Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Скачиваний:
0
Добавлен:
15.05.2023
Размер:
3.26 Mб
Скачать

КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №11 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ | ТРУДОВОЕ ПРАВО

кументов. Однако при необходимости данный срок может быть увеличен до 45 дней.

Разрешение на привлечение и использование иностранной рабочей силы не может быть передано другому работодателю, а работники, принятые на основании этого разрешения, не могут быть переведены на работу к другому работодателю. Работодатель может использовать иностранных работников только по профессиям и в субъекте (субъектах) РФ, которые указаны в разрешении на привлечение и использование иностранных работников.

Имея разрешение на привлечение иностранных граждан, работодатель обязан получить персональное разрешение на работу (пластиковую карту) для каждого нанимаемого иностранца. Эта процедура занимает до 2 недель. Персональные разрешения на работу оформляются:

ФМС РФ – для всех иностранных сотрудников, привлекаемых для работы на территории г. Москвы;

Управлением ФМС РФ – для всех иностранных сотрудников, привлекаемых для работы на территории других субъектов РФ.

Разрешение на работу должно быть получено до даты начала осуществления трудовой деятельности иностранным сотрудником в компании. Для этого необходимо оплатить государственную пошлину (1000 рублей за 1 человека) и предоставить следующие документы: копию паспорта и визы иностранного гражданина, фото 3х4, справку об отсутствии ВИЧ-инфекции и справку об отсутствии лепры, туберкулеза, сифилиса, хламидийной лимфогранулемы, шанкроида, а также трудовой или иной договор, подтверждающий предварительную договоренность с иностранным гражданином.

Медицинское освидетельствование в г. Москве иностранных граждан и лиц без гражданства для получения разрешения на работу в РФ проводится в строго определенных лечеб- но-профилактических учреждениях Департамента здравоохранения на платной основе. Из-за отсутствия специализированных медицинских учреждений в некоторых регионах России медицинские справки могут быть получены зачастую только в г. Москве или иных крупных городах России.

Процедура оформления

сообщить в Управление ФМС РФ, в

иностранных работников:

территориальный центр занятости и

безвизовый порядок

налоговую инспекцию по месту учета

в течение 10 дней с даты заключения

 

Для иностранных граждан, прибыва-

трудового или иного договора.

 

ющих в РФ в безвизовом режиме, с

Разрешение на работу для

15 января 2007 г. введена упрощенная

процедура оформления разрешитель-

временно проживающих граждан

ных документов для осуществления

 

трудовой деятельности. Безвизовый

С 15 января 2007 г. был изменен пе-

порядок пересечения границы уста-

речень категорий иностранных граж-

новлен для граждан Азербайджана,

дан, на которых не распространяется

Армении, Белоруссии, Казахстана,

разрешительный порядок осуществле-

Киргизии, Молдовы, Таджикистана,

ния трудовой деятельности. Из этого

Узбекистана и Украины. Основным

перечня были исключены временно

документом, необходимым гражда-

проживающие иностранные граждане

нам из указанных стран для ведения

(прибывающие в РФ на основании раз-

трудовой деятельности, является

решения на временное проживание).

разрешение на работу (пластиковая

В настоящий момент наличие разре-

Безвизовый порядок пересечения границы установлен для граждан Азербайджана, Армении, Белоруссии, Казахстана, Киргизии, Молдовы, Таджикистана, Узбекистана и Украины. Основным документом, необходимым гражданам из указанных стран для ведения трудовой деятельности, является разрешение на работу (пластиковая карта), получение которого займет около 10 рабочих дней.

карта), получение которого займет около 10 рабочих дней.

Персональные разрешения на работу оформляются ФМС РФ – для иностранных сотрудников, предполагающих осуществлять трудовую деятельность на территории г. Москвы, и Управлением ФМС РФ – для иностранных сотрудников, привлекаемых для работы на территории остальных субъектов РФ.

Для оформления разрешения иностранный гражданин должен подать заявление, паспорт, миграционную карту; квитанцию об уплате государственной пошлины, медицинский сертификат об отсутствии ВИЧ-ин- фекции и медицинские справки об отсутствии заболевания наркоманией и инфекционных заболеваний (лепра, туберкулез, инфекции, передающиеся преимущественно половым путем, шанкроид). Разрешение на работу выдается иностранному гражданину только лично.

О привлечении иностранного работника, находящегося в России в безвизовом режиме, работодатель должен

шения на временное проживание не освобождает иностранного работника от обязанности получения разрешения на работу. Однако разрешение на привлечение иностранных граждан для таких работников не требуется. Лицо, относящееся к рассматриваемой категории, самостоятельно получает разрешение на работу, которое выдается не более чем на 1 год, но с правом ежегодного продления в течение срока действия разрешения на временное проживание.

Работодатель, получивший разрешение на привлечение и использование иностранных работников и заключивший с ними трудовой или граждан- ско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг), обязан уведомить об этом Службу занятости, государственную инспекцию труда и налоговую инспекцию по месту своего учета.

Среди принятых документов отдельно стоит отметить Постановление Правительства РФ от 17 февраля 2007 г. «Об установлении случаев осуществления трудовой деятельности иностранным гражданином или лицом

19

КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №11 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ | ТРУДОВОЕ ПРАВО

без гражданства, временно пребывающими (проживающими) в Российской Федерации, вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого им выдано разрешение на работу (разрешено временное проживание)» (далее – Постановление).

