- •Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг л.А. Новоселова
- •Раздел I. Правовое регулирование сделок уступки права (требования)
- •Глава 1. Понятие сделки уступки права (требования)
- •1.1. Право требования как объект оборота
- •"Переход права" и "передача права".
- •1.2. Распорядительный характер сделки уступки права требования
- •1.3. Переход права требования по основаниям, предусмотренным законом
- •1.4. Права, которые могут быть предметом уступки
- •Глава 2. Перемена лица в обязательстве и замена стороны в договоре
- •2.1. Понятие "обязательство" в главе 24
- •Гражданского кодекса Российской Федерации
- •2.2. Замена кредитора в "длящихся" договорах
- •2.3. Влияние характера обязательства на сделки уступки права требования
- •Глава 3. Соотношение сделки уступки права требования со сделкой, на основании которой она совершается
- •3.1. Сделка цессии и договор о цессии
- •3.2. Договоры, на основании которых совершается передача права требования
- •3.3. Передача права требования и договор мены
- •3.4. Проблема абстрактности цессии
- •3.5. Возмездность сделок цессии
- •Глава 4. Сделки уступки права (требования) в общей части гражданского кодекса российской федерации и договор факторинга
- •Глава 5. Допустимость перехода прав кредитора к другому лицу
- •5.1. Общий принцип
- •5.2. Случаи, когда уступка права требования недопустима в силу закона. Высокоперсонифицированные права требования
- •5.3. Уступка прав требования возврата кредита
- •5.4. Договорные запреты и ограничения уступки требования
- •5.5. Недействительность сделок, лежащих в основании уступок
- •Глава 6. Действие договорных ограничений на уступку требования в рамках договора финансирования
- •6.1. Действие договорных ограничений уступки
- •При факторинге
- •6.2. Последствия уступки требования, совершенной с нарушением договорных ограничений
- •6.3. Расторжение основного договора из-за нарушения условий о запрете или ограничении уступки
- •Должник не должен иметь права на расторжение договора единственно в связи с нарушением кредитором (цедентом) условия о недопустимости или ограничении уступки.
- •Глава 7. Форма уступки права требования
- •7.1. Требования к форме сделки уступки
- •7.2. Последствия несоблюдения формы сделки уступки
- •Глава 8. Предмет уступки
- •8.1. Существенные условия в сделке уступки права требования
- •8.2. Оптовые уступки
- •Глава 9. Объем уступаемых прав
- •9.1. Общие положения
- •9.2. Уступка части долга
- •9.3. Переход обеспечительных прав
- •9.4. Переход права на проценты
- •9.5. Право на плоды и доходы
- •9.6. Судьба требований о возмещении убытков при неисполнении обязательства
- •9.7. Права с преобразовательным характером действия
- •Глава 10. Момент перехода права от цедента к цессионарию (момент уступки)
- •10.1. Общие положения
- •Глава 11. Сделки по уступке будущего права требования
- •11.1. Существующее и будущее право для целей уступки права требования
- •11.2. Уступка прав, исполнение которых поставлено в зависимость от срока
- •11.3. Уступка прав по обязательствам, которые возникнут в будущем
- •11.4. Момент и порядок перехода будущего права цессионарию
3.5. Возмездность сделок цессии
Документы о сделках цессии часто не содержат указаний на наличие и характер встречного удовлетворения. Соглашение, определяющее основание уступки, как правило, оформляется самостоятельно.
Суды – гипотеза о том, что признак возмездности обязательно должен быть в таком договоре (цель: если его не указывают, можно квалифицировать как договор дарения, а оно запрещено между коммерческими организациями сделка цессии недействительна) (предметом дарения - п. 1 ст. 572 ГК РФ - мб действия дарителя по безвозмездной передаче одаряемому имущественного права к третьему лицу).
ГК - презумпция возмездности.
п. 2 ст. 572 ГК РФ соглашение, не предусматривающее встречное предоставление цеденту со стороны цессионария, может быть признано договором дарения в том случае, если оно содержит ясно выраженное намерение цедента совершить безвозмездную передачу соответствующего права.
до тех пор, пока не доказано обратное, существует презумпция возмездности цессии.
