- •1. Понятие предпринимательства
- •22.Юридическая ответственность в корпоративных правоотношениях (членов органов управления, акционеров (участников)
- •23.Защита прав акционеров: правовые средства, способы и формы.
- •24.Понятие и правовой режим заключения крупных сделок в хозяйственных обществах.
- •25. Понятие и правовой режим заключения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.
- •26.Особенности деятельности производственных кооперативов в сфере предпринимательства.
- •27.Государственный сектор экономики России. Государственные и муниципальные унитарные предприятия как субъекты предпринимательской деятельности.
- •28.Некоммерческие организации и предпринимательская деятельность.
- •29.Понятия, виды объединений в сфере предпринимательской деятельности; правовые средства участия объединений в предпринимательской деятельности.
- •30.Особенности в холдинге
- •38. Конкурсное производство как ликвидационная процедура в процессе несостоятельности (банкротства)
- •41. Собственность, иные вещные права и предпринимательство. Осуществление собственником предпринимательских функций как форма реализации отношений собственности.
- •42. Правовое регулирование формирования имущественной основы предпринимательской деятельности.
- •43. Правовой режим отдельных видов имущества, используемых в предпринимательской деятельности
- •44. Понятие приватизации, цели, задачи приватизации и разграничение со смежными понятиями.
- •45. Законодательство о приватизации: структура, функции, особенности.
- •46. Порядок и способы проведения приватизации государственного и муниципального имущества.
- •47. Законодательство о защите конкуренции: история формирования, современное состояние и тенденции развития.
- •49.Понятие и виды монополий. Государственные и естественные монополии. Монополии обладателей исключительных прав.
- •50.Доминирующее положение хозяйствующего субъекта на рынке: общая характеристика и способы установления.
- •51.Понятие и виды монополистической деятельности.
- •52. Горизонтальные и «вертикальные» соглашения по антимонопольному законодательству.
- •53.Понятие и виды недобросовестной конкуренции.
- •54.Неправомерные акты и действия органов публичной власти, ограничивающие конкуренцию.
- •91.Понятие, особенности и виды договоров в сфере предпринимательской деятельности
- •92.Заключение, изменение и расторжение предпринимательских договоров
- •96. Правовое обеспечение предпринимательской деятельности
Признание недействительности крупных сделок и сделок с заинтересованностью:
•Нарушен порядок одобрения – иск акционера в суд.
•Срок давности 1 год. Не восстанавливается.
Не удовлетворят иск, если
•его голос бы ничего не решил,
•сделка не влечет убытков АО /акционеру,
•дальнейшее одобрение сделки получено,
•другая сторона сделки не знала (не могла) знать о нарушении при ее совершении
24.Понятие и правовой режим заключения крупных сделок в хозяйственных обществах.
Крупная сделка – сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных:
•с приобретением или отчуждением имущества (купля-продажа, мена, заем, кредит, уступка прав и т.д.)
•либо создающих возможность отчуждения (залог, банк гарантия, поручительство, предварительный договор) обществом прямо либо косвенно имущества,
•И.С. Шиткина еще сюда включает работы /услуги включает
•еще это может быть договор аренды, которым фактически прекращается деятельность предприятия,
стоимость которого составляет 25 и более % балансовой стоимости (дебиторская задолженность, займы, отгруженные товары) активов общества.
Уставом общества могут быть установлены также иные случаи , при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок.
Цель института – защитить ХО от продажи крупных активов по заниженной или предотвратить покупку по завышенной цене.
Последствия нарушения порядка одобрения: оспоримость сделки по иску акционера или АО.
Не относятся к крупным сделкам:
• сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества (это систематические, а не разовые сделки + нужно смотреть в Устав, где перечислены виды основной
деятельности),
•сделки, связанные с размещением посредством подписки обыкновенных акций общества,
• сделки, связанные с размещением эмиссионных ЦБ , конвертируемых в обыкновенные акции общества,
•сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с ФЗ и (или) иными НПА +
расчеты по ним производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством РФ, или по ценам и тарифам, установленным органом исполнительной власти.
Порядок одобрения:
•установление взаимосвязанных сделок – одна цель, основное-акцессорное / предварительный договор.