Данным Постановлением определены случаи, когда иностранные граждане вправе работать вне пределов субъекта РФ, на территории которого им выдано разрешение на работу. В их числе служебная командировка, продолжительность которой не может превышать 10 календарных дней в

течение периода действия разрешения на работу, а также случаи, когда постоянная работа осуществляется работником в пути или носит разъездной характер. Общая продолжительность трудовой деятельности иностранного гражданина вне пределов соответствующего субъекта РФ ограничена сроком в 60 календарных дней в течение периода действия разрешения на работу. В связи с тем, что пока списки профессий и работ, при выполнении которых иностранный гражданин вправе вести трудовую деятельность вне пределов субъекта РФ, на территории которого ему выдано разрешение на работу или разрешение на проживание, не установлены, приведенные правила применяются ко всем иностранным работникам. Во всех иных случаях для привлечения иностранного гражданина для работы в разных субъектах РФ необходимо получать разрешения на работу в каждом субъекте, где предполагается нахождение сотрудника более длительное время.

Оформление приглашения компанией-работодателем и постановка работника на учет

Для оформления приглашения на въезд иностранного гражданина в РФ компании необходимо встать на учет в Управлении ФМС РФ. Имея учетную карточку, компания-работодатель вправе оформлять рабочие, а также деловые и коммерческие приглашения с целью получения впоследствии соответствующих виз.

Однократная въездная рабочая виза сроком действия 3 месяца выдается работнику в российском консульстве или дипломатическом представительстве в иностранном государстве с правом последующего продления на территории РФ на срок действия разрешения на работу, но не более чем на год. На основании данной визы работник въезжает в РФ и получает персональное разрешение на работу. Таким

образом, для получения рабочей визы иностранному сотруднику необходимо единожды покинуть территорию РФ; при продлении визы на новый период от той же компании выезжать за пределы РФ не требуется.

С 15 января 2007 г. регистрация иностранных граждан по месту пребывания упразднена и введен миграционный учет, уведомительный характер которого стал принципиальной законодательной новеллой. На иностранного гражданина, подлежащего постановке на учет по месту пребывания, в течение трех рабочих дней со дня его прибытия принимающая сторона обязана заполнить бланк уведомления о прибытии, который предоставляется в Управление ФМС РФ непосредственно или направляется по почте. Основанием для постановки на учет является получение Управлением ФМС РФ уведомления установленной формы о прибытии иностранного гражданина в место пребывания. Соответствующее уведомление должно быть направлено принимающей стороной и об убытии иностранного гражданина.

Подтверждением выполнения работодателем и иностранным гражданином действий, необходимых для его постановки на учет по месту пребывания, является отметка в отрывной части бланка уведомления, проставляемая в установленном порядке органом миграционного учета либо организацией федеральной почтовой связи.

Ответственность за нарушение режима пребывания на территории РФ

Изменениями, внесенными в действующее законодательство, значительно усилена ответственность за нарушение режима пребывания на территории РФ и незаконное привлечение иностранных работников: увеличен размер штрафов, гл. 18 КоАП РФ дополнена новыми составами правонарушений и дополнительной ответственностью.

Теперь предусмотрена ответственность за нарушение правил въезда или режима (правил) пребывания иностранных граждан (п. 1 ст. 18.9 КоАП РФ), в частности:

за нарушение правил въезда и выезда;

за несоответствие заявленной цели въезда в РФ;

за нарушение правил миграционного учета и выбора места пребывания;

за отсутствие документов, подтверждающих право на пребывание в РФ, а в случае утраты таких документов – за неподачу заявления об их утрате в соответствующий орган или неисполнение обязанностей по уведомлению о подтверждении своего проживания в РФ.

За перечисленные нарушения предусмотрена ответственность:

для приглашающей компании – административный штраф в размере от 400 000 до 500 000 рублей;

для должностных лиц компании – штраф в размере от 40 000 до 50 000 рублей (п. 4 ст. 18.9 КоАП РФ);

для иностранного сотрудника – штраф в размере от 2 000 до 5 000 рублей с административным выдворением за пределы РФ или без (ст. 18.10 КоАП РФ).

За незаконное привлечение к трудовой деятельности иностранных работников (отсутствие разрешения на привлечение и использование иностранных работников и (или) отсутствие у иностранного работника разрешения на работу) административный штраф для компании может составить от 250 000 до 800 000 рублей, для должностных лиц от 25 000 до 50 000 рублей (п. 1, 2 ст. 18.15 КоАП РФ). Помимо штрафа, который накладывается в отношении каждого иностранного сотрудника, к компании может быть применено наказание в виде административного приостановления деятельности на срок до 90 суток.

Одним из новых составов является неуведомление органа занятости, территориального органа федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление функций по контролю и надзору в сфере миграции или налогового органа о привлечении к трудовой деятельности в РФ иностранного работника. За такое правонарушение на компанию может быть наложен административный штраф в размере от 400 000 до 800 000 рублей либо принято решение об административном приостановлении деятельности на срок до 90 суток. На должностных лиц за данное нарушение может быть наложен штраф в размере от 35 000 до 50 000 рублей (п. 3 ст. 18.15 КоАП РФ).

Обсудить статью можно на нашем сайте по адресу: http://www.clj.ru/ discussion/management/110705.html

20

КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №11 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ | ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ

ТРАНСГРАНИЧНОЕ РАЗМЕЩЕНИЕ ЭМИССИОННЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ

В статье рассмотрены модели трансграничного размещения ценных бумаг, а также предложен инновационный подход к допуску эмитентов на внутренний рынок США

Дмитрий Земцов

юрист Корпоративной практики юридической фирмы «Вегас-Лекс»

Под трансграничным размещением (cross-border offering) понимается эмиссия ценных бумаг, производимая эмитентом, происходящим из одной юрисдикции (home country), на территории другой юрисдикции (host country)1.

Российским эмитентам обыкновенных акций или иных ценных бумаг номинальной стоимостю менее 1000 евро (low denomination debt), впервые осуществившим на территории ЕС публичное предложение или включенным в листинг зарегистрированной там фондовой биржи после 1 июля 2005 г.2, необходимо учитывать следующее.

Та страна – участница ЕС, где эмитентами были совершены указанные действия, считается, по правилам Директивы Европейского сообщества о проспектах (эмиссии) (далее – Директива о проспектах, Директива), страной их происхождения (home country). В первую очередь это отразится на обязательствах таких эмитентов по подаче отчетности, так как Директива о прозрачности (The Transparency Directive, 2004/109/EC) не ограничивает национальное регулирование стран – участниц ЕС в области подачи отчетности.

Соглашения, достигаемые странами в области деятельности на их территории иностранных эмитентов, пожалуй, ярче всего демонстрируют степень открытости тех или иных национальных рынков ценных бумаг. Ситуация, в которой национальные регуляторы

таких рынков придерживались бы позиции закрытости, постепенно уходит в прошлое. В свете глобализации рынки ценных бумаг следует рассматривать с национально-нейтральной точки зрения, на которой, собственно, и основываются существующие международные договоренности, регулирующие вопросы трансграничного размещения.

Кроме того, осуществляемое государством с позиций суверенитета регулирование рынка ценных бумаг, базирующееся на требовании о полной легализации иностранного эмитента, вступает в определенное противоречие с правом собственности в виде права отечественного инвестора свободно3 вкладывать свои финансовые средства в ценные бумаги иностранных эмитентов. В то время как для России это вопрос отдаленный, в отдельных странах он стоит весьма остро: в 1994 г. иностранные инвесторы владели 16,3% рынка ценных бумаг Великобритании, а к 1999 г. эта доля рынка увеличилась до 29,3%4. Несомненна также конкуренция между юрисдикциями в плане упрощения процедур доступа иностранных эмитентов, получившая условное название «гонки уступок» (race to the bottom)5.

Вступление в международные соглашения о трансграничных размещениях преследует несколько целей:

упрощение на взаимной основе доступа эмитентов к рынкам ценных бумаг юрисдикций, участвующих в международном соглашении;

реализация заинтересованности эмитентов и инвесторов в доступе к максимально широкому кругу инвестиционных возможностей;

повышение в целом привлекательности рынков ценных бумаг договаривающихся юрисдикций;

упрощение совершения операций с ценными бумагами иностранных эмитентов для отечественных инвесторов;

снижение издержек эмитентов, связанных с выходом на рынок ценных бумаг иностранной юрисдикции, и, как следствие, снижение стоимости привлечения капитала;

исключение дублирующих и схожих требований, устанавливаемых национальными регуляторами.

Имеющиеся в настоящий момент международные соглашения, регулирующие трансграничное размещение, построены по принципу взаимного признания (mutual recognition), в соответствии с которым стороны международного соглашения договариваются о взаимном признании статуса эмитента и эмиссионных документов, зарегистрированных в другой стране. На сегодня подобные соглашения заключены в рамках ЕС, а также между США и Канадой, Австралией и Новой Зеландией. В качестве наиболее показательных из них в данной статье рассматриваются европейские и аме- рикано-канадские соглашения.

1См.: International Disclosure Standards for Cross-Border Offering and Initial Listings by Foreign Issuers. International Organization of Securities Commissions.

2Дата вступления в силу Директивы о проспектах (The European Union Prospectus Directive, 2003/71/EC).

3В данном случае имеется в виду осуществление инвестиций без необходимости обращения к ряду посредников либо без завышенных затрат инвестора.

4См.: Targett S. Billion Dollar Business Is Becoming Too Big for the Back Office//The Financial Times. July 6, 2001.

5По состоянию на сентябрь 2006 г. на Лондонской фондовой бирже эмитентами через IPO было привлечено 33,2 млрд долларов США, в то время как на НьюЙоркской фондовой бирже – 26,5 млрд долларов США. См.: Timmons H. New York Isn’t the World’s Undisputed Financial Capital//N.Y. Times. October 27, 2006. P. 1.

21

КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №11 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ | ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ

Трансграничное размещение в рамках ЕС

Кооперация среди стран – участниц ЕС пошла по пути так называемого взаимного признания проспектов (passporting).

Директива о проспектах нацелена на установление единых стандартов раскрытия информации при публичном размещении ценных бумаг на территории ЕС, а также на содействие взаимному признанию проспектов эмиссии6. С учетом этого она является краеугольным камнем в Плане мероприятий по гармонизации и устранению барьеров на едином рынке финансовых услуг Европы (Financial Services Action Plan, далее – План), разработанном в целях создания единого общеевропейского рынка финансовых услуг.

В результате воплощения Плана и Директивы о проспектах на рынке ценных бумаг ЕС была достигнута предельная степень интеграции: публичные размещения ценных бумаг, происходящие на территории стран – участниц ЕС, не признаются трансграничными.

Начиная с 1 июля 2005 г. каждая из стран – участниц ЕС должна была принять Директиву о проспектах. Необходимо отметить, что Директива построена по принципу наиболее полной гармонизации. Это означает, что она максимально ограничивает национальное регулирование: странам – участницам ЕС запрещено устанавливать дополнительные требования к уже закрепленным в указанном документе. Таким образом достигаются следующие цели:

1)требования к проспекту эмиссии гармонизируются на территории всего ЕС;

2)проспект эмиссии, зарегистрированный в стране происхождения эмитента, подлежит признанию на территории стран, входящих в ЕС.

