42. Западные социологические теории права (е. Эрлих, г. Канторович).

Понятие социологического позитивизма

Социологическая юриспруденция начала формироваться на исходе XIX в., когда социология выделилась в самостоятельную отрасль знаний. Социологические теории права складывались, с одной стороны, путем формирования правовых концепций в рамках общей социологии, а с другой – путем распространения социологических методов познания в юриспруденции.

К родоначальникам социологической юриспруденции принадлежат Рудольф фон Иеринг (Германия), Леон Дюги и Франсуа Жени (Франция), Евгений Эрлих (Австро-Венгрия), Сергей Муромцев (Россия).

Характерный тезис всех вариантов социологического направления – свобода судейского усмотрения.

Представители социологической школы противопоставили позитивному праву как "мертвому", "книжному" праву – право "живое", "право в действии".

Достоинством этой теории является ориентация на учет реальных процессов, происходящих в правовом регулировании, их изучение на основе конкретно-социологических методов. В этом же русле находится, скажем, постановка вопроса об эффективности правовых норм, которой в свое время уделялось значительное внимание в советской юриспруденции.

Таким образом, социологическая школа права – это теоретическое направление, основанное на понимании права не как совокупности предписанных юридических правил, а как явлении, воплощенном в юридической практике, правопорядке, деятельности суда. Для сторонников этого направления юридические правила имеют не то содержание, которое закреплено в официальных источниках, а то, какое они приобрели в процессе их фактической реализации.

Школа "свободного права" Евгения Эрлиха

Школа "свободного права" возникла в конце XIX-XX вв. как критика юридического позитивизма с его догматическим пониманием права как закона. Представители этого направления призывали искать право в жизни, в общественных отношениях, выступали против "слепого буквоедства догматики". Право, по их мнению, не может быть сведено к нормам закона. Писаное право абстрактно, безлично, схематично, а жизнь конкретна, разнообразна, изменчива, не все то, что записано в законе, получает осуществление на практике. В свою очередь, многое, что сложилось в практике, помимо закона, имеет, по их утверждению, правовой характер. Представители данного направления призывали к разработке "нового учения о праве", широкой концепции, выводящей право за пределы текстов законов.

Одним из наиболее ярких представителей школы "свободного права" был австрийский правовед Е. Эрлих (1862–1922). Он был автором концепции "живого права", т.е. права, которое уже фактически действует в обществе, возникло спонтанно, опережая право, исходящее от государства. Традиционная юриспруденция интерпретировала право как меры государственного принуждения. "Однако, – замечал Эрлих, – для определения понятия права не является существенным ни то, что оно исходит от государства, ни то, что оно является основой для решения судов или других учреждений, ни связанные с ним меры правового принуждения"^[15]. В работе "Основы социологии права" (1913 г.) он писал о "живом праве": "Лишь то, что входит в жизнь, становится живой нормой, все остальное – лишь голое учение, норма решения, догма или теория"^[16].

Это право создается общественными союзами и представляет собой организационные нормы, обеспечивающие порядок внутри союзов. По мнению Эрлиха, "право – это порядок, ... организация, ... правило, определяющее положение каждого товарищества, его субординацию и его обязанности"^[17].

Организационные нормы складываются в обществе сами собой, вытекают из торговли, обычаев, обыкновений, уставных положений различных организаций; эти нормы ("самодействующий порядок общества", "общественное право") образуют, по учению Эрлиха, право первого порядка.

Для охраны права первого прядка и регулирования спорных отношений существуют "нормы решений", образующие право второго порядка; эти нормы создаются деятельностью государства и юристов. К праву второго порядка относятся уголовное, процессуальное, полицейское право, которые не регулируют жизнь, а должны лишь поддерживать организационные нормы.

Результатом взаимодействия общественного права, права юристов и государственного права является "живое право", которое не установлено в правовых положениях, но господствует в жизни. "Живое право есть внутренний распорядок человеческих союзов", – подчеркивал Эрлих.