!Экзамен зачет учебный год 2023 / Диссертация Мильского-1

В.О. Нюняев полагает, что некорректное сравнение предполагает субъ-

ективно-оценочное суждение, которое может ввести потребителя в заблуждение1.

2.Недостоверная (часть 3 статьи 5 Закона о рекламе) – реклама, содержащая ложные сведения о товаре, работе, услуге, при этом, бремя доказывания достоверности которой лежит на субъекте рекламной деятельности.

Наиболее часто подобные нарушения проявляются в финансовой сфере, где множество организаций оказывают ограниченный спектр услуг и сообщение более привлекательных условий их предоставления может привлечь потребителя. Например, согласно Постановлению от 31 октября 2017 года Девятого арбитражного апелляционного суда по делу № А40-121518/16, реклама торговой сети «Техносила» содержала не соответствующие действительности сведения о предоставлении рассрочки без переплат при покупке товара, что было подтверждено материалами дела.2;

3.Неэтичная (часть 6 статьи 5 Закона о рекламе).

Так, 29 сентября 2015 года комиссия Пермского УФАС России вынесла решение о признании ненадлежащей рекламы, распространяющейся на «Радио Рекорд», которая содержала оскорбительную фразу в отношении потребителей товара конкурента3.

4.Призывающая к жестокости и насилию (часть 4 статьи 5 Закона о

рекламе).

5.Скрытая реклама, воздействующая на сознание потребителей

(часть 9 статьи 5 Закона о рекламе).

6.Вводящая в заблуждение (части 7, 8 статьи 5 Закона о рекламе).

1Нюняев В.О. Правовое регулирование рекламной деятельности: дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03. - СПб.,

2008. - С. 100.

2Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 октября 2017 г. по делу № А40-121518/16 // СПС КонсультантПлюс.

3Пресс – служба Пермского УФАС России // Официальный сайт Пермского УФАС России. URL: http://perm.fas.gov.ru/news/14671 (дата обращения: 28 февраля 2017 г.)

41

Плохо читаемые элементы в рекламе, которые включают в себя суще-

ственные для потребителя условия о продукте, однозначно будут признаны административным органом ненадлежащей рекламой1;

7.Иная реклама, которая не соответствует требованиям Закона о ре-

кламе.

Отсутствие дефиниции «недостоверная реклама» в Законе о рекламе компенсируется попыткой законодателя раскрыть суть института путем пере-

числения сведений, которые могут быть признаны такой рекламой. Подобная казуистичность создает риск того, что норма права не сможет быть применена,

поскольку содержит закрытый перечень требований2.

Закон о рекламе был принят в 2006 году, однако в отношении ряда про-

блем отсутствуют единообразные правоприменительные подходы.

В ряде случаев это замечание справедливо по отношению к признакам рекламы. По мнению автора, процесс создания наиболее оптимальной дефи-

ниции термина «реклама» должен основываться на обоснованных доктриналь-

ных положениях с возможностью их реализации в законодательстве, однако стоит учесть, что необоснованное и быстрое внесение изменений может со-

здать неясную и неполную норму права. Это может повлечь передачу субъек-

там правоприменительной деятельности излишних полномочий по толкова-

нию и применению этих норм, что не может не привести к нарушению прав хозяйствующих субъектов. Данный процесс является весьма длительным, по-

пытки разработки дефиниции термина «реклама» предпринимаются с совет-

ских времен, но эта проблема продолжает вызывать пристальное внимание как ученых, так и правоприменителей, поскольку правовое регулирование реклам-

ной деятельности базируется на термине «реклама».

1Грасмик Л. Споры по содержанию рекламы с государственными органами // Жилищное право. - 2015. - №4. - С. 85.

2Григорьев Д.А. Понятие «недостоверная реклама» в российском законодательстве // Конкуренция и право. - 2016. - №1. - С. 40.