•квалификация сделки как крупной
•определение цены сделки (может привлекаться оценщик ; но если> 50% активов, то обязательно
привлекается, так как появляется право требовать выкупа акций; |
отчет оценщика носит |
рекомендательный характер) |
|
•если покупаем, смотрим на цену и на размеры своих активов
•если продаем, сравниваем балансовую цену продаваемого и размер своих активов
•установление обстоятельств, исключающих применение к сделке режима крупной
•определение компетентного органа, уполномоченного одобрять сделку
•принятие решения об одобрении:
25% - 50% активов - Совет директоров единогласно, если не смог, то Общее собрание простым большинством
Более 50% - Общее собрание - квалифицированным большинством (3/4).
49
Если сделка является одновременно и крупной, и сделкой с заинтересованностью => |
правила о |
заинтересованности. |
|
Положения о крупных сделках не распространяется:
•На общество из одного участника
•Это сделка с заинтересованностью ( кроме случая, когда заинтересованы все, тогда такая сделка с заинтересованностью не будет сделкой с заинтересованностью)
•При переходе доли или части доли к ООО
•При реорганизации
•Если сделка связана с размещением посредством подписки обыкновенных акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обычные акции АО (для АО)
Признание такой сделки недействительной:
Срок давности 1 год. Не восстанавливается. Иск общества или участника
Не удовлетворят иск, если:
•его голос бы ничего не решил,
•сделка не влечет убытков АО /акционеру,
•дальнейшее одобрение сделки получено,
•другая сторона сделки не знала (не могла) знать о нарушении при ее совершении
25.Понятие и правовой режим заключения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.
Сделка с заинтересованностью = перечень лиц, которые могут быть заинтересованы + обстоятельства, при которых лица могут влиять на формирование условий сделки.
Заинтересованность может быть у:
•члена совета директоров (наблюдательного совета);
•лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, в т.ч. управляющей организации,
•члена коллегиального исполнительного органа
•акционера, который обладает более 20% акций, в т.ч. с учётом его аффилированных лиц;
•лица, имеющего право давать обязательные указания обществу
Заинтересованность будет, если эти лица, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья
исестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:
•являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке (сами);
•владеют 20% и более акций (долей, паев) ЮЛ, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке (через ЮЛ);
•занимают должности в органах управления ЮЛ, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого ЮЛ;
•в иных случаях, определенных уставом общества.
Порядок совершения:
• выявление связанных с предполагаемой сделкой сделок (чтобы определить цену сделки и применить режим сделки с заинтересованностью для ординарных сделок)
•квалификация сделки как сделки с заинтересованностью
•установление обстоятельств, исключающих применение режима сделок с заинтересованностью
•определение цены сделки
•принятие решения о ее одобрении
Положения о сделках с заинтересованностью не распространяются:
•На общество из одного участника
•Если заинтересованы все
•Если обязательна по НПА, и цена определена ФОИВ
•При переходе доли или части доли к ООО
•При реорганизации
50
• При осуществлении преимущественного права приобретения размещенных обществом акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (АО)
•При приобретении /выкупе размещенных обществом акций (АО)
Определение цены сделки:
1.Большинством голосов независимых членов СД (АО)
•Еще цена определяется ОСА, если к нему переходят полномочия по одобрению, кроме случаев, когда цена более 2% стоимости активов, и она предложена СД
•Может привлекаться независимый оценщик
•Если у РФ более 2% акций – привлекается финансовый контрольный орган
2.Большинством голосов незаинтересованных участников / членов СД (ООО)
Процедура одобрения:
Общее правило: одобряет Совет директоров или Общее собрание
Совет директоров
|
АО |
ООО |
|
|
|
Компетенция |
Если стоимость предмета сделки менее 2% балансовой |
Если есть СД, и по уставу |
|
стоимости активов ХО |
он одобряет сделки с |
|
|
заинтересованностью со |
|
|
стоимостью предмета |
|
|
сделки менее 2% |
|
|
балансовой стоимости |
