!!Экзамен зачет 2023 год / Black Kraakman Tarasova - commentary

расторжения брака до достижения им восемнадцати лет (абзацы 1, 2 пункта 2 ст. 21 ГК РФ).

Вторым исключением из общего правила о достижении совершеннолетия для приобретения гражданином дееспособности в полном объеме являются случаи объявления несовершеннолетнего, достигшего шестнадцати лет, полностью дееспособным (эмансипация) (ст. 27 ГК РФ). Эмансипация производится по решению органа опеки и попечительства и с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя; а при отсутствии такого согласия - по решению суда.

Эмансипация является новым понятием, введенным ГК РФ. Эмансипацией признается объявление несовершеннолетнего, достигшего шестнадцати лет, полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью (абзац 1 пункта 1 ст. 27 ГК РФ).

Занятие предпринимательской деятельностью по смыслу ст. 27 ГК РФ должно предшествовать эмансипации. Таким образом, допускается участие несовершеннолетних, достигших шестнадцатилетнего возраста, в создании юридических лиц в качестве учредителей. Представляется, что на практике такие случаи будут достаточно редкими.

Третьим исключением из общего правила о достижении совершеннолетия для приобретения гражданином дееспособности в полном объеме являются случаи, предусмотренные пунктом 1 ст. 26 и пунктом 1 ст. 30 ГК РФ. Так, несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, а также совершеннолетние граждане, ограниченные судом в дееспособности в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, могут совершать сделки (участвовать в создании юридических лиц) с согласия законных представителей - родителей, усыновителей или попечителя.

Закон об АО не устанавливает ограничений для участия в акционерных обществах граждан, обладающих гражданской дееспособностью. Абзацем 5 пункта 4 ст. 66 ГК РФ предусмотрена возможность введения запрета или ограничения участия отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ.

В пункте 1 ст. 10 Закона об АО не содержится прямого указания на то, могут ли иностранные граждане и юридические лица быть учредителями общества. Однако, указанное право подразумевается в абзаце 4 пункта 1 ст. 2 ГК РФ, в соответствии с которым, правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных лиц, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Закон об АО не содержит требований (а, следовательно, и ограничений) в отношении того, кто может быть акционером (в отличие от учредителя) акционерного общества. В соответствии с абзацем 2 пункта 4 и пунктом 5 ст. 66 ГК РФ акционерами могут быть граждане и юридические лица; в соответствии с абзацем 4 пункта 1 ст. 2 ГК РФ указанными правами наделены иностранные лица и лица без гражданства, конечно же, с учетом всех ограничений, установленных федеральным законодательством в отношении иностранных инвестиций. Поскольку Закон об АО указывает, кто может быть учредителем общества, в нем с точки зрения хорошей юридической техники следовало бы также указать, кто может быть акционером общества.170

В соответствии с абзацем 5 пункта 4 ст. 66 ГК РФ участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ, может быть запрещено или ограничено федеральным законом. В настоящее время не имеется законодательных актов, устанавливающих ограничения общего порядка на участие в закрытых акционерных обществах, хотя специальные законодательные акты могут ограничивать участие в обществах, созданных в определенных отраслях производства.

Норма абзаца 2 пункта 1 ст. 10 Закона об АО, основанная на норме абзаца 3 пункта 4 ст. 66 ГК РФ, запрещает государственным органам и органам местного самоуправления выступать учредителями акционерного общества, если иное не установлено федеральными законами. Вместе с тем, норма абзаца 2 пункта 1 ст. 10 Закона об АО распространяется только на учредителей акционерного общества, в то время как нормой абзаца 3 пункта 4 ст. 66 ГК РФ установлен более широкий запрет на участие государственных органов и органов местного самоуправления в хозяйственных обществах, включая запрет быть акционером акционерного общества, если иное не установлено федеральным законом.

В настоящее время ни один законодательный акт прямо не предусматривает право государственных органов выступать в роли учредителей или владеть акциями акционерных обществ, за исключением акций приватизированных государственных или муниципальных предприятий, находящихся в собственности государства ввиду незавершенности процесса приватизации. Органы местного самоуправления могут создавать предприятия, учреждения и организации для осуществления хозяйственной деятельности в соответствии с Федеральным законом от 28 августа 1995 г. № 154-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" (ст. 30). Авторы Комментария не уверены в том, что специальные нормы ГК РФ и Закона об АО, предусматривая изъятие из общего правила, имели в виду именно Федеральный закон “Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской

170 См. абзац 2 пункта 1 ст.10 Модели закона об акционерных обществах.

