- •Карапетов, Савельев
- •Раздел 1. Общие замечания.
- •Глава 1. Уточнение предмета исследования
- •2 Важнейших принципа договорного права:
- •Соотношение принципа обязательности контрактов и принципа свободы договора.
- •Содержательные и процедурные проявления свободы договора
- •Свобода договора и пределы договорного права (определение сферы исследования в данной книге)
- •Раздел 3. Экономические и этические основания принципа
- •Этические предпосылки принципа свободы договора
- •Раздел 4 – Политико-правовые основания ограничения договорной свободы
- •Глава 1. Общие вопросы
- •5) Функциональное разделение политико-правовых оснований ограничения договорной свободы
- •Глава 2. Ограничения договорной свободы во имя интересов общества, государства, третьих лиц
- •Глава 3. Ограничение договорной свободы в патерналистских целях
- •Несовершенство информации:
- •Ограниченная рациональность:
- •Рост нагрузки на судебную систему, проблемы с компетенцией и дестабилизация оборота:
- •Риски переноса издержек на адресатов патерналистской опеки, кросс-субсидирования и блокирования взаимовыгодных сделок:
- •Феномен «научения»:
- •Глава 4. Финальные замечания («вода», чисто теоретические выводы и мысли).
Этические предпосылки принципа свободы договора
Таким образом, транслируя базовые установки доминирующих на данный момент в экономике и этике представлений и социально-экономических реалий непосредственно в сферу частного права, мы получаем следующие принципы, в самом общем виде определяющие политико-правовые основания и пределы принципа свободы договора:
1) полностью дееспособные участники оборота по общему правилу вправе по собственному
усмотрению и добровольно заключать любые контракты с любыми контрагентами по любым ценам и с любыми иными условиями;
2) государство по общему правилу должно предоставлять таким сделкам судебную защиту и
воздерживаться от каких-либо ограничений;
3) опровержение двух вышеуказанных презумпций возможно в порядке исключения в тех случаях,
когда это убедительно обосновано более весомыми политико-правовыми (экономическими, этическими или иными) аргументами, чем та очевидная общественная польза, которую, как правило, свобода договора приносит, и та важнейшая этическая ценность, которой эта свобода обладает;
4) бремя доказывания необходимости отступления от презумпций договорной свободы и судебной защиты договорных обязательств возлагается на того, кто это предлагает.
Раздел 4 – Политико-правовые основания ограничения договорной свободы
Глава 1. Общие вопросы
1) под основанием введения ограничения договорной свободы мы понимаем не тот признанный в позитивном праве инструмент, который позволяет ограничить свободу договора (например, ex ante императивная норма или применение судом ex post принципа недопустимости злоупотребления договорной свободой), а причину введения в позитивное право или применения такого инструмента.
2) Во многих странах в гражданских кодификациях присутствуют нормы, дающие суду право на признание сделки недействительной в случае ее противоречия основам общественной нравственности (Россия) или добрым нравам (Франция, Германия).
3) Практически во всех странах нарушение принципа добросовестного поведения может влечь ряд правовых санкций, например отказ в защите права. Практически во всех странах мира право допускает ту или иную форму ограничения свободы договора, если речь идет о явно недобросовестных условиях или сделках (в том числе и ничтожность договора или отдельных его условий).
Что такое добросовестность при заключении договора и определении его условий, установить научно бывает очень сложно.
Зачастую ссылка на нарушение принципа добросовестности означает моральное осуждение некого поведения участника оборота, нарушающего представления о должной деловой этике и справедливости. Как правило, речь идет о негативной оценке этичности тех или иных аспектов процедуры заключения договора, которая проявляется в ряде специальных норм о введении в заблуждение, нераскрытии релевантной информации, об обмане, о злоупотреблении неравенством переговорных возможностей и т.п.
Но при этом критерий недобросовестности, как правило, учитывает и содержание договорных условий, проявляясь здесь в качестве синонима явной несправедливости условий контракта.
При этом, как правило, эти проявления процедурной и содержательной недобросовестности переплетаются.
Так, суд вряд ли признает введение в заблуждение поводом для признания сделки недействительной, если контрагент от своего заблуждения только выиграл.
Другой пример: право большинства стран считает недобросовестным и ограничивает эксплуатацию неравенства переговорных возможностей (например, использование юридической или финансовой неграмотности потребителя) или навязывание кабальных условий стороне, оказавшейся в тяжелом положении, но только тогда, когда эта недобросовестная деловая практика приводит к включению в договор явно несправедливых условий.
!!! Вывод: По сути же не ошибемся, если констатируем, что ссылки на недобросовестность или
злоупотребление правом, с одной стороны, и несправедливость договорных условий - с другой, в контексте вопроса о содержательной свободе договора зачастую используются в зарубежном праве в качестве своего рода синонимов.
4) Добрые нравы
Другой этический стандарт, оказывающий серьезное ограничивающее воздействие на автономию воли сторон, - это принцип недопустимости нарушения основ общественной нравственности (добрых нравов).
Этот стандарт тесно переплетается со стандартом справедливости и добросовестности, но делает акцент на недопустимости согласования условий, попирающих фундаментальные принципы общественной морали. Причем в отличие от критерия справедливости использование стандарта добрых нравов может аннулировать сделку, в исполнении которой может иметь место заинтересованность обоих контрагентов.
Например, когда право блокирует договоры на продажу родительских прав, оно не столько
защищает справедливость, сколько просто проводит в жизнь укорененные в христианской этике представления о человеке как субъекте, но ни в коем случае не как объекте гражданских
правоотношений. То же можно сказать и о массе иных ограничений договорной свободы в области семейных, сексуальных и иных подобных отношений.