|
|
активов ХО |
|
|
|
Порядок одобрения |
Если число акционеров с голосующими акциями <либо |
Количество голосов для |
|
= 1000 => Совет директоров простым большинством |
одобрения – по уставу |
|
незаинтересованных директоров (т.е. у которых нет |
|
|
заинтересованности в сделке); |
|
|
Если акционеров с голосующими акциями> 1000 => |
|
|
Совет директоров простым большинством |
|
|
независимых директоров, не заинтересованных в |
|
|
сделке |
|
|
Независимые директора – те, которые не связаны |
|
|
(сейчас и за предыдущий год) с исполнительными |
|
|
органами (т.е. не был сам, не были родственники и |
|
|
аффилированные лица) + сам не был аффилированным |
|
|
лицом АО). |
|
|
|
|
Общее собрание
|
АО |
ООО |
|
|
|
51
Компетенция |
Если стоимость предмета сделки БОЛЕЕ 2% балансовой |
Если стоимость предмета |
|
|
|
стоимости активов ХО |
сделки БОЛЕЕ 2% |
|
|
|
балансовой стоимости |
|
|
Если сделка или несколько взаимосвязанных сделок |
активов ХО, а СД может |
|
|
являются размещением посредством подписки |
одобрять только если |
|
|
эмиссионных ЦБ, конвертируемых в акции, которые |
меньше 2% |
|
|
могут быть конвертированы в обыкновенные акции, |
|
|
|
составляющие более 2 % обыкновенных акций, ранее |
Если СД вообще нет или он |
|
|
размещенных обществом, и обыкновенных акций, в |
вообще не одобряет такие |
|
|
которые могут быть конвертированы ранее |
сделки |
|
|
размещенные эмиссионные ценные бумаги, |
|
|
|
конвертируемые в акции |
|
|
|
Если сделка или несколько взаимосвязанных сделок |
|
|
|
являются размещением посредством подписки или |
|
|
|
реализацией акций, составляющих более 2 % |
|
|
|
обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, |
|
|
|
и обыкновенных акций, в которые могут быть |
|
|
|
конвертированы ранее размещенные эмиссионные |
|
|
|
ценные бумаги, конвертируемые в акции; |
|
|
|
Если в обществе с <1000 акционеров не набрался |
|
|
|
кворум незаинтересованных директоров |
|
|
|
Если в обществе с >1000 акционеров нет независимых |
|
|
|
директоров / все члены СД заинтересованы. |
|
|
|
|
|
|
|
Т.е. если не могут набрать кворум директоров или |
|
|
|
имущество, акции, ЦБ, конвертируемые в акции стоят 2 |
|
|
|
и более% балансовой стоимости. |
|
|
|
|
|
Порядок |
Большинством голосов всех, не заинтересованных в |
Большинством всех |
|
одобрения |
сделке акционеров (а не только присутствующих на |
участников, не |
|
|
|
собрании) |
заинтересованных в сделке |
|
|
|
|
Последствия несоблюдения: оспорима по иску акционера или АО. Есть безусловные основания отказа в удовлетворении иска.
26.Особенности деятельности производственных кооперативов в сфере предпринимательства.
НПА: ГК, ФЗ «О кооперативах», ФЗ «О сельскохозяйственных кооперативах»
Производственный кооператив (артель) – коммерческое ЮЛ, добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности , основанной на их личном трудовом или ином участии и внесении ими имущественных паевых взносов.
Деятельность: производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг
Цель: удовлетворение личных потребностей членов кооператива на базе совместного ведения дел
Особенности:
•членство => корпорация;
•равенство (кооперативная демократия) =>1 голос, независимо от размера пая;
•объединение капиталов + объединение лиц;
•закрытое управление => органы формируются только из членов, нельзя передать управление управляющей организации;
• нет цели получения прибыли => спорное отнесение к коммерческим ЮЛ, есть цель удовлетворения интересов членов организации.
52
•ответственность: члены кооператива несут субсидиарную ответственность по долгам кооператива в соответствии с уставом, кооператив отвечает всем своим имуществом только за себя . Взыскание с пая участника по его личным долгам только при недостаточности его остального имущества (но не трогать неделимый фонд).
Учредительный документ – Устав.
Участники:
•ФЛ, достигшие 16лет. Не менее 5 человек.
•«Финансовые участники » - максимально 25 %, не принимают личного трудового участия, т.е. иной вклад - денежный => объединение капиталов.
•Если умер, наследники могут быть приняты в производственный кооператив, если не запрещено уставом, иначе наследнику выплачивают стоимость пая, последние премии и доплаты, заработную плату.
•Могут быть наёмные работники (не более 30 %) => не являются участниками.
