Хозяйственное партнерство
Особенности правового положения хозяйственного партнерства — обладает общей правоспособностью, однако имеет некоторые не значительные ограничения в правоспособности (ст. 2 Закона о хозяйственных партнерствах) — участниками хозяйственного партнерства могут быть юридические и физические лица — отсутствуют законодательные требования к размеру складочного капитала партнерства — участники не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах сумм внесенных ими вкладов — учредительным документом партнерства является устав. Управление в хозяйственном партнерстве регулируется уставом и соглашением об управлении партнерством — о наличии соглашения об управлении должно быть указано в уставе партнерства, сведения о нем не вносятся в ЕГРЮЛ
|
Соглашение об управлении партнерством, наряду с предусмотренными п. 7 ст. 6 Закона о хозяйственных партнерствах обязательными положениями может содержать:
! Сторонами соглашения об управлении партнерством могут быть не только его участники, но и третьи лица (например, инвесторы, кредиторы)
|
Хозяйственное партнерство может иметь участниками минимум два лица.
Нельзя создать хозяйственное партнерство из одного лица. Самое интересное – то, что с восклицательным знаком – это управление партнерством: сторонами соглашения об управлении партнерством могут быть не только его участники, но и третьи лица. Это одно из таких ярких изменений. Те, кто интересуются проблемами корпоративным правом, можно проанализировать это соглашение и его соотношение с квазикорпоративным договором (п. 9, ст. 67.2 ГК). В корпоративном договоре не могут участвовать третьи лица, а в квазикорпоративном могут. Это уже интересные детали, но вообще мы курс корпоративного права очень интенсивно проходим в магистерской программе в течение двух лет.
Не надо на экзамене с таблиц всё рассказывать. Есть еще «Корпоративное право в таблицах и схемах», можете пользоваться, там немного устарело уже по сравнению с презентацией. Говорить по таблице – для отличной оценки этого мало.
Вопрос из зала.
Е.А. Суханов нелестно высказывался о хозпартнерствах – мол, они были введены для снижения давления на бизнес (нет уставного капитала в 10000), но фактические затраты превышают 10 000, поэтому это всё вообще сделано, чтобы участвовать могли третьи лица, которые не являются членами партнерства – и в этом коррупционная составляющая.
Ответ
Дмитрий Иванович Степанов, наоборот, считал, что хозяйственное партнерство – это свобода и наконец-то у нас они появились. На деле у нас хозяйственные партнерства «не докрутили», эта форма не развита не развита. Всего один закон – достаточно поверхностный, обзорный, мало кто рискнет на основе этого закона осуществлять деятельность. Не урегулированы важнейшие институты – совершение крупных сделок, например. Люди боятся в этой форме существовать, потому что там много непроговорённого, непрописанного. Ситуация такая: задумывалось как лучше, получилось, как всегда. Наш классик Черномырдин, очень его уважаю, царствие небесное.
Суханов пишет, что вот здесь в хозяйственном партнерстве многие нечестные госслужащие будут ввести бизнес через хозяйственные партнерства, и их написали бы в этом соглашении, чтобы стать тайными участниками партнерств. Друзья мои, но и до этого жены-модели управляли заводами, домами и пароходами, через бенефициарное владение, и без хозяйственных партнерств. Евгений Алексеевич очень идеалистичен. Нельзя сказать, что кто-то бы из них ринулся в хозяйственные партнерства.
Хозяйственные партнерства не вправе рекламировать свою деятельность – почему так, спрашивают студенты. Может, потому что оно опасно и не имеет о себе декларативного расширенного устава. Нормальный кредитор потребует предоставления документов и заключит соглашение о конфиденциальности. Эта форма не получила развития из-за ее обзорности, схематичности; она изначально задумывалась для венчурного бизнеса, а теперь для всех. Можете посмотреть, в каких сферах – в следующий раз расскажете, в каких формах она применяется. Не нужно патерналистского отношения к бизнесу, там не дураки вообще-то.
Уставный капитал 10000 рублей совершенно точно не определяет гарантийную функцию. Об этом много написано в наших учебных курсах. Гарантийной функции не выполняет, выполняет функцию информирования сообщества. Я уже давно в бизнесе и никогда не видела, чтобы спросили: какой у вас размер уставного капитала? Спрашивают, какие у вас активы на балансе. Уставный капитал – это не актив, это пассив; потратили его уже на печать баланса. Уставный капитал это не что-то такое, что у меня лежит в комоде. И будто бы я могу взять этот уставный капитал, тысяч 10 000 – их вносят и потратили уже на печати и штампы.
Скорее уставный капитал выполняет распределительную функцию (там есть доли, кому сколько принадлежит), нежели чем гарантийную.
Публичные и непубличные – это не организационно-правовая форма. К публичным относятся АО, отвечающие определенным признакам, которые содержатся вот в этих статьях, а к непубличным все иные общества и общества с ограниченной ответственностью – именно поэтому некрасиво и неправильно говорить НАО. Но можно говорить: ПАО.
У некоторых коллег есть такое мнение, что наш законодатель все хорошо продумал, и он хочет сблизить непубличные акционерные общества и ООО. Не знаю, насколько у законодателя была суперпродуманная мысль в конечном итоге оставить публичные общества и иные непубличные, и чтобы не было двух ОПФ – АО и ООО. Многие правоведы (Суханов, Д.В. Ломакин) говорят: давайте что-нибудь одно – либо закрытую корпорацию, как в англосаксонском праве, тогда это акционерное общество; а лучше – ГНБХ (GmbH – Gesellschaft mit beschränkter Haftung & Co. Kommanditgesellschaft) – Общество с ограниченной ответственностью. А у нас в России есть и то, и другое – может, законодатель решил их сближать (хотя я не такого высокого мнения о совокупном законодателе). Такое сближение настанет не при нашей жизни.