Федерации", и склонны согласиться с мнением, что в данном случае имеет место коллизия законов, устранить которую должен законодатель.

Введенное Законом об АО ограничение возможности участия государственных органов и органов местного самоуправления в учреждении акционерных обществ отражает политическую цель ограничения роли государства в экономической деятельности. Вместе с тем, если государственные органы получат право стать акционерами, указанное ограничение обойти не составит труда. Государственный орган сможет организовать учреждение общества частными лицами, которые сразу же продадут ему акции этого общества. Таким образом, в целях реализации политики, направленной на ограничение участия государства в экономической деятельности, более целесообразным является установленный ГК РФ запрет на владение государственными органами и органами местного самоуправления акциями акционерных обществ.171

Абзацем 1 пункта 2 ст. 10 Закона об АО предусмотрено, что открытое акционерное общество может иметь неограниченное число учредителей, однако число учредителей закрытого общества не должно превышать пятидесяти. Ограничение числа учредителей закрытого общества пятьюдесятью учредителями соответствует норме абзаца 2 пункта 3 ст. 7 Закона об АО, вводящей аналогичное ограничение на число акционеров закрытого общества. Отдельные нормы, вводящие ограничения на число учредителей и акционеров, являются необходимыми, поскольку от учредителей не требуется, чтобы они стали акционерами созданного общества (хотя все первоначальные акционеры должны быть учредителями).172

Всоответствии с нормой абзаца 2 пункта 2 ст. 10 Закона об АО акционерное общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. В связи с тем, что указанное требование обойти не составит

труда, представляется, что из ГК РФ и Закона об АО его следует исключить.173

Всоответствии с нормой абзаца 1 пункта 2 ст. 98 ГК РФ, воспроизведенной абзацем 1 пункта 3 ст. 10 Закона об АО, учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникшим до его государственной регистрации. В большинстве случаев размер подобных обязательств будет невелик в связи с небольшим промежутком времени между принятием

решения о создании общества и его государственной регистрацией.

171См. также абзац 3 пункта 1 ст. 10 Модели закона об акционерных обществах.

172См. более подробно настоящую главу Комментария, комментарий к ст. 9 Закона об

АО.

173Критические замечания в отношении данного требования, включая указание на возможные способы обойти его, см. более подробно в настоящей главе Комментария, комментарий ст. 9 Закона об АО.

Непосредственно после создания общество в большинстве случаев примет на себя указанные обязательства.

Общество может принять на себя ответственность по обязательствам его учредителей, связанным с его созданием, по решению общего собрания акционеров, созванного после государственной регистрации общества (абзац 2 пункта 2 ст. 98 ГК РФ, абзац 2 пункта 3 ст. 10 Закона об АО). Поскольку большинство обязательств учредителей в период, предшествующий государственной регистрации, связано с обычными деловыми расходами по нашему мнению, не усматривается необходимости в принятии решения общим собранием акционеров;

вполне достаточно было бы решения совета директоров (наблюдательного совета) общества.174 В абзаце 2 пункта 2 ст. 98 ГК РФ и пункте 3 ст. 10

Закона об АО указываются обязательства, возникшие в процессе создания общества. Более правильным было бы указание обязательств, возникших при учреждении общества, поскольку общество, созданное путем реорганизации юридического лица, не имеет учредителей.

Деятельность учредителей общества иногда порождает серьезные проблемы правового порядка. Например, в случае, когда государственная регистрация не состоялась, и между учредителями возник спор, какие расходы считать понесенными в связи с созданием несозданного общества, а какие считать личными. Другой пример, когда государственная регистрация признана недействительной, при этом общество приняло на себя существенные обязательства, и возможно, когда при этом стоит вопрос о его несостоятельности.