42

Следует согласиться с мнением цивилиста Е.А. Свиридовой, что реклам-

ная деятельность является объектом комплексного правового регулирования1,

поскольку она урегулирована нормами различных отраслей права – админи-

стративного, гражданского, информационного. Административно–правовое регулирование развития рынка рекламных услуг должно основываться на необходимости обеспечения равенства интересов государства, хозяйствую-

щих субъектов и граждан как потребителей рекламы.

§2. Нормативно-правовое регулирование рекламной деятельности

вРоссийской Федерации: ретроспектива и современное состояние

Для наиболее полного и всестороннего анализа состояния современного рекламного законодательства в Российской Федерации представляется целе-

сообразным рассмотреть историю возникновения и становления правовых ос-

нов рекламной деятельности.

История развития и возникновения рекламы начинается с появления в первобытном обществе торговли. Авторы считают, что первой рекламой были единичные наскальные рисунки в пещерах, содержащие информацию об охоте и её результатах. Реклама носила преимущественно устный характер.

Ярким примером была информация о том, кто хорошо шьет одежду или выде-

лывает шкуры2. Однако подобные рекламы носили примитивный устный ха-

рактер и не требовали правового регулирования.

Первый печатный станок Ивана Федорова был создан в 1563 году. По указанию Ивана Грозного книги начали печатать. Именно в конце 16 века, ос-

новываясь на резком экономическом росте, начался ускоренный рост реклам-

ной деятельности.

1Свиридова Е.А. К вопросу о комплексном характере регулирования отношений в сфере рекламы // Новый юридический журнал. - 2013. - №1. - С. 116.

2Гришаев С.П. Реклама: правовое регулирование. - М.: Редакция «Российской газеты», 2015. - С. 3.

43

Определенное распространение имела реклама и в дореволюционной России. Началом развития рекламы в русской прессе стала газета «Ведомо-

сти», основанная Петром I, содержащая рекламные объявления.

Специфической формой распространения рекламы было привлечение людей, стоящих около магазинов и лавок, которые пытались заманить в них прохожих, рассказывая в положительном свете о качестве продававшихся то-

варов1. Следует отметить, что данный способ информирования активно ис-

пользуется хозяйствующими субъектами в современной России.

Еще одним интересным примером отечественного продукта в области рекламы были коробейники, которые, исполняя прибаутки, частушки, рекла-

мировали товары, носимые ими с собой. Такая реклама позволяла быстро про-

дать товар.

Известный отечественный предприниматель Н. Шустов направлял в Ев-

ропу своих людей, которые ходили в рестораны и заказывали Шустовский ко-

ньяк. Во время заказа выяснялось, что в ресторане в наличии такого коньяка не имеется, люди Н. Шустова покидали заведение. Информация о высоком спросе на этот коньяк быстро распространилась повсеместно, и владельцы за-

ведений стали активно обращаться к предпринимателю с целью купить коньяк2.

В 1917 году в России вводится государственная монополия на реклам-

ную деятельность, что приводит к изменению направления развития реклам-

ной индустрии3. Наркоматом внутренней торговли СССР было издано Поста-

новление 1935 года «Об использовании методов рекламы для расширения то-

варооборотов». Согласно этому Постановлению была создана государствен-

ная контора «Торгреклама», которая осуществляла продвижение товаров на внутренний рынок, «Внешторгреклама» же продвигала советские товары на внешний рынок. Следует отметить, что в отсутствие конкуренции реклама не

1Машкин Н.А., Дроздова В.Г. Проблемы правового регулирования рекламы // Вестник МИЭП. - 2017. - №1. - С. 111.

2Гришаев С.П. Реклама: правовое регулирование. - М.: Редакция «Российской газеты», 2015. - С. 175.

3Панкратов Ф.Г., Баженова Ю.К., Шахурин В.Г. Рекламная деятельность. - М.: «Маркетинг», 2001. - С. 32.

44

побуждала граждан сделать выбор, не призывала приобрести именно этот то-

вар, носила информационный характер.

В этот период времени реклама была ограничена жесткими администра-

тивными рамками, наблюдался дефицит товаров, отсутствие конкуренции на рынке товаров, работ, услуг, монополия рекламного рынка.