Общество с ограниченной ответственностью (ООО) — хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли (п. 1 ст. 2, ст.ст. 65.1, 87 ГК РФ; ст. 2 Закона об ООО).
— Доля в уставном капитале удостоверяет совокупность корпоративных прав и обязанностей участников общества, объем которых определяется размером вклада участника.
Закрепляется уставом общества посредством процента или дроби.
— Номинальная стоимость доли — часть уставного капитала общества, обеспечивающая права участников на участие в управлении делами общества, на получение прибыли от деятельности общества пропорционально размеру доли.
— Действительная стоимость доли — часть стоимости чистых активов общества, пропорциональная размеру доли участника в уставном капитале.
Является гарантией возврата вложенных инвестиций, в том числе, необходима для расчетов с выходящим или исключенным из общества участником, а также при обязательном выкупе доли обществом (ст. 23 Закона об ООО).
Уставный капитал – совокупность номинальной стоимости; доля действительная, которую дают при выкупе долей участника, или когда его исключают из общества – это действительная стоимость доли, она соответствует балансу. Уставный капитал – совокупность номинальной стоимости долей, но поскольку общество работало, работало и много чего наработало – то действительная стоимость доли как правило всегда выше номинальной стоимости доли.
Нет участника с разными объемами прав, за исключением случаев, когда это предусмотрено в корпоративном договоре или уставе между всеми. Как правило, объем прав, принадлежащий участнику, соответствует пропорции в уставном капитале. Однако в ООО в соответствии с уставом или корпоративным договором может быть предусмотрен непропорциональный объем прав – тогда об этом должно быть указано в ЕГРЮЛ. Чтобы третье лицо знало, с кем оно имеет дело – может, у него 60% и третье лицо думает, что он мажоритарий, а голосовать он может по корпоративному договору только десятью процентами – такое возможно предусмотреть. Как говорит законодатель в ГК, такое можно сделать и в акционерном обществе. Но здесь есть дискуссии: не все считают, что к акционерному обществу можно предусмотреть непропорциональный объем прав. Законодатель в ГК напрямую говорит: можно. С моей точки зрения можно. Но тут есть дискуссия. Некоторые считают, что акции одного выпуска должны иметь одни и те же права (я с этим согласна); но просто в уставе можно ограничить реализацию этих прав (не меняя права, связанные с выпуском акций). Вот этот мой спич касался того, что, если вы встречаетесь с участником, акционером – вы имейте в виду его объем корпоративных прав. В непубличном акционерном обществе и ООО есть корпоративный договор – посмотрите, сколькими акциями он голосует, возьмите выписку из ЕГРЮЛ.
Акционерное общество.
Понятие акционерного общества
Публичное акционерное общество — акционерное общество, чьи акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах* (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, ст. 7 Закона об АО).
— Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.
*Часть 11 ст. 3 Закона № 99-ФЗ в момент принятия этого Закона устанавливала, что акционерные общества, созданные до дня его вступления в силу (1 сентября 2014 года) и отвечающие признакам публичных акционерных обществ (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ), признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным.
Есть несколько признаков, которые в законе перечислены. Публичные – только акционерные, которые отвечают требованиям 66.3 ГК и ст. 7 закона об АО; непубличные – две формы: непубличные акционерные общества и ООО.
Хочу сказать, что такое общество публичное, а что такое непубличное. Хочу, чтобы вы знали, что такое публичное общество, никто не знает, выучите формулировку из закона.
Публичное АО – акционерное общество, чьи акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, публично размещаются (когда от эмитента их акции поступают их первым владельцам – это размещение), или обращаются (когда акционеры продают друг другу, не первые владельцы) – на условиях, установленных законом о ценных бумагах (это формулировка, которую вы должны знать как расшифровать – это акции, которые размещены или обращаются среди неопределенного круга лиц). Не говорите, что публичные – это те, которые на бирже (на бирже их всего 213). Публичные – те, чьи акции когда-либо размещались или обращались среди неограниченного круга лиц.
У нас в результате не очень удачного регулирования оказалось, что многие АО, чей план приватизации приравнивался к решению о выпуске акций – эти АО де-факто стали публичными, и к ним стали предъявлять требования о раскрытии информации, о более жестком регулировании. А владельцы их знали о публичных обществах разве что по телевизору из сериала. То есть получилось несовпадение между тем, что хотели действительно публичные общества – раскрывать информацию о деятельности, создать совет директоров – почему такие жесткие требования? Потому что инвесторов надо защищать. Они предоставляют этому юрлицу инвестиции, а это влияет на развитие экономики. Акции размещаются среди неопределенного круга лиц.
Понятие публичного акционерного общества
Акционерные общества не признаются публичными, если:
— на день вступления в силу Закона от 5 мая 2014 № 99-ФЗ (1 сентября 2014 года) они являлись закрытыми обществами или открытыми, но получившими в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах
— погасили все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах
(ч. 11 ст. 3 Закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ с изм., внесенными Законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ)
Письмо Банка России от 25.11.2015 М 06-52/10054 «"О некоторых вопросах применения Федерального закона от 29.06.2015 М 210-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации"
В следующий раз расскажу про публичные и непубличные, а потом мы уже перейдем к теме «предпринимательские объединения».
Слайды, которые остались без комментариев и были оставлены на самостоятельное изучение: