!Корпоративное право 2023-2024 / Shitkina_I_s_Korporativnoe_Pravo_2015

области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов.

Общество с ограниченной ответственностью - коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Общество с дополнительной ответственностью - коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества.

Орган юридического лица - организационно оформленная часть юридического лица, образуемая и наделяемая определенными полномочиями в порядке, установленном законом и учредительными документами, реализующая свою компетенцию путем принятия определенных правовых актов.

Открытое акционерное общество - акционерное общество, которое вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу; в открытом акционерном обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.

Паевой фонд - величина, равная общей стоимости (денежной оценке стоимости) вкладов членов кооператива (паевых взносов), которая определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующего интересы его кредиторов.

Пай - часть имущества кооператива, состоящая из паевого взноса члена кооператива и соответствующей части чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда).

Полное товарищество - коммерческая организация, участники которой в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им личным имуществом.

Предпринимательское объединение - не обладающая статусом юридического лица совокупность экономически взаимосвязанных субъектов - организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, совместно участвующих в осуществлении предпринимательской деятельности для достижения согласованных целей; такое объединение может быть создано как на добровольной (договорной) основе, так и вследствие экономического контроля одного(-их) участника(-ов) над другими.

Производственный кооператив (артель) - добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанное на их личном трудовом или ином участии и внесении ими имущественных паевых взносов.

Потребительский кооператив - добровольное объединение граждан и юридических лиц на основании членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей членов, осуществляемое путем внесения ими имущественных паевых взносов.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) - коммерческая организация, в которой наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Хозяйственное партнерство - созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие члены партнерства, а также иные лица в пределах и объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Хозяйственные общества - определенная группа коммерческих организаций, создаваемых несколькими (или одним) юридическим (-и) и физическим (-и) лицами путем обособления их имущества в результате внесения вкладов в уставный капитал общества для осуществления коллективной предпринимательской деятельности под общим наименованием.

Холдинг - форма корпоративного объединения, представляющего собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономической зависимости и контроля, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы - холдинговой компании (головной организации), которая, будучи центром холдингового объединения, в силу владения преобладающими долями участия в уставном капитале, договора или иных обстоятельств прямо или косвенно (через третьих лиц), оказывает определяющее влияние на принятие решений другими участниками группы.

Целью настоящей главы является представление обзорного материала о видах корпораций и корпоративных объединений, участвующих в предпринимательской деятельности. Возможности их участия в предпринимательской деятельности и способы осуществления этой деятельности различны: в зависимости от статуса - коммерческие или некоммерческие организации; от их правоспособности - юридические лица или объединения юридических лиц. Рассмотрение различных видов корпораций осуществляется с учетом последующего подробного изложения (гл. IV - XIII) материала о хозяйственных обществах как наиболее

распространенной корпоративной форме предпринимательской деятельности.

§ 1. Хозяйственные общества

1.1. Общие положения

Хозяйственные общества являются классической - наиболее универсальной и распространенной во всем мире формой коллективного предпринимательства. Действующее российское законодательство знает три организационно-правовые формы хозяйственных обществ: акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и общество с дополнительной ответственностью.

В этом параграфе будут рассмотрены общие признаки и выявлены отличительные черты указанных видов коммерческих организаций, проведен их сравнительный анализ, обозначена тенденция развития российского законодательства в сфере регулирования корпоративных форм предпринимательской деятельности.

Понятие организационно-правовой формы юридического лица

Прежде всего следует отметить, что хозяйственные общества являются

коллективными предпринимателями, осуществляющими деятельность с созданием юридического лица в соответствующих организационно-правовых формах.

Под организационно-правовой формой следует понимать совокупность особенностей юридического лица в сфере формирования его имущества, организационной структуры, взаимоотношений с участниками и участников друг с другом, ответственности участников перед юридическим лицом и юридического лица перед его участниками и другими субъектами предпринимательского оборота.

