!Экзамен зачет учебный год 2023 / Диссертация Мильского-1

участие в инновационных разработках, PR-компаниях, содействие установле-

нию региональных и международных связей1.

Следует отметить, что в Российской Федерации саморегулирование фак-

тически не развивается. Профессиональные общественные организации в сфере рекламной деятельности начали появляться в конце 1980-х – начале

1990-х годов вместе с зарождением рекламной индустрии. Создание организа-

ций, выражающих интересы различных участников рекламного рынка, было обусловлено необходимостью регулирования взаимоотношений между рекла-

модателями и рекламопроизводителями. В их деятельности было много схо-

жего и взаимообусловленного. Это разработка и реализация этических норм,

защита прав и интересов участников рекламного рынка, популяризация ре-

кламы и формирование лояльного отношения общества к рекламной деятель-

ности. Саморегулируемые организации играют важную роль в регулировании взаимоотношений в этой сфере деятельности. Именно саморегулируемые ор-

ганизации способны определить принципы консолидации рекламных агентств, осуществлять координацию деятельности членов ассоциации, про-

водить консультации, семинары и форумы, устанавливать международные связи.

Например, были созданы Ассоциация коммуникационных агентств Рос-

сии (АКАР), Общественный совет по рекламе, Российская ассоциация по свя-

зям с общественностью (РАСО) и другие. Указанные организации преследуют такие цели как координация экономической деятельности своих членов, за-

щита и представление общих интересов членов ассоциации, обеспечивают коммуникацию между членами в части осуществления ими предприниматель-

ской деятельности.

Однако в марте 2012 года представители крупнейших саморегулируе-

мых организаций сделали значительный шаг в развитии саморегулирования в

1 Мильский А.С. Саморегулируемые организации в системе управления рекламной деятельностью // Вопросы российского и международного права. - 2016. - №8. - С. 80.

111

Российской Федерации - был подписан кодекс практики рекламы и маркетин-

говых коммуникаций. Этот документ содержит запрет на распространение ин-

формации, которая может ввести потребителя в заблуждение. Кроме того, Ко-

декс строго запрещает использование в рекламе сведений, которые нарушают принципы нравственности и морали, вводит дополнительные положения, со-

держащие требования к использованию технических, научных и иных данных и терминологии. Рекламодатель обязан в полном объеме оговаривать все усло-

вия продажи товара, работы, услуги, влияющие на стоимость. В случае нару-

шения Кодекса ассоциация обязана исключить члена из своего состава.

Подписание крупнейшими участниками рынка рекламы Кодекса предо-

ставляет возможность передать функцию экспертных советов при Федераль-

ной антимонопольной службе и ее территориальных органах саморегулируе-

мой организации. Учитывая, что председателем экспертного совета по приме-

нению законодательства Российской Федерации о рекламе является курирую-

щий направление по контролю за рекламной деятельностью заместитель руко-

водителя антимонопольного органа, то могут возникать сомнения в объектив-

ности принимаемых им решений. В ряде случаев доводы, которые не соответ-

ствуют позиции антимонопольного органа просто отвергаются и не вписыва-

ются в протокол заседания экспертного совета.

Экспертиза Кодекса, проведенная Федеральной антимонопольной служ-

бой, показала отсутствие противоречий с действующим законодательством.

На рынке рекламных услуг в настоящее время зарегистрировано множе-

ство общественных объединений и профессиональных ассоциаций, которые представляют интересы рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламо-

распространителей.

В отсутствие саморегулируемой организации, включающей представи-

телей всех основных сегментов рекламного рынка для взаимодействия в целях саморегулирования рекламы, важную функцию в развитии саморегулирова-

ния осуществляет консультативно-совещательный орган - Экспертный совет

112

по применению законодательства о рекламе при Федеральной антимонополь-

ной службе России1.

Деятельность общественных организаций показала, что саморегулиро-

вание в сфере рекламной деятельности играет важную роль и имеет суще-

ственное значение. В первую очередь – это установление неформальных, но необходимых правил деятельности субъектов рынка рекламных услуг, замена государственного регулирования в тех сферах, в которых оно показало свою неэффективность или нецелесообразность, укрепление доверия потребителей к рекламной продукции, стимулирование добросовестной конкуренции субъ-

ектов этого рынка, помощь в совершенствовании законодательства в реклам-

ной деятельности2.