Согласно Директиве о проспектах, при публичном первичном размещении либо публичном предложении ценных бумаг, зарегистрированных на одной из фондовых бирж ЕС, происходящем на территории какой-либо страны – участницы ЕС, проспект эмиссии должен быть подан и зарегистрирован национальным регулятором страны происхождения эмитента (home country). Проспект эмиссии подлежит регистрации в случае, если эмитент выполнил определенные общеевропейские стандарты по раскрытию ин-

формации. Ключевыми положениями Директивы закреплено следующее:

введена упрощенная процедура взаимного признания проспектов эмиссии, установлены требования к содержанию и форме проспекта;

эмитентам позволено ссылаться в проспекте эмиссии на документы, поданные национальному регулятору;

приняты правила определения страны происхождения эмитента;

установлены новые правила определения статуса квалифицированных инвесторов (qualified investor), основанные на критериях объема инвестиций, собственного капитала, инвестиционной истории и (или) организационно-правовой формы.

предложение или листинг на фондовой бирже этой страны.

Директива устанавливает принцип построения и общий формат проспекта эмиссии исходя из следующего положения: в проспекте должна содержаться вся информация, необходимая для осуществления инвесторами обоснованной оценки активов и пассивов; прибылей и убытков эмитента; самого проспекта эмиссии и прав, связанных с ценными бумагами.

Проспект эмиссии обыкновенных акций может состоять из единого документа или из документа, включающего три части: 1) резюме (которое может использоваться независимо от остальных двух частей), 2) регистрационный документ с информацией об эмитенте, 3) описание ценных бумаг.

Имеющиеся в настоящий момент международные соглашения, регулирующие трансграничное размещение, построены по принципу взаимного признания (mutual recognition), в соответствии с которым стороны международного соглашения договариваются о взаимном признании статуса эмитента и эмиссионных документов, зарегистрированных в другой стране.

Если суммировать правила регистрации проспекта эмиссии и «паспортные» права, предоставляемые эмитенту таким проспектом, то получается, что:

проспект эмиссии должен быть зарегистрирован в течение 10 дней либо 20 дней в случае самого первого обращения эмитента;

требуется опубликование проспекта эмиссии (как в печатном издании, так и в Интернете);

проспект эмиссии, зарегистрированный национальным регулятором, дает эмитенту право взаимного признания на территории других стран – участниц ЕС, принявших директиву (так называемый паспорт);

страна, принимающая эмитента и его проспект эмиссии, не вправе предъявлять к ним дополнительные требования;

эмитенты несут по отношению к принимающей их стране единственную обязанность – уведомить своего национального регулятора о намерениях осуществить публичное

Требования Директивы, касающиеся содержания, в основном следуют рекомендациям Международной организации комиссий по ценным бумагам (IOSCO). В частности, предусмотрены отдельные блочные схемы описания для различных категорий эмитентов, ценных бумаг, а также транзакций, с которыми связан проспект эмиссии. В отношении ответственности эмитента Директивой установлено, что нормы ответственности, предусмотренные национальным регулированием страны происхождения эмитента, подлежат применению к лицам, которые несут ответственность за информацию, содержащуюся в проспекте.

Страна происхождения европейского эмитента определяется по месту нахождения его юридического адреса (registered office). Страной происхождения неевропейского эмитента для целей Директивы признается страна – член ЕС, в которой данным эмитентом впервые было осуществлено публичное предложение либо обращение для включения в листинг

6Из сферы действия Директивы о проспектах исключены случаи размещения ценных бумаг по закрытой подписке (private placements).

22

КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №11 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ | ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ

зарегистрированной там фондовой биржи.

С Директивой о проспектах тесно связана Директива о прозрачности, которая устанавливает долгосрочные обязательства эмитента, чьи ценные бумаги допущены к листингу на одной из фондовых бирж ЕС. Указанные обязательства включают в себя опубликование годовых, полугодовых и других отчетов. В отличие от Директивы о проспектах, Директива о прозрачности не ограничивает в области своего действия дополнительное национальное регулирование. Таким образом, эмитентам придется выполнять требования по отчетности, предусмотренные как Директивой о прозрачности, так и страной их происхождения.

В завершение данного раздела отметим, что на пути общей гармонизации и упрощения доступа эмитентов к рынкам ценных бумаг стран – участниц ЕС по-прежнему стоят барьеры. И главный из них заключается в том, что для создания единого рынка ценных бумаг директивы должны вступить в силу в отношении всех или хотя бы большей части стран Евросоюза. Кроме того, непоследовательность стран в согласовании своего законодательства с директивами может подорвать сам смысл гармонизации. Между Директивой о прозрачности и Директивой о проспектах существует определенное противоречие: первая ограничивает национальное регулирование по минимуму, а вторая – по максимуму. Остаются открытыми вопросы, связанные с соотношением стандартов бухгалтерского учета стран, не входящих в ЕС, и правилами директив.

Регулирование трансграничного размещения между Канадой и США

Проект, предложенный Комиссией по ценным бумагам и биржам США (Securities and Exchange Commission, SEC; далее – Комиссия), предлагал два варианта: концепцию взаимного признания и концепцию унифицированного проспекта эмиссии. Первая строилась на том, что проспект эмиссии7, подготовленный эмитентом в соответствии со своим национальным правом и с согласованными странами требованиями, позволит эмитенту размещать ценные бумаги на территории другой договаривающейся стороны; вторая сводилась к выработке единой унифицированной формы проспекта.

В итоге Комиссией и канадскими регуляторами (Canadian Securities Administrators, CSA) в 1991 г. была принята мультиюрисдикционная система раскрытия информации (multi-jurisdictional disclosure system, далее – MJDS). Введение MJDS должно было исключить дублирующее регулирование и способствовать размещению на рынке США ценных бумаг канадскими эмитентами, обязанными к раскрытию информации (reporting issuer), и наоборот.

MJDS стала симбиозом двух доработанных концепций, предложенных

всамом начале: «MJDS является гибридом двух подходов. В то время как MJDS основывается на концепции взаимного признания, ее участниками будут те юрисдикции, чьи требования к раскрытию информации, различаясь

вдеталях, по существу предоставляют

ценных бумаг для лиц, имеющих на них право (cross-border rights offerings), предложение о поглощении (takeover bids), первичные предложения (issuer bids) и слияние компаний.