якобы возмездный договор имеет целью прикрыть дарение "явный" договор ничтожен как притворная сделка (ст. 170).
Определенное значение стоимость встречного предоставления будет иметь и при оценке действительности совершенных сделок в рамках законодательства о банкротстве.
Глава 4. Сделки уступки права (требования) в общей части гражданского кодекса российской федерации и договор факторинга
сложный характер договора факторинга, включающего в себя и сделку (сделки) уступки права требования (цессии), урегулированную ст. ст. 382 - 390.
положения общей части применяются к отношениям по договору о финансировании под уступку требования, если в данной главе не содержится иного регулирования. В.А. Белов также признает правомерность рассмотрения понятий цессии и договора факторинга как в определенной степени соподчиненных - цессия может совершаться и в рамках договора факторинга, который определяется им как комплексный договор <**>.
"Договор сингулярной сукцессии (активной цессии) - это двустороннее соглашение, в силу которого одна сторона (первоначальный кредитор, цедент) передает другой стороне (новому кредитору, цессионарию) право требования исполнения обязательства третьим лицом (должником, цессионаром), а цессионарий приобретает это право требования от цедента на условиях, не ухудшающих положения должника"
В некоторых работах цессия и факторинг противопоставляются. Павлодский: два самостоятельных договора, имеющих существенные различия. Договор о финансировании под уступку денежного требования, по его мнению, не может быть охарактеризован как смешанный, включающий элементы цессии; применение общих норм о цессии в отношениях по финансированию в силу действующего законодательства исключается <*>.
Кротов: "факторинг не влечет перемену лиц в обязательстве, а представляет собой переадресовку исполнения в пользу финансового агента" <*>. Обоснования изложенного положения автор не приводит.
Сделка уступки права (требования) имеет своим результатом замену кредитора в обязательстве и представляет собой действие первоначального кредитора по отказу от своего субъективного права в отношении должника в пользу нового кредитора.
Несмотря на отсутствие в положениях гл. 43 прямых отсылок к нормам гл. 24, характер обязательств по договору финансирования под уступку денежного требования (клиент уступает или обязуется уступить фактору права требования об уплате денежной суммы) свидетельствует о совершении в рамках данного договорного отношения сделок по передаче обязательственных прав.
положения гл. 24 и в силу их общего характера должны применяться и к отношениям по уступке права, реализуемым в рамках договора факторинга (подлежат применению в том случае, если в гл. 43 отсутствуют специальные нормы).
переход права финансовому агенту не всегда осуществляется на основании сделки уступки права требования (может иметь основанием суброгацию либо иные отличные от цессии сделки, влекущие переход прав по обязательству).
*суброгация - один из случаев уступки права, возникающей в силу закона и состоящей в переходе к новому кредитору требований в размере реально произведенной за них оплаты (или иного исполнения).
В международной практике передача прав фактору может производиться, в частности, в результате суброгации, новации и залога прав на дебиторскую задолженность.
Сама конструкция договора финансирования под уступку денежного требования не исключает возможности перехода права финансовому агенту не только в результате традиционной сделки уступки права, но и в результате иных сделок. НО! ст. 824 - совершение клиентом действий по уступке права финансовому агенту, т.е. именно о сделке уступки.
сделка уступки требования может совершаться как на основании договора о финансировании, так и на основании других договоров.
Противопоставление сделки (договора) цессии и договора о финансировании неправомерно, как неправомерно противопоставление любого договора, на основании которого совершается передача имущества, самому действию по его передаче.
Договор о финансировании под уступку денежного требования является одним из возможных оснований совершения сделок по уступке требования. Особенностью этих отношений является лишь то, что к уступке, совершенной в рамках этого договора, применяется ряд специальных правил.
Если договор, лежащий в основании уступки права требования, не является договором факторинга, но уступка была произведена, это означает, что к отношениям сторон применимы не специальные, а общие нормы об уступке.
Если договор является договором факторинга, то совершенные на его основании сделки уступки права регулируются как специальными нормами гл. 43 ГК РФ, так и нормами гл. 24 ГК РФ в части, не противоречащей специальным нормам.