!Корпоративное право 2023-2024 / Shitkina_I_s_Korporativnoe_Pravo_2015

Организация труда в кооперативе

Сочетание в производственном кооперативе имущественного вклада и непосредственного трудового участия работников обусловливает особенности организации труда в нем. Рабочая сила в кооперативе не выступает в качестве наемной силы, поэтому речь может идти только о самонайме как главном

социально-экономическом свойстве организации кооператива.

Представляется, что нельзя согласиться с полным уравниванием характера труда в кооперативах с наемным трудом в организации иной правовой формы, так как для кооперативов характерны демократические принципы управления.

Организация управления в кооперативе

Кооператив строит свою деятельность на демократических принципах самоуправления, и это является одной из его характерных особенностей.

В соответствии с действующим законодательством система органов управления кооператива включает в себя: общее собрание членов кооператива (собрание уполномоченных), правление и (или) председателя кооператива, наблюдательный совет кооператива, создаваемый в потребительском кооперативе в обязательном порядке, в производственном кооперативе - в случае если число членов кооператива составляет не менее 50.

Законом о сельскохозяйственной кооперации допускается возможность передачи ряда полномочий председателя и правления кооператива исполнительному директору. На основании решения общего собрания с исполнительным директором заключается трудовой договор (п. 8 ст. 26). От имени кооператива такой договор заключает наблюдательный совет кооператива или при его отсутствии председатель кооператива. Обязательным условием заключения данного договора является наличие положений, предусматривающих такую возможность, в уставе кооператива.

Как и для всякой иной предпринимательской структуры, для производственного кооператива имеет преимущественное значение правовая регламентация организационно-управленческой основы его деятельности.

Носителями воли кооператива являются его члены, организованные в общее собрание, которое правомочно решать любые вопросы кооперативной жизни, в том числе касающиеся исключения любого члена кооператива, который не участвует в его деятельности в течение одного года.

Более сложной является проблема, связанная с формированием и деятельностью иных органов управления кооператива. В частности, речь идет об органах управления сельскохозяйственного кооператива. Закон о сельскохозяйственной кооперации не воспринял линии на упрочнение роли председателя в руководстве деятельностью кооператива. Подтверждением тому является норма, согласно которой полномочия председателя или правления кооператива могут быть переданы исполнительному директору, о

чем говорилось выше. Некоторые авторы полагают, что "в таких кооперативах может быть нанята исполнительная дирекция, компетенция которой будет устанавливаться уставом. Однако дирекция как орган управления - нечто чужеродное в структуре внутрикооперативной демократии" <1>. Возможен ли выход из этой ситуации? На практике, в частности, предлагается наделить одного из членов правления генеральными полномочиями. Однако подобное отступление от закона может повлечь за собой отказ в регистрации кооператива. В связи с этим более целесообразным представляется закрепить в уставе норму, согласно которой наделенный генеральными полномочиями член правления является его председателем, организующим работу исполнительно-распорядительного органа кооператива.

--------------------------------

<1> Демьяненко В. Сельскохозяйственный производственный кооператив (некоторые вопросы создания и деятельности) // Законодательство

иэкономика. 1999. N 12. С. 40.

Взаключение хотелось бы отметить, что, хотя производственные кооперативы могут создаваться в самых различных сферах производства, социальной и иной деятельности (п. 1 ст. 2 Закона о производственных кооперативах), ни производственные, ни сельскохозяйственные кооперативы не получили широкого распространения. Так, по данным Федеральной налоговой службы, количество производственных кооперативов, зарегистрированных в ЕГРЮЛ по состоянию на 1 марта 2013 г., - 17889, что составляет 0,46% общего количества зарегистрированных коммерческих организаций <1>.

--------------------------------

<1> См.: http://www.nalog.ru/html/docs/lul07/xls.

§4. Крестьянское (фермерское) хозяйство

Федеральным законом от 30 декабря 2012 г. N 302-ФЗ внесены изменения в Гражданский кодекс РФ, в соответствии с которыми гражданам, ведущим совместную деятельность в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, была предоставлена возможность создать юридическое лицо - крестьянское (фермерское) хозяйство.

Крестьянским (фермерским) хозяйством, создаваемым в качестве юридического лица, признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов.