Введение MJDS стало возможным благодаря тому, что канадские требования, установленные провинциями для эмиссии и раскрытия информации, в достаточной степени совпадают с аналогичными требованиями США в ключевых областях (стандарты раскрытия, методы подписки и т.п.), чтобы гарантировать их надежность для другой юрисдикции.

Следует отметить определенную схожесть между европейской и аме- рикано-канадской концепциями трансграничного регулирования, хотя единого мнения в отношении исходных принципов построения этих двух систем нет. В частности, отдельные

Нормы ответственности, предусмотренные национальным регулированием страны происхождения эмитента, подлежат применению к лицам, которые несут ответственность за информацию, содержащуюся в проспекте.

инвесторам достаточную информацию для принятия обоснованного инвестиционного решения, а также финансовую отчетность, отвечающую требованиям относимости и достоверности. Существование детально разработанной, отвечающей высоким стандартам и надежной системы управления описанными требованиями также критично, так как регуляторы каждой из стран будут полагаться в основном на регулирование и качество работы регулятора другой страны»8.

Согласно MJDS, отвечающий определенным характеристикам канадский эмитент вправе размещать свои ценные бумаги на территории США, используя проспект эмиссии, зарегистрированный надлежащим канадским регулятором. Кроме того, канадские эмитенты, осуществляющие размещение на основе MJDS, вправе выполнять свои обязательства по подаче отчетности в Комиссию путем предоставления отчетности, подготовленной в соответствии с канадским законодательством9. Аналогичный режим действует в Канаде для эмитентов из США. Однако особенность MJDS состоит еще и в том, что преимущества регулирования этой системы распространены на специфические транзакции, такие, как выпуск новых

американские эксперты не соглашаются с тем, что американо-канадская система также основана на принципе взаимного признания. В настоящее время авторитетными американскими специалистами в области ценных бумаг обсуждается концепция «замещающего соответствия» (substituted compliance)10, предложенная двумя представителями Департамента международных дел Комиссии11. Ее смысл состоит в том, что если в какой-либо стране действует сопоставимое по существу правовое регулирование и национальный регулятор рынка ценных бумаг, то биржи, брокеры и дилеры12,

7В настоящей статье понятие «проспект эмиссии» включает в себя значительно более широкое содержание, чем то, какое в него вкладывает отечественное законодательство.

8Wolburgh Jenah S. Commentary on A Blueprint for CrossBorder Access to U.S. Investors: A New International Framework//Harvard International Law Journal. Winter 2007. № 1. Vol. 48.

9См.: Gray T., Kitching A. Reforming Canadian Securities Regulation. Library of Parlament. 2005.

10Эта концепция уже введена в действие Комиссией по срочной биржевой торговле США (Commodity Futures Trading Commission), Федеральным резервным банком США (Federal Reserve Bank); Управлением по финансовому регулированию и надзору Великобритании (The UK Financial Services Authority).

11См.: Tafara E., Peterson R. J. A Blueprint for Cross-Border Access to U.S. Investors: A New International Framework// Harvard International Law Journal. Доступно на сайте: http://www.harvardilj.org/online/90

12Объединены под термином financial services providers.

23

КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №11 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ | ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ

зарегистрированные в этой стране, будут допускаться на рынок ценных бумаг США без необходимости регистрации в Комиссии. Те же правила будут распространяться и на биржи, брокеров и дилеров США, выходящих на рынок такой страны.

Комиссия будет комплексно оценивать национальное регулирование рынка ценных бумаг различных юрисдикций и в случае достаточной схожести регулятивных и правоприменительных концепций двух стран позволит биржам и брокерам, происходящим из изученной юрисдикции, осуществлять деятельность на рынке США без необходимости полной регистрации и подотчетности Комиссии.

Комплексная оценка юрисдикции предполагает сравнение со следующих позиций:

оценка схожести регулирования в области раскрытия финансовой и корпоративной информации;

исследование надежности и адекватности стандартов аудирования,

установленных в юрисдикции, а также надежности контроля за аудиторской деятельностью;

сравнительный анализ иных требований к эмитенту, нацеленных на обеспечение полноты и достоверности раскрытия им информации, включая регулирование стандартов корпоративного управления, внутреннего контроля, независимости директоров, защиты прав акционеров.

Как полагают авторы концепции замещающего соответствия, регулирование на ее основе будет базироваться на международных соглашениях, заключаемых национальными регуляторами с Комиссией. Такие международные соглашения должны предусматривать взаимность установленного правового режима и обмен информацией. Кроме того, акцентируется, что договаривающиеся стороны должны сохранять за собой право осуществлять правоприменение в области законодательства по борьбе с мошенничеством. По-видимому, эта

инициатива является логичным продолжением постепенной глобализации международного рынка ценных бумаг. Впрочем, будущее покажет, в каком конкретно правовом регулировании воплотится эта концепция и насколько будет сохранен ее дух.

В заключение необходимо отметить, что требования глобального рынка ценных бумаг реализуются не только через описанные модели трансграничного размещения. Изменяется также точка зрения на роль национального регулятора рынка ценных бумаг. Как было указано выше, американцы предложили инновационный подход к деятельности национального регулятора, при котором тот выполняет функцию авторизации иностранной юрисдикции для допуска происходящих из нее эмитентов на внутренний рынок США.

Обсудить статью можно на нашем сайте по адресу: http://www.clj.ru/ discussion/management/110706.html

24

КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №11 • 2007 | СОПРОВОЖДЕНИЕ СДЕЛОК | ТЕХНИКА СОСТАВЛЕНИЯ ДОГОВОРА

ДОГОВОР ПО ТЕПЛОСНАБЖЕНИЮ С УЧАСТИЕМ УПРАВЛЯЮЩИХ ОРГАНИЗАЦИЙ

Сложный технологический процесс теплоснабжения регулируется нормами гражданского и жилищного законодательства. Как следствие, на практике возникают многочисленные вопросы, связанные с определением субъектного состава и условий гражданско-правового договора по теплоснабжению бытовых потребителей с участием управляющей организации

Светлана Матиящук

доцент кафедры гражданского права Новосибирского юридического института, (филиал Томского государственного университета), кандидат юридических наук

Отношения по снабжению бытовых потребителей тепловой энергией опосредуются договором энергоснабжения, субъектами этого договора могут быть теплоснабжающая организация и абонент. Вместе с тем сегодня усложняется вопрос об участниках договорных отношений в сфере снабжения тепловой энергией бытовых потребителей (т.е. тех, кто потребляет тепловую энергию для личных, домашних, семейных нужд), проживающих в многоквартирных домах. Данное обстоятельство связано с тем, что в результате проведенных преобразований в системе ЖКХ новыми участниками рынка по предоставлению коммунальных услуг (в том числе и теплоснабжения) стали управляющие организации. Согласно пп. «а» п. 49 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23 мая 2006 г. № 307 (далее – Правила № 307), к основным обязанностям управляющей организации, прежде всего, относится обязанность по заключению с ресурсоснабжающими организациями договоров о приобретении коммунальных ресурсов (электрической энергии, холодной воды, тепловой энергии и т.п.), которые по своей правовой природе являются договорами энергоснабжения. Тепло-

снабжающая организация – это вид ресурсоснабжающей организации. Однако необходимо учитывать, что структура договорных связей в сфере теплоснабжения и условия граждан- ско-правовых договоров, заключаемых между теплоснабжающими и управляющими организациями, обладают рядом особенностей.

Особенности структуры договорных связей по снабжению тепловой энергией

бытовых потребителей

На основании договора управления многоквартирным домом управляющая организация обязана заключить с теплоснабжающей организацией договор энергоснабжения с целью обеспечения потребителей тепловой энергией для нужд горячего водоснабжения и отопления. При этом предложение о заключении договора снабжения тепловой энергией бытовых потребителей, проживающих в многоквартирном доме, должно быть направлено надлежащей организации. В соответствии со ст. 539 ГК РФ абонентом по договору энергоснабжения может выступать лишь лицо, теплопотребляющая энергоустановка которого непосредственно присоединена к сети энергоснабжающей организации. Потребители энергии, которые не имеют в собственности (или на ином законном основании) теплопотребляющих энергоустановок, присоединенных непосредственно к сети энергоснабжающей организации, именуются субабонентами. Между абонентом и субабонентами с согласия энергоснабжающей организации заключается договор на оказание услуг по

передаче теплоэнергии. В случае если теплопотребляющая энергоустановка, расположенная в многоквартирном доме, непосредственно не присоединена к сетям теплоснабжающей организации, то договор энергоснабжения должен заключаться между энергоснабжающей организацией и абонентом, который с управляющей организацией также обязан заключить договор на оказание услуг по передаче тепловой энергии для нужд горячего водоснабжения и отопления с целью обеспечения потребителей коммунальными услугами.

Содержание договора

Как уже отмечалось, условия договора по снабжению тепловой энергией бытовых потребителей, проживающих в многоквартирном доме, с участием управляющей организации обладают рядом особенностей.

Во-первых, неправомерно устанавливать порядок расчета количества потребленной тепловой энергии бытовыми потребителями, отличный от предусмотренного Правилами № 307 и Правилами установления и определения нормативов коммунальных услуг, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 23 мая 2006 г. № 306.

На практике нередки случаи, когда договорами, заключенными с теплоснабжающими организациями, предусмотрен особый порядок расчета количества потребленной тепловой энергии для нужд горячего водоснабжения и отопления1. Суть данного

1Письмо Министерства регионального развития РФ от 13.02.2007 г. № 2479-РМ/07.

25

КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №11 • 2007 | СОПРОВОЖДЕНИЕ СДЕЛОК | ТЕХНИКА СОСТАВЛЕНИЯ ДОГОВОРА

порядка сводится к тому, что бытовые потребители (граждане, потребляющие тепловую энергию для личных, домашних, семейных нужд) в течение года оплачивают коммунальные услуги исходя из объема потребленной энергии, определенного по нормативам потребления коммунальных услуг, утвержденным органами местного самоуправления, а в конце года объем потребленной энергии корректируется по так называемому балансовому (расчетному) методу, предусмотренному Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 25 сентября 1995 г. № 954 (далее – Правила № 954). По оценкам экспертов, такая корректировка может привести к увеличению размера платы за коммунальные услуги по меньшей мере на 40%, так как на бытовых потребителей пытаются переложить бремя затрат, связанных с фактическими потерями тепловой энергии при передаче ее от источника тепла до жилых домов.

При решении данного вопроса необходимо учитывать, что поскольку бытовой потребитель является экономически слабой стороной в отношениях по теплоснабжению, то нормами жилищного законодательства детально регламентируется порядок расчета как количества потребленной тепловой энергии, так и размера платы за нее. В соответствии со ст. 157 ЖК РФ размер платы за потребленную теплоэнергию рассчитывается исходя из объема потребленной энергии, определенного по нормативам потребления тепловой энергии, утвержденным органами местного самоуправления.

Норматив потребления тепловой энергии на нужды горячего водоснабжения рассчитывается в гигакалориях на одного человека (на 1 месяц), а норматив потребления тепловой энергии на нужды отопления устанавливается в гигакалориях на 1 кв.м общей площади жилья (на 1 месяц). При этом, согласно п. 19 Правил № 307, размер платы за потребленную тепловую энергию на нужды горячего водоснабжения и отопления подлежит корректировке один раз в год (либо один раз в квартал) в порядке, предусмотренном законодательством РФ.