Появление саморегулирования в сфере рекламы было связано с рядом факторов:

1.динамичность возникновения новых общественных отношений,

видов, форм рекламы, роста их распространенности приводят к отставанию

действующего законодательства от рекламной практики;

2.Закон о рекламе предъявляет требования к этичности рекламы, од-

нако не содержит перечень конкретных требований, что обусловливает невоз-

можность в полной мере урегулировать данный вопрос на законодательном уровне.

Статья 32 Закона о рекламе содержит закрытый перечень прав саморе-

гулируемых организаций в области рекламы: представлять интересы членов саморегулируемых организаций в их отношениях с органами власти в ходе рассмотрения дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства России о рекламе, обжаловать акты по делам в суд, применять в отношении своих членов меры ответственности, предусмотренные внутренними доку-

1Правовое регулирование рекламной деятельности: курс лекций/ Б.О. Дударова, С.А. Пузыревский; отв. Ред. С.А. Пузыревский. – М.: «Норма: ИНФРА-М», 2015.- С. 226.

2Мильский А.С. Саморегулируемые организации в системе управления рекламной деятельностью // Вопросы российского и международного права. - 2016. - №8. - С. 81-82.

113

ментами саморегулируемой организации, издавать правила профессиональ-

ной деятельности, осуществлять постоянный контроль за деятельностью чле-

нов саморегулируемой организации, устанавливать и разрабатывать требова-

ния, которые предъявляются к лицам, которые имеют желание вступить в са-

морегулируемую организацию, рассматривать жалобы на неправомерные дей-

ствия члена саморегулируемой организации, осуществлять хранение, сбор,

обработку информации о деятельности членов саморегулируемой организа-

ции, вести реестр лиц, которые являются членами саморегулируемой органи-

зации1.

К.В. Руденко отмечает, что обязанности, закрепленные в Законе о ре-

кламе, носят общий для всех саморегулируемых организаций характер и схожи по содержанию с обязанностями, которые указаны в Законе о саморе-

гулируемых организациях2.

Кузина Н.Н., Страунинг Э.Л., рассматривая проблемы саморегулирова-

ния в рекламе, указывают, что разница лишь в том, что в Законах о рекламе и саморегулируемых организациях одни и те же положения отнесены к различ-

ным правовым категориям (функции к правам, права к целям и пр.), что явля-

ется еще одним недостатком соответствующего законодательства.

Авторы предлагают определять истинную сущность того или иного по-

ложения в рамках Закона о саморегулируемых организациях, поскольку Закон о рекламе содержит только одно право, отсутствующее в Законе о саморегу-

лируемых организациях, а именно право саморегулируемых организаций при-

нимать участие в рассмотрении антимонопольным органом дел, возбужден-

ных по признакам нарушения членами саморегулируемой организации зако-

нодательства Российской Федерации о рекламе. Учеными-правоведами пред-

ложено изъять права и обязанности саморегулируемых организаций из Закона

1Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-Ф3 «О рекламе» (с изм. и доп. от 03 июля 2017 г. № 281-ФЗ) // СЗ РФ. 2006. № 12. Ст. 1232.

2Руденко К.В. Правовое положение саморегулируемых организаций в сфере рекламы: автореф. дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03. - М., 2013. - С. 11.

114

о рекламе, поскольку принятие Закона о саморегулируемых организациях сде-

лало наличие таких норм излишним1.

В качестве единственного права саморегулируемых организаций, ука-

занного исключительно в Законе о рекламе, иные авторы также выделяют право участвовать в рассмотрении дел антимонопольным органом2.

С вышеуказанными доводами сложно согласиться, в современной Рос-

сии саморегулируемые организации в рекламной деятельности не имеют ре-

ального значения, прав, полномочий, исключительно путем постепенного включения в Закон о рекламе дополнительных прав саморегулируемых орга-

низаций законодатель может придать этому институту значимость. Исключе-

ние же из Закона о рекламе каких-либо положений в лучшем случае не повле-

чет никаких изменений, а в худшем случае отбросит институт саморегулиро-

вания в сфере рекламы на период до 1995 года, когда его правовое регулиро-

вание не было систематизировано (в 1995 году был принят первый Закон о рекламе).

В правовой доктрине содержится мнение о необходимости создания компенсационных фондов саморегулируемых организаций в сфере рекламной деятельности, которые позволят оперативно возмещать вред гражданам, кото-

рые пострадали от ненадлежащей рекламы3. С этим предложением трудно не согласиться.

Однако в большинстве случаев лицами, распространяющими рекламу,

являются мелкие фирмы, для которых страховать свою ответственность будет экономически нецелесообразно. Данные организации не оплачивают админи-

стративные штрафы за нарушение законодательства, игнорируют решения и предписания антимонопольного органа и остается сомнительным их участие

1Кузина Н.Н., Страунинг Э.Л. Правовое регулирование рекламных отношений в России и Испании (сравни- тельно-правовое исследование). - М.: «Статут», 2014. - С. 70.