В начале 90-х годов 20 века государственное регулирование рекламной деятельности сильно отставало от динамики развития рекламы, что прояви-

лось в полном отсутствии норм, которые регулируют рекламную деятель-

ность.

26 мая 1988 года был принят Закон СССР «О кооперации в СССР»1, ко-

торый впервые со времен НЭПа вернул в правовое регулирование предприни-

мательскую деятельность, что повлекло интенсивное развитие рекламной де-

ятельности, и, как следствие, вызвало необходимость введения государствен-

ного контроля за соблюдением хозяйствующими субъектами антимонополь-

ного законодательства в процессе рекламной деятельности.

Первым полным и структурированным нормативным правовым актом данного периода является Закон РСФСР от 22 марта 1991 года «О конкурен-

ции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».

Данным законом был введен перечень форм недобросовестной конкуренции,

одной из которых признавалось некорректное сравнение хозяйствующим субъектом в процессе рекламной деятельности реализуемых или производи-

мых им товаров с товарами конкурентов2. Принятие данного закона обуслов-

ливается коммерциализацией рекламной сферы3. Именно этот закон закрепил правовые основы рыночных отношений в Российской Федерации и первым урегулировал рекламную деятельность. Реклама является непременным спут-

1Закон СССР от 26 мая 1988 г. № 8998-XI «О кооперации в СССР» (с изм. и доп. от 14 апреля 1998 г. № 66ФЗ) // Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. № 16. Ст. 499.

2Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (с изм. и доп. от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ) // Ведомости ВС СССР. 1988. № 22. Ст. 355.

3Карягина А.В. Правопреемство и систематизация как условия развития института рекламы в переходный период российской государственности // Юридическая техника. - 2011. - №5. - С. 201.

45

ником конкурентной среды и рыночной экономики. Основным стимулом развития рекламной индустрии и её правового регулирования в России стали потребности бизнеса в эффективном ресурсе для оперативного информирования потребителей1.

Следующим законодательным актом, изданным органом государственной власти, являлся Закон Российской Федерации от 27 декабря 1991 года «О средствах массовой информации»2, который содержал ряд новелл: устанавливались лимиты процентного соотношения рекламы и рекламной информации для средств массовой информации, которые не были зарегистрированы в качестве специализирующих на рекламе, устанавливалась ответственность за распространение недостоверной информации.

Закон Российской Федерации от 27 декабря 1991 года № 2118-1 «Об основах налоговой системы в Российской Федерации»3 в состав местных налогов включил налог на рекламу.

Из вышеизложенного можно сделать вывод, что до 1995 года в России отсутствовал единый закон, регулирующий рекламную деятельность, что порождало множество трудностей в правоприменении. У органов исполнительной власти отсутствовали рычаги принуждения в отношении хозяйствующих субъектов, например, возможность выдавать обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений законодательства Российской Федерации о рекламе.

В этот период времени активное участие в государственном регулировании рекламной деятельности принимала Судебная палата по информационным спорам при Президенте Российской Федерации, которая издавала рекомендации о прекращении грубых и наиболее распространённых нарушений в ходе распространения рекламы. Именно Судебной палатой был поднят вопрос

1Грибок Н.Н. Деятельность государственных, общественных организаций и бизнеса по развитию рекламной индустрии в России (1991 - 2006 гг.): автореф. дис. ... канд. ист. наук: 07.00.02. - М., 2011. - С. 3.

2Закон Российской Федерации от 27 декабря 1991 года № 2124-1 «О средствах массовой информации» (с изм. и доп. от 29 июля 2017 г. № 278-ФЗ) // Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 7. Ст. 300.

3Закон Российской Федерации от 27 декабря 1991 года № 2118-1 «Об основах налоговой системы в Российской Федерации» (утратил силу) // Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 11. Ст. 527.

46

о необходимости скорейшего принятия Закона о рекламе, который предоставил бы государству инструменты воздействия на субъектов рекламной деятельности.