Однако на сегодняшний день такой порядок законом не определен, следовательно, ни энергоснабжающая, ни управляющая организация не вправе производить указанные корректировки на основании Правил № 954, так как в соответствии с п. 8 Правил № 307 условия гражданскоправового договора, заключаемого

с энергоснабжающей организацией, не должны противоречить нормам жилищного законодательства. Таким образом, нормы гражданского законодательства регулируют отношения по снабжению бытовых потребителей тепловой энергией только в той части, в какой они не противоречат нормам жилищного законодательства.

Во-вторых, неправомерно возлагать на управляющую организацию обязанности по ремонту и реконструкции теплотрасс; по поддержанию в исправном техническом состоянии контрольно-измерительных приборов; по соблюдению расхода сетевой воды, а также норм ее утечки и среднесуточной температуры обратной воды и т.п.

Исходя из положений Правил № 307, основные обязанности управляющей организации, регулируемые договором энергоснабжения и договором на оказание услуг по передаче тепловой энергии, состоят в следующем:

обеспечивать надлежащее техническое состояние только внутридомовых инженерных систем, находящихся в многоквартирном доме;

при наличии общедомовых приборов учета ежемесячно, в течение последней недели месяца, снимать их показания и заносить в журнал учета показаний общедомовых приборов учета тепловой энергии;

производить расчет платы за потребленную гражданами тепловую энергию, в частности, вести учет проживающих граждан в многоквартирном доме и учет общей площади жилья.

Поскольку тепловые сети (комплекс инженерно-технических устройств, предназначенных для передачи тепловой энергии) находятся в ведении теплоснабжающей организации либо иных лиц, оказывающих услуги по передаче тепловой энергии, то именно они обязаны содержать тепловые сети и контрольно-измерительные приборы в работоспособном состоянии и эксплуатировать их в соответствии с требованиями безопасности.

В-третьих, по общему правилу, недопустимо производить ограничения или прекращения подачи тепловой энергии для нужд горячего водоснабжения и отопления.

Согласно ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом. В настоящее время ограничение или

прекращение отпуска теплоэнергии регулируется как Постановлением Правительства РФ от 5 января 1998 г. (в ред. от 17 июля 1998 г.) «О порядке прекращения или ограничения подачи электрической и тепловой энергии и газа организациям-потребителям при неоплате поданных им (использованных ими) топливно-энергетических ресурсов» и разд. X Правил № 307, так и Федеральным законом от 26 июля 2006 г. «О защите конкуренции».

На основании указанных нормативных правовых актов граждане, потребляющие тепловую энергию для бытовых нужд, относятся к потребителям, не подлежащим отключению в безусловном порядке при задолженности по оплате за потребленную энергию. Более того, приостановление или ограничение подачи тепловой энергии не должно нарушать права и законные интересы других потребителей, которые своевременно оплачивают потребленную тепловую энергию.

Вмногоквартирном же доме приостановить или ограничить подачу тепловой энергии только потребите- лю-неплательщику, как правило, невозможно по техническим причинам. Таким образом, поскольку нормы права об ограничении и прекращении подачи тепловой энергии для нужд горячего водоснабжения и отопления носят императивный характер, то гражданско-правовым договором, заключаемым с энергоснабжающей организацией, неправомерно устанавливать иное.

В-четвертых, по общему правилу, недопустимо осуществлять оплату потребленной тепловой энергии для нужд горячего водоснабжения и отопления с применением авансовых платежей.

Согласно п. 2 Порядка расчетов за электрическую, тепловую энергию и природный газ, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 4 апреля 2000 г. № 294 (в ред. от 23 мая 2006 г.), в отношении управляющих организаций не применяется правило об оплате потребленной тепловой энергии для нужд горячего водоснабжения и отопления с применением авансовых платежей.

Сравнить договор, опосредующий отношения по снабжению тепловой энергией бытовых потребителей, проживающих в многоквартирном доме, с договором теплоснабжения, заключаемым с абонентом, потребляющим энергию для производственных и иных нужд, не связанных с личным, семейным, домашним использованием, можно при помощи таблицы.

26

КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №11 • 2007 | СОПРОВОЖДЕНИЕ СДЕЛОК | ТЕХНИКА СОСТАВЛЕНИЯ ДОГОВОРА

В целом можно сделать следующие

о количестве, качестве и режиме

ношения по снабжению бытового

выводы:

 

потребления тепловой энергии; о

потребителя тепловой энергией,

• поскольку бытовой потребитель яв-

порядке заключения, изменения и

не позволяет устанавливать иное

расторжения договора и др.), таким

гражданско-правовым договором,

ляется экономически слабой сторо-

образом, мы получаем договор с за-

заключаемым с теплоснабжающей

ной в отношениях по теплоснабже-

ранее разработанными условиями,

организацией.

нию, то законодатель совершенно

т.е. стандартный договор;

 

 

справедливо вводит многочислен-

Обсудить статью можно на нашем

 

 

ные ограничения свободы договора

• императивный характер боль-

сайте по адресу: http://www.clj.ru/

(детально регламентирует условия

шинства норм, регулирующих от-

discussion/deal/110701.html

 

 

 

 

 

Таблица

 

 

 

 

 

Согласование условий

 

Нормы законодательства,

 

 

о количестве

Наименование

Характеристика

 

и качестве тепловой энергии,

регулирующие отношения,

 

договора

договора

 

режиме потребления,

возникающие из договора

 

 

 

 

порядке расчетов,

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

сроке действия договора

1) по снабжению тепловой

Нормы жилищного законодатель-

Консенсуальный, возмезд-

Условия определяются в соответ-

энергией бытовых потребитества. Нормы гражданского законо-

ный, взаимный, публичный

ствии с установленным законом

лей, проживающих в многодательства регулируют отношения

и относится к числу до-

порядком

квартирном доме, с участием

по снабжению бытовых потребителей

говоров с заранее разра-

 

управляющей организации

тепловой энергией только в той ча-

ботанными условиями, т.е.

