми органами государства, общие принципы права приобретают официальный статус.

Ссылки на общие принципы права можно встретить в судебных решениях. Так, например, оценивая предусмотренный Федеральным законом от 8 января 1998 г. "О несостоятельности (банкротстве)" порядок возбуждения производства по делам о банкротстве, Конституционный Суд РФ констатировал, что он не предоставляет должнику надлежащих процессуальных гарантий того, что определение арбитражного суда о признании должника банкротом и, следовательно, введение наблюдения будет обоснованным и правомерным: такое решение выносится в условиях несоблюдения общеправового принципа audi alteram partem (выслушать обе стороны)*(85).

Такие общеправовые принципы, как принципы справедливости, пропорциональности и соразмерности при ограничении прав и свобод, добросовестности и недопустимости злоупотребления субъективными правами, получив воплощение в конституционном праве, становятся конституционными принципами*(86).

Принципы конституционного строя не могут функционировать вне системной связи друг с

другом.

Гарантируя приоритет прав и свобод человека и гражданина, основы конституционного строя, в силу их целостности, определяют принцип свободы экономической деятельности, который опосредованно устанавливает основы экономической системы в Российской Федерации и тесно связан с конституционным принципом единства экономического пространства.

Принцип экономической свободы может быть лучше понят с учетом как принципа приоритета прав и свобод человека, который в силу ст.2 Конституции РФ является "высшей ценностью", так и принципа социального государства, закрепленного в ст.7 Конституции России.

Иные положения Основного закона не могут противоречить нормам-принципам, составляющим основы конституционного строя Российской Федерации, этой своего рода "общей части" Конституции.

Однако реально могут возникнуть не только коллизии между положениями, составляющими основы конституционного строя Российской Федерации, т.е. конституционными принципами и иными положениями Конституции, но и между самими конституционными принципами.

Нередко нормативное содержание одного конституционного принципа выступает в качестве границ другого. Рассматривая содержание принципов неприкосновенности собственности, демократии, правового государства (в сочетании с принципом социального государства), необходимо обращать внимание на взаимодействие конституционных принципов в процессе правового регулирования.

Воснове взаимодействия конституционных принципов, предполагающего нередко и противоречия между составляющими их содержание требованиями, лежат объективные противоречия между экономическими и социальными закономерностями.

Конституционные принципы рыночной экономики можно классифицировать. Предлагаемая классификационная система - это только один из множества возможных вариантов классификации

взависимости от избранного критерия.

1.Конституционные принципы, являющиеся проявлением общих принципов права: а) справедливости; б) пропорциональности и соразмерности при ограничении субъективных прав; в) юридической безопасности; г) добросовестности и недопустимости злоупотребления субъективными правами.

2.Общие конституционные принципы рыночной экономики:

а) правового государства; б) демократии; в) разделения властей;

г) равенства перед законом и судом; д) социальной рыночной экономики.

3. Специальные конституционные принципы рыночной экономики: а) общедозволительности; б) свободы экономической деятельности;

в) единства экономического пространства; г) свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств; стабильности

гражданского оборота; юридической безопасности предпринимателей; д) признания и защиты равным образом разных форм собственности; е) неприкосновенности частной собственности; ж) поддержки конкуренции.

Их необходимо учитывать в процессе создания юридических норм, регламентирующих взаимоотношения предпринимателей между собой, а также с органами государства. В.А. Мау отмечает, что фундаментальным принципом, который пронизывает конституции развитых демократий, является принцип неприкосновенности личности и наличия у нее неотчуждаемых прав. Это центральная проблема, без чего немыслимо существование демократического общества вообще и рыночной экономики в частности.

Одним из аспектов неприкосновенности личности является защита собственности, т.е. обеспечение государством устойчивости отношений собственности*(87).

Велика роль конституционных принципов рыночной экономики в процессе применения судами источников предпринимательского права. Нередко судам приходится применять правовые нормы недостаточно определенные, "размытые". Использование конституционных принципов позволяет корректировать правовые нормы, придавая им необходимую степень ясности, определенности.

Конституционные принципы рыночной экономики должны учитываться и при саморегулировании взаимоотношений между предпринимателями посредством заключения договоров. Особо важное значение в этой сфере имеет принцип добросовестности.

Таким образом, в силу высокого и признанного авторитета конституционные принципы рыночной экономики обязательны для законодателя, для органов исполнительной и судебной власти, а также для предпринимателей в процессе саморегулирования осуществляемой деятельности.

На конституционный принцип свободы экономической деятельности опирается ряд норм гл.2 Конституции РФ, закрепляющих права, присущие членам общества, в котором функционирует рыночный тип экономики:

1)право выбирать род деятельности или профессию (т.е. род занятий) - свобода быть либо наймодателем-предпринимателем, либо наемным работником (ст.37 Конституции РФ);

2)право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства - свобода рынка труда (ст.27);

3)право на объединение для совместной экономической деятельности - свобода выбора организационно-правовых форм предпринимательской деятельности и образования в уведомительном порядке различных предпринимательских структур (ч.1 ст.34);

4)право иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами, свобода владеть, пользоваться и распоряжаться землей и другими природными ресурсами - свобода обладания недвижимостью (ст.34 и 35) и свобода рынка земли (ч.2 ст.36);

5)право на свободу договора - свобода заключать гражданско-правовые и иные сделки

(ч.2 ст.35);

6)право на защиту от недобросовестной конкуренции (ч.2 ст.34);

7)свобода заниматься любой предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельностью в соответствии с принципом "разрешено все, что не запрещено законом" (ч.1 ст.34).

Поскольку в Конституции России нет специальной главы об основах экономической системы, на конституционные нормы об основных экономических правах возлагается значительная функциональная нагрузка - они предопределяют основы экономического строя Российской Федерации.

Конституционный экономический публичный порядок. Конституционные нормы охраняют не только частные интересы, но и общественные (публичные).

Возможностью несовпадения частных интересов предпринимателей с публичными продиктована необходимость включения в Конституцию РФ положений, определяющих границы (пределы) основных экономических прав. Совокупность этих положений создает экономический конституционный порядок, признающий экономическую свободу предпринимателей и определяющий, в каких случаях и в каких пределах она может быть ограничена в публичных интересах.

Конституция создает образ цивилизованного предпринимателя, живущего в обществе и считающегося с его интересами.

Конституционный экономический публичный порядок составляют положения Конституции России, устанавливающие: 1) принципы государственного регулирования экономической деятельности; 2) ограничения экономических прав и свобод предпринимателей; 3) полномочия федеральных органов государственной власти и органов власти субъектов Российской Федерации

всфере государственного регулирования предпринимательства.