Исходя из представленного определения крестьянское (фермерское) хозяйство является корпоративной организацией, с присущими ей признаками членства и объединения членами имущественных вкладов. Имущество

крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит ему на праве собственности.

Законодательство устанавливает особенности для этой организационноправовой формы:

-гражданин может быть членом только одного крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица;

-члены крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица, несут по обязательствам крестьянского (фермерского) хозяйства субсидиарную ответственность.

§ 5. Некоммерческие организации, созданные на основе членства

5.1. Правовое регулирование некоммерческих организаций

Прежде чем приступить к рассмотрению конкретных организационноправовых форм некоммерческих организаций, устроенных по принципу членства и признаваемых корпорациями, остановимся на особенностях правового статуса некоммерческих организаций по российскому законодательству. Имея в виду цели настоящего учебника, основной акцент нами будет сделан на рассмотрение особенностей участия некоммерческих организаций в предпринимательской деятельности.

Понятие некоммерческой организации

Системный анализ норм ст. 50 ГК РФ и ст. 2 Закона о некоммерческих организациях позволяет выделить следующие признаки, характерные для некоммерческих организаций:

-некоммерческая организация не имеет в качестве основной цели деятельности извлечение прибыли;

-некоммерческая организация не распределяет полученную прибыль среди участников <1>;

--------------------------------

<1> Исключение составляют потребительские кооперативы, которые вправе распределять между своими членами доходы, полученные от предпринимательской деятельности, осуществляемой в рамках уставной правоспособности (п. 5 ст. 116 ГК РФ). Такая особенность правового статуса потребительских кооперативов стала предметом дискуссий. Н.В. Козлова пишет, что "данная норма является не более чем досадным недоразумением, поскольку доходы, полученные потребительским кооперативом от разрешенной предпринимательской деятельности, по общему правилу должны направляться на нужды кооператива, а не распределяться между его членами" (Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица. Очерк истории и теории. С. 238).

- некоммерческая организация может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в ее учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности (специальная правоспособность).

Некоммерческими организациями являются созданные для определенных социально полезных целей юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками.

Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей; в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ (п. 2 ст. 2 Закона о некоммерческих организациях).

Классификация юридических лиц на коммерческие и некоммерческие, положенная в основу действующего Гражданского кодекса РФ, носит дихотомический характер: любое юридическое лицо может быть либо коммерческой, либо некоммерческой организацией. Однако критерий выделения некоммерческих организаций по признаку основной цели деятельности не является самодостаточным из-за своей неопределенности.

Впроекте Гражданского кодекса РФ предлагается сохранить классификацию организаций на коммерческие и некоммерческие, которые имеют право осуществлять иную приносящую доход деятельность <1>.

--------------------------------

<1> Таким образом, предлагается заменить возможность осуществления некоммерческими организациями предпринимательской деятельности на возможность осуществлять иную приносящую доход деятельность. Тем самым некоммерческую организацию нельзя будет рассматривать как субъект предпринимательской деятельности и соответственно возлагать на нее ответственность до пределов непреодолимой силы, как это возможно сейчас в отношении лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, исходя из п. 3 ст. 401 ГК РФ. Представляется, что такое регулирование может затруднить защиту прав потребителей и других участников имущественного оборота, вступающих в отношения с некоммерческими организациями.

Вотличие от коммерческих организаций, которые могут создаваться в строго предусмотренных ГК РФ формах, перечень видов некоммерческих организаций, приводимый в п. 3 ст. 50 ГК РФ, является открытым и может быть дополнен федеральными законами. Закон о некоммерческих организациях наряду с предусмотренными ГК РФ потребительскими кооперативами, общественными, религиозными организациями (объединениями), учреждениями, фондами, ассоциациями (союзами) включил

вперечень некоммерческих организаций также некоммерческие партнерства,

некоммерческие автономные организации, государственные корпорации.

По мнению специалистов, открытый перечень организационно-правовых форм некоммерческих организаций привел к неоправданному увеличению количества видов некоммерческих организаций, многие из которых активно занимаются предпринимательской деятельностью. Предложение о необходимости внести в ГК РФ запрет на создание юридических лиц, иных организационно-правовых форм, чем предусмотрено в самом Гражданском кодексе, и установить закрытый перечень всех видов организаций (как коммерческих, так и некоммерческих) было высказано, в частности, Е.А. Сухановым <1>. Это предложение нашло отражение в проекте Гражданского кодекса.

--------------------------------

<1> См.: Суханов Е.А. Проблемы развития законодательства о некоммерческих организациях // Хозяйство и право. 2002. N 5. С. 57 - 58. См. также: Беляев К.П. О делении юридических лиц на коммерческие и некоммерческие в гражданском законодательстве // Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. С.С. Алексеева. М., 2000. С. 41.

В проекте части первой ГК РФ в числе некоммерческих организаций названы потребительские кооперативы, общественные организации граждан, ассоциации и союзы, фонды, учреждения, религиозные организации (п. 3 ст.

50).

Понятие и виды предпринимательской деятельности, осуществляемой некоммерческими организациями

Предпринимательской деятельностью некоммерческой организации

признается приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика (п. 2 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях).

Соответственно, некоммерческие организации вправе осуществлять следующие виды предпринимательской деятельности:

-в рамках своей специальной правоспособности непосредственное производство товаров и услуг;

-приобретение и реализацию ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав;

-участие в других коммерческих организациях.

Требования к осуществлению некоммерческими организациями предпринимательской деятельности

Действующее законодательство устанавливает ряд требований к осуществлению некоммерческими организациями предпринимательской

деятельности, соблюдение которых является для них обязательным. Вопервых, предпринимательская деятельность не должна быть основной целью деятельности некоммерческой организации, иначе она превращается в коммерческую (п. 1 ст. 50 ГК РФ); во-вторых, некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для достижения целей, ради которых они созданы, и в соответствии с этими целями (п. 3 ст. 50 ГК РФ).

Второе из приведенных требований означает, что предпринимательская

деятельность некоммерческих организаций должна соответствовать двум условиям:

-служить достижению целей организации, т.е. укреплять ее материальнотехническую базу, быть источником формирования имущества, используемого для целей организации, привлекать к труду членов организации, имеющих физические недостатки и лишенных возможности трудиться в обычных условиях (слепых, глухих); также способствовать реализации прочих общественно полезных целей организации;

-соответствовать уставным целям организации и не выходить за рамки ее специальной правоспособности.

Необходимо отметить, что в Законе о некоммерческих организациях (п. 2 ст. 24), в отличие от ГК РФ (п. 3 ст. 50 ГК РФ), применительно к таким видам предпринимательской деятельности, как приобретение и реализация ценных бумаг и участие в коммерческих организациях, указано только первое условие: некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана. Второе условие - о необходимости соответствия предпринимательской деятельности уставным целям некоммерческой организации по отношению к "пассивным" формам предпринимательской деятельности - Закон о некоммерческих организациях не устанавливает.

Указанное противоречие в законодательстве вызывает неоднозначное понимание и правоприменение. Так, не вызывает сомнения участие общественной организации инвалидов в акционерном обществе, производящем, например, протезы для инвалидов. А если деятельность этого общества совершенно не связана с уставными задачами некоммерческой организации? Противоречит ли требованиям законодательства о соответствии предпринимательской деятельности некоммерческой организации ее уставной правоспособности участие некоммерческой организации в акционерном обществе, производящем непрофильные для этой некоммерческой организации товары? Представляется, что по ныне действующему законодательству нет. Главное, чтобы доходы от акций были направлены на цели организации и в соответствии с ее уставной правоспособностью. Этим и отличается предпринимательская деятельность некоммерческих организаций, осуществляемая ими непосредственно, от "пассивной" предпринимательской деятельности некоммерческих организаций, связанной с приобретением и реализацией ценных бумаг и участием некоммерческих организаций в хозяйственных обществах.

По поводу соответствия предпринимательской деятельности некоммерческих организаций ее целям в литературе высказана следующая точка зрения. Предпринимательская деятельность некоммерческой

организации считается соответствующей ее целям в случаях:

1)наличия "общей технологической цепочки между основной и дополнительной деятельностью" (например, ремонт своего же оборудования);

2)наличия "функциональных взаимосвязей" (например, реклама основной деятельности);

3)"удовлетворения дополнительными видами деятельности потребностей лиц, осуществляющих основную деятельность" (например, функционирование буфета в общеобразовательном учреждении) <1>.

--------------------------------

<1> См.: Залесский В.В., Калистратова Р.Ф. Комментарий к Федеральному закону "О некоммерческих организациях". М., 1998. С. 88.

В научной литературе обсуждается вопрос: можно ли считать некоммерческие организации субъектами предпринимательской деятельности? Так, Е.А. Суханов, рассматривая классификацию юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации, относит первые к "постоянным участникам профессионального оборота", а вторые, соответственно, исключает из таковых <1>. В.В. Долинская, соглашаясь с этим, утверждает, что "некоммерческие юридические лица не входят в число предпринимателей" <2>. С.Д. Могилевский по этому поводу, с нашей точки зрения, справедливо полагает: "В праве осуществления предпринимательской деятельности все равны. Но при этом для коммерческой организации, как участника предпринимательской деятельности, эта деятельность является обязательной, ибо ее основная цель - извлечение прибыли. Следовательно, коммерческие организации всегда участвуют в предпринимательской деятельности, поскольку: а) это соответствует самой природе этих видов юридических лиц (коммерческих); б) они обязаны осуществлять такую деятельность в силу прямого указания закона.

--------------------------------

<1> См.: Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. М., 1998. Т. 1. С. 181.

<2> Долинская В.В. Современные проблемы и тенденции теории юридических лиц. Государство и право на рубеже веков: Материалы всерос. конф. // Гражданское право. Гражданский процесс / Отв. ред. Т.Е. Абова. М., 2001. С. 111.

Некоммерческие организации не обязаны выступать участниками предпринимательской деятельности, поскольку Законом в качестве основных целей устанавливаются иные, нежели извлечение прибыли. Для некоммерческой организации быть участником предпринимательской деятельности - это право, а не обязанность <1>.

--------------------------------

<1> Могилевский С. Автономная некоммерческая организация: правовые вопросы // Хозяйство и право. Приложение. 2006. N 10. С. 13.

Возможность осуществления некоммерческими организациями предпринимательской деятельности имеет неоднозначную оценку. С одной стороны, она позволяет некоммерческим организациям решать вопросы укрепления своей материально-технической базы и дальнейшего развития профильной деятельности; с другой стороны, под вывеской некоммерческих организаций с использованием льготного режима иногда фактически осуществляется разноплановая предпринимательская деятельность, имеющая в качестве главной цели отнюдь не общественно полезные цели.

Как же ограничить возможность осуществления некоммерческими организациями предпринимательской деятельности и надо ли это делать вообще? Ведь в ситуации бюджетного дефицита, нерешенности социальных проблем и с учетом современных реалий, выражающихся в расширении платных форм образовательных, медицинских и иных социальных услуг, некоммерческие организации объективно вынуждены заниматься предпринимательством. Ответы на эти вопросы, с нашей точки зрения, лежат в следующей плоскости. Право как регулятор общественных отношений должно стимулировать выполнение некоммерческими организациями возложенных на них социальных и иных общественно полезных функций, а также должно способствовать тому, чтобы некоммерческие организации качественно реализовывали делегированные им задачи, а не занимались коммерцией для собственного обогащения. Наконец, право должно предотвращать случаи неправомерного использования статуса некоммерческой организации для целей получения неоправданных льгот и преимуществ.

Таким образом, введением закрытого перечня видов некоммерческих организаций и установлением ограничений на занятие ими предпринимательской деятельностью вопрос не решить. Необходим комплекс мер, как стимулирующих эффективное функционирование некоммерческих организаций, так и предотвращающих возможные злоупотребления в соответствующей сфере.

Надо сказать, что отечественный законодатель уже пытается идти по этому пути.

Так, с целью предотвращения возможных злоупотреблений в сфере налоговых правоотношений унифицировано налогообложение прибыли. Концепцией гл. 25 НК РФ "Налог на прибыль организаций" является определение круга налогоплательщиков независимо от квалификации их на виды: плательщиками налога на прибыль являются как коммерческие, так и некоммерческие организации. Принцип исключения из налогооблагаемой базы доходов некоммерческих организаций, получаемых ими не от предпринимательской деятельности, остался только в части невключения в налоговую базу так называемых целевых поступлений на содержание некоммерческих организаций, например: вступительных и периодических

членских взносов, пожертвований, сумм финансирования из бюджетов различного уровня, от собственников учреждений (п. 2 ст. 251 НК РФ).

В проекте ГК РФ в целях обеспечения интересов кредиторов установлено, что некоммерческая организация, осуществляющая приносящую доходы деятельность, должна иметь обособленное имущество в размере не менее минимального уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью.

Специальные ограничения в осуществлении некоммерческими организациями предпринимательской деятельности

Для отдельных видов некоммерческих организаций существуют законодательно установленные ограничения в занятии предпринимательской деятельностью (п. 2 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях). Так, ассоциации (союзы) коммерческих организаций могут осуществлять предпринимательскую деятельность только путем создания хозяйственных обществ или участия в них. Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество (п. 1 ст. 121 ГК РФ). Возможность участвовать в предпринимательской деятельности только путем создания и участия в хозяйственных обществах также установлена для фондов и благотворительных организаций (ст. 118 ГК РФ, п. 4 ст. 12 Федерального закона от 11 августа 1995 г. N 135-ФЗ "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях" <1>).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1995. N 33. Ст. 3340 (с послед. изм.).

Примером ограничения предпринимательской деятельности некоммерческих организаций может служить запрет для благотворительной организации участвовать в хозяйственных обществах совместно с другими лицами (п. 4 ст. 12 ФЗ "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях").

В законодательстве установлены также ограничения возможности участия некоммерческих организаций в отдельных обязательствах. Так, только коммерческие организации могут выступать в качестве финансовых агентов по договору финансирования под уступку денежного требования (ст. 825 ГК РФ), сторонами в договоре коммерческой концессии (п. 3 ст. 1027 ГК РФ). По общему правилу доверительным управляющим должна быть только коммерческая организация (п. 1 ст. 1015 ГК РФ). Некоммерческая организация не может выступать в роли управляющей организации, исполняющей полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества (п. 1 ст. 69 Закона об АО, пп. 2 п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО).

Законодательством РФ могут устанавливаться и иные ограничения предпринимательской деятельности некоммерческих организаций.

Ограничительные нормы направлены прежде всего на то, чтобы оградить

некоммерческие организации от излишней коммерциализации, чтобы предпринимательская деятельность не стала препятствием для некоммерческих организаций в осуществлении ими уставной деятельности, направленной на удовлетворение общественно полезных целей.

В целом ограничения на предпринимательскую деятельность некоммерческих организаций весьма незначительны и позволяют им принимать активное участие в хозяйственном обороте. По части возможностей совершения различных сделок правоспособность некоммерческой организации по существу мало чем отличается от правоспособности коммерческой организации.

5.2.Корпоративные формы некоммерческих организаций

Кчислу некоммерческих организаций, созданных на началах членства, а значит, признаваемых корпоративными, в частности, относятся потребительские кооперативы, общественные, религиозные организации, ассоциации (союзы), некоммерческие партнерства товарищества собственников жилья, садоводческие, огороднические или дачные некоммерческие товарищества. Некоторые из них могут вообще не заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью. Другие хотя и не осуществляют самостоятельной предпринимательской деятельности, но способствуют ее осуществлению своими участниками. К числу таких некоммерческих организаций, образующих инфраструктуру предпринимательской деятельности, могут быть отнесены ассоциации (союзы), некоммерческие партнерства, торгово-промышленные палаты, объединения работодателей.

В этом учебнике будут рассмотрены только ассоциации (союзы), действительно являющиеся неким "правовым каркасом" для других видов некоммерческих организаций, а также некоммерческие партнерства, которые часто используются их организаторами для участия в предпринимательской деятельности.

5.2.1.Ассоциация (союз)

Понятие и особенности правового статуса ассоциации

Ассоциацией (союзом) признается объединение юридических лиц <1> и (или) граждан, основанное на добровольном или в установленных законом случаях на обязательном членстве и созданное для представления и защиты общих, в том числе профессиональных, интересов, для достижения общественно-полезных и иных не противоречащих закону целей.

--------------------------------

<1> Исходя из предмета этого учебного курса тема ассоциаций будет рассмотрена применительно к объединениям юридических лиц.