2Ростовцева Н.В. Правовое положение саморегулируемых организаций в Российской Федерации // Журнал Российского права. - 2006. - №.11. - С. 42.

3Кирилловых А.А. Правовые аспекты саморегулирования в рекламной деятельности // Законодательство и экономика. - 2013. - №1. - С. 42.

115

в саморегулируемых организациях. Крупные же организации в случае нару-

шения законодательства готовы к возмещению ущерба и оплате штрафа по вступившему в законную силу постановлению антимонопольного органа.

В силу Закона о саморегулируемых организациях саморегулируемая ор-

ганизация не обязана осуществлять контроль над соблюдением её членами требований законодательства. Это вносит путаницу в отношении установле-

ния и контроля исполнения национальных кодексов самоуправления рекламой и маркетинговых коммуникаций, что требует корректировки на законодатель-

ном уровне.

Членство в саморегулируемой организации в сфере рекламной деятель-

ности носит добровольный характер и не является обязательным условием ве-

дения предпринимательской и профессиональной деятельности в этой от-

расли. Однако сейчас ведется оживленная дискуссия о введении обязательного участия субъектов рекламного рынка в СРО. Сторонники этой точки зрения ссылаются на экономию административных и финансовых ресурсов государ-

ства, а также на улучшение качества рекламной деятельности в связи с требо-

ваниями соблюдения государственно-правовых норм. С другой стороны, это обусловлено невысоким уровнем участия субъектов рекламного рынка в само-

регулируемых организациях.

К тому же отрасль сталкивается с отсутствием инструментов, мотивиру-

ющих развитие саморегулируемых организаций с добровольным членством.

В случае если законодательно закреплена необходимость обязательного членства в саморегулируемой организации, то наиболее распространенным и простым способом, практикуемым законодателем почти во всех сферах, явля-

ется обязательное членство в одной из прямо не ограничиваемого множества создаваемых саморегулируемых организаций1.

1 Петров Д.А. Проблемы типологии саморегулируемых организаций // Конкурентное право. - 2016. - №3. - С.

35.

116

Для принятия решения о введении саморегулирования с обязательным членством необходимо, чтобы деятельность, которая подлежит саморегулиро-

ванию, поддавалась стандартизации, имелась возможность осуществления контроля за соблюдением стандартов, существовала также возможность уста-

новления ответственности за нарушение требований стандартов деятельности.

Стандартизация является необходимым инструментом для повышения каче-

ства саморегулирования профессиональной и предпринимательской деятель-

ности и позволяет ориентировать их на лучшие международные, националь-

ные и корпоративные стандарты.

Стандарты саморегулирования разрабатываются с соблюдением опреде-

ленных требований к ним и с обязательным использованием ссылок на зако-

нодательство Российской Федерации.

Для саморегулируемых организаций следует установить требования ре-

гулярного предоставления в Федеральный орган исполнительной власти от-

четности о результатах деятельности организации, которые должны подтвер-

ждать соответствие требованиям саморегулируемой организации.

Кроме того, для более эффективного развития саморегулируемых орга-

низаций, занятых в сфере рекламной деятельности, необходимо позитивное отношение к ним органов власти. Диалог государства и саморегулируемых ор-

ганизаций будет иметь партнерский характер только при наличии доброй воли со стороны государства. Это позволит саморегулируемым организациям ре-

кламного рынка плодотворно работать и занять достойное место в жизни нашего общества.

Для создания и развития реально существующего гражданского общества необходимо создание системы саморегулируемых организаций во всех сферах экономической деятельности, в такой ситуации кажется целесообразным пе-

редать ряд государственных функций саморегулируемым организациям в сфере рекламы1. Несомненным достоинством саморегулируемых организаций

1 63 % опрошенных нами сотрудников Федеральной антимонопольной службы также видят необходимость передачи саморегулируемым организациям части полномочий (см. приложение № 2 диссертации).

117

в сфере рекламы является быстрота и гибкость регулирования, профессионализм членов в сфере рекламы, возможность оказывать влияние на специфические элементы общественных отношений в сфере рекламы, урегулировать которые у государства отсутствует возможность. Именно объединение рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей позволит развиваться партнёрству на рынке рекламы как на региональном, так и на федеральном уровнях. Система саморегулирования полностью подходит для гибкого реагирования на быстрые изменения, происходящие в мире новых СМИ1.