Хозяйственные общества как юридические лица

Анализ действующего законодательства и научной доктрины <1>

позволяет выделить следующие существенные признаки юридического лица, в том числе присущие хозяйственным обществам.

--------------------------------

<1> Исследование правовой природы и признаков юридического лица на протяжении длительного периода времени было предметом интереса многих исследователей. Обзор научных концепций о природе юридического лица см.: Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица. Очерк истории и теории. М., 2003. С. 107 - 182.

1. Экономический признак, заключающийся в наличии у хозяйственного общества обособленного имущества, принадлежащего ему

на праве собственности. Следует подчеркнуть, что имущество понимается здесь не только как материальные объекты (вещи, деньги, ценные бумаги), но и в соответствии со ст. 128 ГК РФ как имущественные права, имеющие денежную оценку.

Обособленность имущества хозяйственного общества выражается как в противопоставлении его имуществу других хозяйствующих субъектов, так и в отделении его от имущества участников общества. Хозяйственное общество по общему правилу (исключением является внесение вклада в уставный капитал путем предоставления имущества в пользование) становится собственником внесенных участниками имущественных вкладов.

Раскрывая наличие признака обособленности имущества, И.В. Елисеев верно замечает не только "статичность" принципа обособленности, но и его "функциональность": "Группа граждан, объединившись в простое товарищество, может приобрести в собственность или арендовать какое-либо имущество. Оно, несомненно, будет обособлено от имущества других групп граждан и от имущества каждого из участников простого товарищества. Но эта группа лиц, не будучи самостоятельным субъектом права, в принципе не может не выступать как носитель единого нерасчлененного права собственности или иного имущественного права". По мнению автора, признаком субъекта предпринимательских отношений является "не наличие обособленного имущества, а такой принцип функционирования... как имущественная обособленность, а это не одно и то же" <1>.

--------------------------------

<1> Гражданское право: Учебник: В 3 т. / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. 5-е изд., перераб. и доп. М., 2001. Т. 1. С. 113.

Внешним выражением имущественной обособленности корпорации является наличие у нее самостоятельного бухгалтерского баланса, в котором отражается все имущество, активы и пассивы юридического лица. К внешним признакам имущественной обособленности также можно отнести наличие у хозяйственных обществ банковских счетов, которые они могут открывать в России и за ее пределами (п. 6 ст. 2 Закона об АО, п. 4 ст. 2 Закона об ООО).

2. Функциональный признак, выражающийся в организационном единстве хозяйственного общества. Организационное единство определяется общей целью, а также наличием системы социального взаимодействия, объединяющей людей в единое целое, и выражается в существовании внутренней организационной и функциональной структуры юридического лица. Проявлением организационного единства хозяйственных обществ является наличие у них органов управления, организационно обособленных от самих участников и наделенных соответствующей компетенцией. Корпорации приобретают гражданские права и

принимают на себя гражданские обязанности через свои органы управления, и только в исключительных случаях, предусмотренных законом, - через своих учредителей (ст. 53 ГК РФ) <1>. Организационное единство находит свое формальное закрепление в учредительных документах

юридического лица. В законах о хозяйственных обществах содержится перечень сведений, которые обязательно должны содержаться в уставе общества. К числу таких сведений, в частности, относятся структура и компетенция органов, а также порядок принятия ими решений (п. 3 ст. 11 Закона об АО, п. 2 ст. 12 Закона об ООО).

--------------------------------

<1> Мы не можем согласиться с утверждением, что хозяйственные общества никогда не могут реализовать свою правоспособность через учредителей. См.: Поваров Ю.С. Акционерное право России. М., 2009. С. 66. В соответствии с п. 2 ст. 53 ГК РФ в предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников. Примером действия хозяйственного общества через акционера (участника) является принятие решения общим собранием в компании "одного лица". В соответствии с п. 3 ст. 47 Закона об АО в обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно.

3. Материально-правовой признак означает способность хозяйственного общества выступать в гражданском обороте от своего имени, т.е. способность от своего имени приобретать и осуществлять права, нести обязанности, а также самостоятельно нести имущественную ответственность по своим обязательствам.