Высокую опасность в период с 1993 по 1995 годы представляла реклама финансовых пирамид (АО «МММ», «Русская недвижимость», «Русский дом Селенга», коммерческие банки «Чара», «Тибет», «Гермес»). Подобные манипуляции базировались на ажиотажной рекламе и стали возможны исключительно из-за отсутствия эффективной законодательной базы1.

Большое значение для регулирования рекламной деятельности имел Указ Президента Российской Федерации от 10 июня 1994 года № 1183 «О защите потребителей от недобросовестной рекламы»2 (далее – Указ Президента № 1183). Данный указ содержал положение, обязывающее страховые и финансовые организации указывать полные условия предоставления услуг в рекламе. У государственных органов появилась возможность отозвать лицензию на осуществление соответствующего вида деятельности.

Органом, контролирующим рекламную деятельность, стал Государственный комитет России по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур, который обладал полномочиями рассматривать дела по фактам распространения недобросовестной рекламы, приостанавливать лицензии на осуществление отдельных видов экономической деятельности в случае неустранения нарушений подконтрольными субъектами.

Однако подзаконными актами не могла быть установлена ответственность хозяйствующих субъектов за создание и распространение ненадлежащей рекламы, что затрудняло работу антимонопольных органов по предупреждению и пресечению нарушения Указа Президента № 11833.

1Правовое регулирование рекламной деятельности: курс лекций/ Б.О. Дударова, С.А. Пузыревский; отв. Ред. С.А. Пузыревский. – М.: Норма: ИНФРА-М, 2015. С. 40.

2Указ Президента Российской Федерации от 10 июня 1994 г. № 1183 «О защите потребителей от недобросовестной рекламы» (утратил силу) // Российская газета. 1994. № 112.

3Правовое регулирование рекламной деятельности: курс лекций/ Б.О. Дударова, С.А. Пузыревский; отв. Ред. С.А. Пузыревский. – М.: Норма: ИНФРА-М, 2015. С. 40.

47

Начало современного нормативно-правового регулирования рекламной деятельности было положено Указом Президента № 1183. Именно на основании Указа Президента № 1183 Правительством России было запрещено распространение рекламы акционерного общества «МММ» в средствах массовой информации1. Это обусловливается в большей степени желанием правоприменителя защитить граждан от финансовых пирамид, которые получили распространение в середине 90-х.

Однако Указ Президента Российской Федерации № 1183 не предусматривал привлечение к ответственности рекламораспространителя или рекламопроизводителя. К ответственности привлекались исключительно рекламодатели, более того, исключительно те рекламодатели, деятельность которых подлежала лицензированию.

Вышеназванный указ Президента Российской Федерации просуществовал до 2007 года2.

Развитие законодательства, регулирующего рекламу и рекламную деятельность, на переходном этапе развития Российской Федерации осуществлялось быстрыми темпами как необходимая реакция государства на развитие конфликтных ситуаций3.

Первый специализированный закон Российской Федерации «О рекламе» был принят 19 июля 1995 года4, в результате большая часть законодательства Российской Федерации о рекламе была кодифицирована в виде единого нормативного акта. Вышеуказанный закон добавил необходимый понятийный аппарат, ввел общие требования к рекламе, запретил распространение отдельных видов ненадлежащей рекламы, полномочия по государственному контролю в области рекламы были переданы антимонопольному органу.

1Распоряжение Правительства РФ от 02 сентября 1994 г. № 1409-р «О защите прав потребителей от недобросовестной рекламы» (утратил силу) //Российские вести. 1994. № 168.

2Ермакова И.В. Развитие и современное состояние правовых норм о рекламе, содержащей сравнение рекламируемого товара с товарами конкурентов, в России //Вестник РУДН. Серия Юридические науки. - 2014. - №3. - С. 97.

3Ерошок А.Ю. Государственное регулирование рекламного рынка в России (теоретико-правовой аспект): автореф. дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.13. - М., 1999. - С. 8.