Организационные права:
• участвовать в производственной и иной хозяйственной деятельности кооператива , а также в работе общего собрания членов кооператива с правом одного голоса;
•избирать и быть избранным в наблюдательный совет, исполнительные и контрольные органы кооператива;
•вносить предложения об улучшении деятельности кооператива, устранении недостатков в работе его органов и должностных лиц;
Информационные права: запрашивать информацию от ДЛ кооператива |
по любым вопросам его |
|
деятельности; |
|
|
Имущественные права:
•получать долю прибыли кооператива , подлежащую распределению между его членами, а также иные выплаты;
•выйти по своему усмотрению из кооператива и получить соответствующие выплаты;
•передать свой пай (членам – без согласия других членов; 3-им лицам – с согласия членов + члены имеют права преимущественной купли. Если умер - наследуется пай, но вступает в кооператив с согласия других членов)
Обязанности:
•внести паевой взнос;
• участвовать в деятельности кооператива личным трудом либо путем внесения дополнительного
паевого взноса, минимальный размер которого определяется уставом кооператива (1 голос)
•соблюдать установленные для членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в деятельности кооператива, правила внутреннего распорядка;
• нести предусмотренную настоящим ФЗ и уставом кооператива |
субсидиарную ответственность по |
долгам кооператива. |
|
За неисполнение можно исключить - по решению общего собрания. |
|
Выход из кооператива |
|
Может выйти без чьего-либо согласия => в этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или
выдано имущество , соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.
Имущественная обособленность – паевой фонд. Имущество кооператива делится на паи.
Пай состоит из:
•паевого взноса (к моменту регистрации член кооператива вносит не менее 10% и в течение года остальную часть своего пая);
•чистых активов, соответствующих размеру пая (кроме неделимого фонда).
Можно создать неделимый фонд на цели, определённые в уставе
53
Передача пая – по уставу, если не члену кооперативу, то нужно согласие кооператива. У членов кооператива преимущественное право покупки.
Оценка паевого фонда по договоренности членов кооператива по рыночным ценам, если больше 250 МРОТ, то независимым оценщиком
Прибыль распределяется пропорционально личному трудовому участию , размеру пая (не более ½ от всей распределяемой прибыли), а финансовому участнику - только по размеру пая.
Органы управления (также закрытый перечень):
|
Общее собрание |
Наблюдательн |
Исполнительный орган. |
Ревизионный орган |
|
|
ый совет (если |
Единоличный – |
|
|
|
более 50 |
председатель правления, |
|
|
|
членов) |
коллективное правление |
|
|
|
|
|
|
|
Высший |
Контрольный |
Текущее руководство |
Контроль за финансово- |
|
руководящий орган |
орган и не |
деятельностью |
хозяйственной |
|
|
только |
кооператива. |
деятельностью |
|
|
|
|
|
Компетенц |
Устав (3/4 голосов), |
Осуществляет |
Вопросы, не отнесенные к |
Проверка финансового |
ия |
направление |
контроль за |
исключительной |
хозяйственного |
|
деятельности, |
деятельностью |
компетенции ОС членов |
состояния за |
|
прием/исключение, |
исполнительных |
кооператива и НС |
финансовый год, |
|
размер паевого |
органов |
кооператива (по аналогии с |
проверка по |
|
взноса /фондов, |
кооператива |
ЕИО в ХО) |
собственной |
|
образование |
|
|
инициативе и по |
|
наблюдательного |
Решает другие |
Некоторые вопросы |
поручению органов / |
|
совета и |
вопросы, |
единолично председателем |
10% членов кооператива |
|
исполнительного |
отнесенные |
правления, некоторые |
|
|
органа, их |
уставом к его |
только всем правлением. |
Могут требовать |
|
прекращение, |
компетенции |
|
документы, привлекать |
|
утверждение |
|
Правление избирается, |
внешних аудиторов |
|
годовых отчетов, |
|
когда более 10 членов в |
|
|
избрание |
|
кооператив |
|
|
ревизионных |
|
|
|
|
комиссий, |
|
Срок, оплата председателю |
|
|
реорганизация, |
|
правления, право |
|
|
ликвидация, |
|
распоряжаться |
|
|
филиалы и |
|
имуществом – все в уставе. |
|
|
представительства, |
|
|
|
|
вопрос об участии в |
|
Пододотчетность ОС и НС |
|
|
ХТ и ХО, |
|
|
|
|
ассоциациях, могут |
|
|
|
|
быть другие |
|
|
|
|
полномочия по |
|
|
|
|
уставу |
|
|
|
|
|
|
|
|
Кворум |
50% |
|
|
|
|
|
|
|
|
Голос |
1 человек = 1 голос |
|
|
|
|
|
|
|
|
Действие |
Не реже 1 раза в год, |
Заседание не |
Постоянный орган. |
|
|
не позднее 3 месяцев |
реже 1 раза в |
Председатель – аналог |
|
|
после окончания |
полгода. |
ЕИО в ХО |
|
|
финансового года |
|
|
|
|
|
|
|
|
54