Собственное имя хозяйственного общества является средством его индивидуализации. В п. 1 ст. 1473 ГК РФ установлено, что юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается в единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица. Согласно п. 2 указанной статьи фирменное наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности. Таким образом, фирменное наименование должно состоять из двух обязательных частей: указания на организационно-правовую форму и непосредственного наименования. В отношении акционерного общества фирменное наименование также должно содержать указание на его тип (п. 1 ст. 4 Закона об АО).

Хозяйственные общества, зарегистрированные в Российской Федерации и, соответственно, находящиеся в сфере российской юрисдикции, должны иметь фирменное наименование на русском языке, вправе иметь сокращенное наименование на русском языке, а также вправе иметь фирменное наименование на языках народов РФ и (или) иностранных языках. Фирменное наименование общества на русском языке и на языке народов РФ может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или в

транскрипциях языков народов России, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму общества (см. п. 1 ст. 4 Закона об АО, п. 1 ст. 4 Закона об ООО).

Под фирменным наименованием юридическое лицо выступает в гражданском обороте, следовательно, фирменное наименование является условием его правосубъектности, тем правовым средством, под которым у него появляется возможность приобретать права и принимать обязанности.

Наименование юридического лица, под которым юридическое лицо выступает в обороте, можно сравнить с общегражданским именем человека. Передать фирменное наименование, которое является элементом правосубъектности, невозможно, так как его передача будет означать "смерть" юридического лица, подобно тому как нельзя "передать имя" гражданина - его можно только утратить в связи с физической смертью. Еще Г.Ф. Шершеневич писал: "Если смотреть на фирму как на торговое имя купца и соответственно тому признать право на фирму личным правом, то следует вовсе отвергнуть ее передаваемость" <1>. Императивный запрет на распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования) содержится в п. 2 ст. 1474 ГК РФ. Тем самым построение конструкции фирменного наименования как элемента правосубъектности организации доводится до логического завершения.

--------------------------------

<1> Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1: Введение. Торговые деятели. М., 2003. С. 34.

Право на фирменное наименование носит личный неимущественный характер.

Возможность хозяйственного общества от своего имени приобретать и осуществлять права, нести обязанности - это элементы правосубъектности юридического лица.

В научной доктрине под правосубъектностью традиционно понимается установленное и признанное законом особое юридическое качество или свойство, которое позволяет лицу или организации стать субъектом права или участником правоотношения <1>. В.М. Сырых образно выражает эту мысль, называя правосубъектность своеобразным правовым средством включения субъектов общественных отношений в сферу права, правового регулирования <2>. Оставляя за пределами этого учебника многолетнюю академическую дискуссию о содержании правосубъектности <3>, будем придерживаться доминирующей в правовой доктрине точки зрения, что правосубъектность представляет собой совокупность таких свойств, как правоспособность (возможность иметь предусмотренные законом права и обязанности, т.е. способность быть их носителем) и дееспособность (или способность субъекта своими непосредственными действиями приобретать и осуществлять юридические права и обязанности, включая деликтоспособность) <4>. Правосубъектность юридического лица в наиболее принятой и разделяемой

нами концепции - это некое объединительное понятие, которое отражает те ситуации, когда правоспособность и дееспособность неразделимы во времени, органически сливаются воедино.

--------------------------------

<1> См.: Теория государства и права. 3-е изд. / Отв. ред. В.Д. Перевалов; науч. консультант С.С. Алексеев. М., 2004. С. 224; Морозова Л.А. Теория государства и права. М., 2003. С. 273; Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. 2-е изд. М., 2000. С. 519.

<2> См.: Сырых В.М. Теория государства и права. М., 2004. С. 319.

<3> См. об этом: Шиткина И.С. Холдинги: Правовое регулирование и корпоративное управление. М., 2006. С. 24 - 26.

<4> См.: Марченко М.Н. Теория государства и права. М., 1996. С. 361 - 363; Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. 3-е изд. М., 2000. С. 234.