4Федеральный закон «О рекламе» от 25 июля 1995 г. № 108-ФЗ (утратил силу) // «Российская газета». 1995. № 142.

48

Вэтот период истории рекламной деятельности произошло резкое усиление роли средств массовой информации и рекламных агентств, которые стояли у истоков современной отечественной рекламной индустрии1.

Втот период времени действовал ряд других законов, регулирующих отдельные аспекты рекламной деятельности, например, Федеральный Закон Российской Федерации «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 года № 39 – ФЗ2, Закон Российской Федерации «О банках и банковской деятельности» от 02 декабря 1990 года № 395-13 и другие.

Следует отметить, что ранее существовала уголовная ответственность, предусмотренная статьей 182 Уголовного кодекса Российской Федерации, за использование в рекламе заведомо ложной информации, если это было совершено из корыстных побуждений или причинило значительный ущерб4. Эта норма 2003 году была отменена5.

Действующим законодательством, а именно, статьями 242 и 242.1 Уголовного кодекса Российской Федерации устанавливается уголовная ответственность за рекламирование порнографических предметов или материалов.

Однако в данных статьях реклама упоминается только косвенно.

В Законе Российской Федерации 1995 года «О рекламе» было значительное количество пробелов в правовом регулировании. Именно наличие множества нерешенных проблем и общественных отношений, оставшихся без государственного регулирования, привели к необходимости принятия нового закона.

1Карягина А.В. Правопреемство и систематизация как условия развития института рекламы в переходный период российской государственности // Юридическая техника. - 2011. - №5. - С. 203.

2Федеральный закон от 22 апреля 1996 № 39-Ф3 О рынке ценных бумаг (утратил силу) // «Российская газета».

1996. № 79.

3Федеральный закон от 02 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» (утратил силу)// Российская газета. 1996. № 27.

4Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ (с изм. и доп. от 31 ноября 2002 г. № 218-ФЗ) // СЗ РФ. 1996. № 25. Ст. 2954.

5Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации» от

08декабря 2003 г. № 162-ФЗ // СЗ РФ. 2003. № 50. Ст. 4848.

49

13 марта 2006 года Государственной Думой Российской Федерации был принят действующий Закон о рекламе. В этот закон была включена специальная часть, регулирующая рекламу отдельных видов деятельности. Были введены понятия «реклама», «объект рекламирования», «антимонопольный орган», были перечислены все разновидности рекламы.

В целях регулирования наружной рекламы был введен запрет на распространение рекламы на опорах знаков дорожного движения, определены требования к распространению рекламы с помощью рекламных конструкций.

Отдельной заслугой закона явилась попытка борьбы с начинающейся волной неконтролируемого распространения рекламы по сетям электросвязи. С появлением статьи 18 Закона о рекламе у антимонопольного органа появилась реальная возможность применения санкций к распространителям СМС – рекламы.

До 1997 года возникало множество дискуссий относительно того, нужно ли отнести отношения в сфере рекламы к совместному ведению России и её субъектов или только к исключительному ведению России.

В данном случае следует руководствоваться правовой позицией, изложенной в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации №

4-П «По делу о проверке конституционности статьи 3 Федерального закона от 18 июля 1995 года «О рекламе» от 4 марта 1997 года1.

В Постановлении Конституционный Суд Российской Федерации сделал вывод, что нормативно-правовое регулирование рекламной деятельности относится к исключительному ведению России в той части, в какой это регулирование связано с установлением правовых основ единого рынка. Однако в некоторых случаях, например по вопросам размещения наружной рекламы, некоторые аспекты регулирования могут регулироваться на местах2.

1Постановление Конституционного Суда РФ от 4 марта 1997 г. № 4-П «По делу о проверке конституционности статьи 3 Федерального закона от 18 июля 1995 г. «О рекламе»» // Вестник Конституционного Суда РФ. - 1997. - №1.

2Гришаев С.П. Реклама: правовое регулирование. - М.: Редакция «Российской газеты», 2015. - С. 177.

50