Агарков Перевод долга
Практическая цель та же, что и у уступки требования – один платеж вместо двух.
Третье лицо может обязаться по договору с должником удовлетворить требования кредитора -> отношения между 3м лицом и должником -> кредитор имеет право требования только к должнику (в кодексе РСФСР прямо не предусмотрен, но может вытекать из условий договора, такие отношения есть в германском) (по общему правилу кредитор отказать в принятии исполнения долга 3м лицом отказать не может, только если долг не связан с личностью должника)
Если нет оговорки, что кредитор имеет право требования только к должнику, то у него появляется должником и 3е лицо – кумулятивный перевод долга
Оборот нуждается в институте, когда должник передает исполнение долга 3му лицу и сам выбывает из правоотношения – привативный перевод долга. Но здесь не обойтись без участие кредитора, который мб заинтересован в личности должника.
Существует и институт, когда кредитор договаривается с 3м лицом о том, что теперь 3е лицо новый должник, а старый должник освобождается от исполнения О.
В Совке была неудачная статья 126, формулировку которой надо было заменить на «перевод долга по соглашению с другим лицом действителен только при согласии кредитора»
Важно отличать, что договор о переводе долга – это только соглашение о переводе долга, а не обязательственные отношения, возникающие между новым должником и кредитором. Т.е. он носит абстрактный характер в отношении казуальной сделки между старым должником и новым.
Согласие кредитора мб и предварительным (мб взято обратно пока не заключен договор о переводе долга), и последующим (обратно после его дачи кредитор положение вернуть не может: может освободить нового должника, но старый ему не будет должен). Согласие – односторонняя сделка. До получения согласия стороны могут отменить договор.
Часто извещение кредитора о соглашении о переводе долга называют офертой, но это не так. Оферта – лицо может принять и сделать определенные хозяйственные действия (отказаться), а извещение – нет действий, при согласии он лишь переменит должника, никаких хозяйственных действий не будет.
Если кредитор отказывает – нет перевода долга, можно попробовать еще раз или новый должник заключит договор с кредитором. Если кредитор не отказывает и не соглашается, стороны соглашения могут установить срок на дачу ответа.
Договор о переводе долга, превыш. 500р золотом, дб совершен в письменной форме. А если первоначальное обязательство заключено в нотариате? – все равно договор мб заключен в простой письменной форме. Согласие кредитора мб сделано в любой форме (может даже вытекать из действий кредитора)
Перевод долга осуществляется в порядке частного преемства – переходит часть пассива. Касательно долгов не бывает частного преемства, поскольку всегда важна личность кредитора. Так, перевод долга меняет сущность обязательственного правоотношения. Но Агарков не согласен, частное преемство возможно, поскольку суть обязательства не меняется, новый должник отвечает по обязательству также, как отвечал бы и старый.
Может ли новый должник использовать возражения старого? – как я поняла, да, но есть ограничения. Так, только старый может оспаривать факт, на котором базировалась сама сделка. Также старый может определить является ли порок воли настолько серьезным, чтобы признать сделку недействительной. У нового должника – только возражения, вытекающие из содержания тех правоотношений, в состав которых входит принятый им на себя долг. Может ли новый должник воспользоваться правом зачета старого должника? – нет, не может, это право старого должника; если бы это было бы возможно, то погасилось бы О., а у старого должника не возникло право требования, что несправедливо. Новый должник не может приводить возражения, связанные с его взаимоотношением со старым должником, поскольку это усложняет О. Но в случае ничтожности перевода долга новый должник может сослаться на то, что он не является новым должником, а отвечает старый. Если договор заключен с кредитором, новый должник может сослаться на его недействительность.
Исключение частного преемства – поручительство и залог имеют акцессорную природу (следуют за основным О), если залогодатель и поручитель не изъявили желание отвечать за нового должника, они и не отвечают. Агарков не согласен, что это исключение – перевод долга – вторжение в правовую сферу залогодателя и поручителя, которые мб заинтересованы в личности должника, поэтому если они дают отказ, то они не отвечают ни за нового, ни за старого должников, поэтому поручительство и залог прекращаются. Но из за того, что первоначальный должник перестал быть должником, а не из за того, что это исключение из частного преемства. Согласие поручителя и залогодателя дб получено до перевода долга. Если залог установлен старым должником, то он продолжается, если в договоре не обговорено обратное. Если новый должник поручитель старого, то поручительство прекращается, поскольку должник и поручитель совпадают.