Правоспособность юридических лиц определяется их организационноправовой формой и применительно к хозяйственным обществам является общей (см. об этом ниже).

Самостоятельность имущественной ответственности хозяйственного общества, или деликтоспособность, заключается в том, что хозяйственное общество несет самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам, т.е. учредители (участники) не отвечают по обязательствам общества, а общество не отвечает по обязательствам учредителей (участников). Из этого общего правила могут быть исключения, установленные Гражданским кодексом РФ либо учредительными документами организации (ст. 56 ГК РФ).

В ГК РФ применительно к ООО (п. 1 ст. 87) и АО (п. 1 ст. 96) установлено,

что участники (акционеры) общества несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей участия (акций). Участники общества, передав имущество в качестве своего вклада в уставный капитал, утрачивают с этого момента право собственности на него и имеют лишь риск потерять вложенное имущество (например, в случае банкротства общества) или не получить запланированную прибыль от участия в корпорации, т.е. имеют предпринимательский риск. Но они не отвечают по долгам общества перед кредиторами в пределах своего вклада, как иногда трактуется в литературе.

Действующее законодательство знает несколько изъятий из общей нормы об исключении ответственности участников хозяйственного общества по его обязательствам. Во-первых, это касается участников, не полностью оплативших акции или внесших вклады в уставный капитал. Они несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости, соответственно, принадлежащих им акций или вклада - п. 1 ст. 2 Закона об АО, п. 1 ст. 2 Закона об ООО. Во-вторых, согласно п. 3 ст. 56 ГК РФ, если несостоятельность (банкротство) юридического лица, в частности, вызвана учредителями (участниками) или

другими лицами, которые имеют право давать обязательные указания для этого юридического лица либо иным образом определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. В- третьих, в законодательстве установлена солидарная ответственность основного общества, которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение таких указаний (п. 2 ст. 105 ГК РФ, п. 3 ст. 6 Закона об АО, п. 3 ст. 6 Закона об ООО). И, наконец, возможно привлечение к ответственности при банкротстве организации так называемых контролирующих лиц (ст. 2, п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве) <1>.

--------------------------------

<1> Вопросам ответственности субъектов корпоративных отношений посвящена гл. XV курса.

4. Процессуально-правовым признаком хозяйственного общества

как юридического лица является его способность выступать истцом и ответчиком в суде (п. 3 ст. 2 Закона об АО, п. 2 ст. 2 Закона об ООО).

Хозяйственные общества как коммерческие организации

Хозяйственные общества - это юридические лица, которые в соответствии с законодательством признаются коммерческими организациями, что

означает наличие у этих видов корпораций общей правоспособности и определение в качестве основной цели их деятельности извлечения прибыли.

Согласно ныне действующему законодательству (п. 1 ст. 49 ГК РФ, п. 4 ст. 2 Закона об АО, п. 2 ст. 2 Закона об ООО) акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами <1>. В Законе об ООО имеется положение о возможности ограничить уставом общества его правоспособность. Представляется, что отсутствие подобного положения в Законе об АО - результат несовершенной законодательной техники. Акционерное общество тоже может принять на себя "самоограничение" по предмету деятельности, предусмотрев соответствующее положение в уставе.

--------------------------------

<1> Заметим, что до 1991 г. (вступление в силу Положения об акционерных обществах от 25 декабря 1990 г.), а фактически - из-за противоречивости действующего в тот момент законодательства - до принятия ГК РФ 1994 г. в законодательстве был установлен принцип специальной правоспособности всех юридических лиц, согласно которому они могли осуществлять деятельность только в соответствии с целями, определенными в уставе. Сделка, выходящая за пределы правоспособности, определенной уставом, признавалась недействительной (ст. 50 ГК РСФСР 1964 г.).