Несмотря на низкую распространенность и эффективность института саморегулирования в России, Правительство Российской Федерации начинает активную работу в данном направлении. Так, 30 декабря 2015 года Правительством Российской Федерации распоряжением № 2776-р была утверждена «Концепция совершенствования механизмов саморегулирования»2. Данная концепция охватывает, в том числе, развитие института саморегулирования в сфере рекламы. К 2019 – 2020 году планируется максимально сблизить модель добровольного и обязательного саморегулирования путем делегирования саморегулируемым организациям с добровольным членством части государственных функций.

Изучение Концепции позволяет утверждать о том, что в ближайшее время модель саморегулирования в Российской Федерации будет подвергнута значительным изменениям. В первую очередь эти изменения будут направлены на унификацию базовых принципов функционирования саморегулируемых организаций в различных сферах, развитие добровольного членства в саморегулируемых организациях и стимулирование разработки и принятия отраслевых стандартов. Итоговой целью реализации Концепции указано создание трехуровневой модели самоорганизации профессионального сообщества,

1Кособродов В.М. Международный опыт саморегулирования рекламной деятельности // Адвокат. - 2015. - № 1. - С. 59.

2Распоряжение Правительства РФ от 30 декабря 2015 г. № 2776-р «О Концепции совершенствования механизмов саморегулирования» // Официальный интернет-портал правовой информации. URL: http://www.pravo.gov.ru. (дата обращения: 07 декабря 2017 г.).

118

позволяющей саморегулируемым организациям эффективно взаимодейство-

вать как с потребителями, так и с государством1.

Таким образом, на данном этапе сложно оценить перспективы развития саморегулирования в сфере рекламы в России. Однако Правительством Рос-

сийской Федерации ведется активная работа по передаче саморегулируемым организациям с добровольным членством части государственных полномо-

чий. По мнению автора, это, безусловно, повлечет повышение эффективности саморегулирования в Российской Федерации, однако на данном этапе, в связи с обобщенным характером Концепции, пока крайне трудно установить кон-

кретные изменения, которые произойдут в рекламной сфере.

Необходимо передать саморегулируемым организациям в области ре-

кламы части государственных полномочий по осуществлению контрольной функции в отношении субъектов рекламной деятельности посредством зако-

нодательного закрепления обязательного членства в саморегулируемых орга-

низациях для субъектов создания и распространения рекламы. Это, с одной стороны, повысит ответственность профессионального сообщества за соблю-

дение установленных требований субъектами рекламной деятельности. С дру-

гой стороны, повлечет снижение нагрузки государственных служащих, обес-

печивающих реализацию надзора в области рекламы, и расходов федераль-

ного бюджета на их содержание и деятельность.

В заключение данного параграфа кажется уместным процитировать вы-

вод Барановой М.В. в статье о перспективах развития института саморегули-

руемых организаций в России: «Для становления и развития саморегулируе-

мых организаций в сфере рекламы необходимо надлежащее отношение к ним государства, государственных властных структур, компетентных должност-

1 Забелин А.В. Об основных направлениях Концепции совершенствования механизмов саморегулирования в Российской Федерации // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2016. - №3. - С. 108.

119

ных лиц. Партнерский характер диалога государственных структур и саморе-

гулируемых организаций может быть инициирован и выстроен только при наличии на то государственной воли»1.

законодательства о рекламе

В ходе реализации надзорных полномочий по предупреждению, выявле-

нию и пресечению нарушений рекламного законодательства наиболее частым завершением административной процедуры является применение мер админи-

стративной ответственности к виновному лицу в случае нарушения им зако-

нодательства о рекламе.

Административная ответственность является динамично меняющимся правовым институтом. При этом в части установления административной от-

ветственности приняты два базовых нормативных правовых акта - КоАП РФ и Закон о рекламе, которые существуют без должной системной и терминоло-

гической взаимной связи. Данный факт, естественно, обусловливает не только теоретические, но и практические проблемы.

Доктринально установлено, что административная ответственность яв-

ляется наиболее применяемым видом юридической ответственности. В теории права юридическая ответственность рассматривается как правовые отноше-

ния, возникающие между государством в лице его органов (публичным субъ-

ектом) и лицом, которое совершило правонарушение, на которое возлагается обязанность претерпевать неблагоприятные последствия в виде соответству-

ющих лишений и ограничений прав за совершенное правонарушение на ос-

нове санкции нарушенной правовой нормы.

1 Баранова М.В. Правовые проблемы саморегулирования в сфере рекламы // Журнал российского права. - 2009. - №5. - С. 68.

120