 

 

сти, в какой они не противоречат нор-

стандартных договоров

 

 

мам жилищного законодательства

 

 

 

2) по снабжению тепловой

Нормы гражданского законодатель-

Консенсуальный, возмезд-

Условия определяются сторонами

энергией абонентов, потреб-

ства

 

ный, взаимный, публич-

договора

ляющих энергию для производ-

 

 

ный

 

 

ственных и иных нужд, не свя-

 

 

 

 

 

занных с личным, семейным,

 

 

 

 

 

домашним использованием

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

27

КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №11 • 2007 | СОПРОВОЖДЕНИЕ СДЕЛОК | ТЕХНИКА СОСТАВЛЕНИЯ ДОГОВОРА

КРЕДИТНЫЙ ДОГОВОР

ВАНГЛИЙСКОМ ПРАВЕ

Всовременных условиях международного движения капитала заключение кредитных соглашений, в которых банк и заемщик расположены в различных государствах, стало повседневной практикой. В подобных случаях неизбежно встает вопрос о выборе применимого права. В статье речь пойдет об особенностях кредитного договора в английском праве, а именно: об источниках его правового регулирования, понятии, признаках и содержании

Анна Сапункова

юрисконсульт

Международного инвестиционного банка

Источники и термины

В английском праве нормы, регулирующие отношения между сторонами кредитного договора, содержатся, в первую очередь, в прецедентах. Право Великобритании большей частью не кодифицировано и казуально. Оно состоит из определенного числа ограничительных положений (mandatory rules), подчиняясь которым, стороны могут создавать права и обязанности, обеспечиваемые правом.

Некоторые положения, касающиеся кредитного договора, содержатся в Законе о банках 1987 г. (Banking Act, 1987), Законе о поставке товаров и услуг 1982 г. (Supply of Goods and Services Act, 1982), а также иных нормативных актах. К отношениям с участием банков в Великобритании применяются Первая (1977 г.) и Вторая (1989 г.) банковские директивы ЕС (First Banking Directive of the European Community, Second Banking Directive of the European Community).

Особое место среди источников английского права занимают обычаи банковской практики. В последнее время все большее значение приобретают стандартизированные или типовые формы контрактов, создаваемые банковскими ассоциациями и союзами для регулирования оказания отдельных банковских услуг. Например, в 1991 г. был разработан Кодекс банковской деятельности (Banking Code1, далее – Кодекс), который определяет правила предоставления соответ-

ствующих услуг потребителям (private customer) и носит рекомендательный характер. Однако, даже если стороны при заключении договора не условились о субсидиарном применении положений Кодекса, суд при разрешении противоречий, возникших из такого договора, все же будет принимать во внимание эти положения, чтобы установить содержание общих правовых принципов.

Центральное место в регулировании отношений сторон при предоставлении кредита занимает подписываемый при этом договор, в котором нередко устанавливается и применимое право. Поскольку стороны не нарушают ка- ких-либо юридических запретов, они могут по своему усмотрению вводить любые правила в отношении предмета своего соглашения, и правом такие правила будут признаваться.

Ванглийском праве отсутствует единое легальное определение кредитного договора. Для обозначения отношений, связанных с предоставлением банком кредита заемщику, применяются различные термины. В ст. 1 Первой и Второй банковских директив ЕС при характеристике кредитной организации (банка) как организации, осуществляющей деятельность по привлечению денежных средств общественности и предоставлению кредитов от своего имени, используется термин granting credits. В Законе о банках 1987 г. при упоминании кредитования употребляется термин lending.

Влитературе кредитные или заемные отношения зачастую обозначаются термином loan. В кредитных договорах нередко встречается термин facility.

Вдоктрине кредитным считается договор (loan agreement), в соответствии с которым одна сторона – кредитор (the lender) обязуется предо-

ставить денежные средства другой стороне – заемщику (the borrower) на определенных договором условиях и на установленный срок2.

В английском праве кредитный договор среди иных заемных отношений выделяется тем, что кредитором по такому договору выступает банк. Это и обусловливает особенности данной разновидности договора. В деле Foley vs. Hill (1848) было определено, что отношения между банком и клиентом (customer) являются отношениями между должником и кредитором. Банк должен рассматривать денежные средства, переданные ему вкладчиком, как свои собственные. Единственное обязательство банка сводится

ктому, чтобы возвратить вкладчику сумму, равную полученной. В ряде решений было закреплено, что способ, которым банк осуществляет привлечение денег и получает их, в том числе посредством использования банковского счета, отличает банк от других должников (Joachimson vs. Swiss Bank Corporation, 1921; Bhogal vs. Punjab National Bank, 1988). Хотя означенные судебные решения были вынесены по спорам, возникшим из договора банковского вклада, установленные в них принципы в полной мере применимы

ккредитным договорам.

Следует заметить, что в английском праве отсутствует соотнесение кредитного договора и иных заемных отношений (закрепленное, например, в российском праве), а также деление договоров на консенсуальные и реальные. Согласно доктрине встречного удовлетворения, в английском договорном праве одностороннее

1Кодекс банковской деятельности регулярно пересматривается и обновляется; в настоящее время действует редакция Кодекса, вышедшая в марте 2005 г.

2См.: Hughes M. Selected Legal Issues for Finance Lawyers. Lexis Nexis UK, 2003. P. 12.

28

Соседние файлы в папке !!Экзамен зачет 2023 год