Виды деятельности, требующие лицензирования, хозяйственные общества могут осуществлять только при наличии лицензии (п. 1 ст. 49 ГК РФ) <1>. В ряде случаев условием предоставления лицензии может быть занятие каким-либо видом деятельности как исключительным. Это означает, что хозяйственное общество в течение срока действия лицензии не вправе осуществлять иные виды деятельности, за исключением предусмотренных лицензией и им сопутствующих. Примерами исключительной предпринимательской деятельности является деятельность регистраторов, которая не допускает возможности совмещения с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (ч. 1 ст. 10 Закона о рынке ценных бумаг), деятельность акционерных инвестиционных фондов (ст. 6 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" <2>).

--------------------------------

<1> См.: Закон о лицензировании.

<2> СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4562 (с послед. изм.).

Осуществление хозяйственным обществом деятельности, подлежащей лицензированию, без надлежаще выданной лицензии может служить основанием для ликвидации хозяйственного общества согласно п. 2 ст. 61 ГК РФ.

Хозяйственные общества, осуществляющие бизнес в отдельных сферах деятельности, могут быть ограничены в правоспособности, т.е. могут выступать участниками только определенных правоотношений, быть носителями определенного объема прав и обязанностей. Так, например, кредитная организация не вправе заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью (ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности).

Одним из признаков хозяйственных обществ как коммерческих организаций является наличие в качестве основной цели их деятельности извлечения прибыли <1>. Заметим, что некоммерческие организации в рамках предусмотренной для них специальной правоспособности также могут получать прибыль в результате своего функционирования, но цель извлечения прибыли не является для них основной, эта прибыль может быть направлена только на развитие организации и не подлежит распределению между участниками (п. 1 ст. 50 ГК РФ) <2>.

--------------------------------

<1> Прибыль является обобщающим показателем финансовых результатов деятельности компании и определяется как разница между выручкой от хозяйственной деятельности и суммой затрат на эту деятельность.

<2> См. подробнее о правовом статусе некоммерческих организаций § 3 этой главы.

В отношении цели систематического извлечения прибыли как

единственной цели существования коммерческой организации (как это следует из современного законодательства - см. п. 1 ст. 2 ГК РФ) в правовой доктрине и среди общественности уже неоднократно высказывались предложения о дополнении цели получения прибыли также общественно полезными целями, во имя которых осуществляют деятельность коммерческие организации в современном обществе. Заметим, что в дореволюционной России для торгового предприятия кроме цели получения прибыли значимым было также следование общественно полезным целям. И.Т. Тарасов, цитируя Штейна, отмечал, что "целью акционерного предприятия может быть не только прибыток - материальная выгода акционеров, но и общественная польза..." <1>.

--------------------------------

<1> Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000. С. 147.

Особенности правового положения хозяйственных обществ

Акцентируем внимание на определенных особенностях правового положения хозяйственных обществ, которые позволяют классифицировать их в одну группу, противопоставив им коммерческие организации других организационно-правовых форм. К числу таких особенностей, исходя из анализа действующего законодательства, следует отнести следующие.

1.Наличие членства в хозяйственном обществе. Этот признак отличает хозяйственные общества, например, от унитарных предприятий, не имеющих участников. Членство позволяет участникам реализовывать через корпорацию свои законные интересы.

2.Наличие уставного капитала, разделенного на определенное число акций (долей).

3.Принадлежность хозяйственному обществу имущества на праве собственности (в том числе внесенного участниками в качестве вкладов) в отличие от унитарного предприятия, которое не наделено правом собственности на закрепленное за ним имущество. Имущество унитарного предприятия принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

4.Наличие у участников хозяйственного общества корпоративных прав <1> по отношению к обществу в сравнении с собственником имущества унитарного предприятия, сохраняющим право собственности на имущество предприятия.

--------------------------------

<1> В ныне действующем законодательстве эти права классифицируются как обязательственные (п. 2 ст. 48 ГК РФ). О правовой природе корпоративных прав см. подробно § 2 гл. I и § 1 гл. VII курса.

5.Организация управления хозяйственным обществом, заключающаяся в привлечении к управлению самих акционеров (участников), в том числе путем голосования на общих собраниях, а также формирования органов управления