С точки зрения общего подхода, представляется, что суды должны придерживаться практики, при которой им не следует возлагать на учредителей ответственность по обязательствам общества, возникшим после его государственной регистрации, если впоследствии были обнаружены технические ошибки, допущенные в процессе регистрации. Если учредители при регистрации общества действовали добросовестно, и общество затем начало осуществлять хозяйственную деятельность, учредители не должны нести ответственность по обязательствам общества, частично в силу того, что они могут уже не являться владельцами акций общества. Дословное понимание нормы абзаца 1 пункта 3 ст. 10 Закона об АО не противоречит указанному подходу, указанная норма налагает на учредителей ответственность только по обязательствам, связанным с созданием общества. Аналогично, в

соответствии с абзацем 1 пункта 2 ст. 98 ГК РФ учредители общества несут ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества.

Указанное толкование косвенно подтверждается нормой пункта 2 ст. 61 ГК РФ, в соответствии с которой, в случае признания судом недействительной регистрации юридического лица, юридическое лицо

174 См. абзац 2 пункта 3 ст. 10 Модели закона об акционерных обществах.

может быть ликвидировано в связи с допущенными при его создании нарушениями федерального закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер. Ни ГК РФ, ни Закон об АО не устанавливают ответственности учредителей или акционеров при ликвидации общества в связи с признанием регистрации недействительной.175

Неясно, как отразится принятие обществом на себя обязательств учредителей, связанных с его созданием, на сохранение обязательств за учредителями, если общество не сможет выполнить эти обязательства. В соответствии с пунктом 1 ст. 391 ГК РФ перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора. Возможно, тогда, если кредитор не даст своего согласия, учредитель, который принял на себя обязательства, сохранит за собой ответственность по этим обязательствам. В противном случае возникнет противоречие между нормой абзаца 2 пункта 2 ст. 98 ГК РФ и нормой пункта 1 ст. 391 ГК РФ. Вместе с тем, если солидарная ответственность учредителей, иных чем лицо, непосредственно несущее ответственность по обязательству, возникает только на основании абзаца 1 пункта 2 ст. 98 ГК РФ, а не на основании договора, то принятие обществом на себя ответственности по обязательству в соответствии с абзацем 2 пункта 2 ст. 98 ГК РФ должно защищать учредителей от ответственности по данному обязательству, за исключением лица, которое непосредственно приняло на себя это обязательство.

Абзац 2 пункта 3 ст. 10 Закона об АО не содержит указания на то, каким количеством голосов принимается решение общего собрания акционеров о принятии обществом на себя обязательств учредителей, связанных с его созданием. Таким образом, для решения указанного вопроса будет достаточным простого большинства голосов акционеров, принимающих участие в общем собрании (пункт 2 ст. 49 Закона об АО).

Устав общества (ст. 11 Закона об АО)

Законом об АО предусмотрен ряд требований к тем сведениям, которые должны определяться уставом общества, и только некоторые из них предусмотрены в ст. 11 Закона об АО. Указанные положения перечислены ниже, хотя прокомментированы только отдельные из них, иные положения устава прокомментированы в других разделах настоящего Комментария.

Пунктом 2 ст. 11 Закона об АО предусмотрено, что требования устава акционерного общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами. Указанная норма косвенно предопределена нормой абзаца 1 пункта 2 ст. 67 ГК РФ, которая

175 См. более подробно о последствиях признания недействительной государственной регистрации акционерного общества настоящую главу Комментария, комментарий ст. 13 Закона об АО.

предусматривает обязанности участников хозяйственного общества, включая внесение вкладов в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами, неразглашение конфиденциальной информации о деятельности общества, и устанавливает, что участники могут нести другие обязанности, предусмотренные учредительными документами общества.

С точки зрения концептуального подхода, представляется, что акционеры общества не должны нести никаких обязанностей, кроме обязанности по полной оплате приобретаемых акций. Устав налагает обязательства на общество и его органы. Вместе с тем, он не является договором, заключенным между всеми акционерами, и поэтому не должен налагать на них обязательств. Например, устав не должен требовать от акционеров, полностью оплативших приобретенные акции, вносить дополнительные вклады в уставный капитал. Несомненно, акционеры могут установить соглашение о приобретении дополнительных акций отдельным договором. Например, договором о создании общества указанное обязательство может быть возложено на учредителей общества. И несомненно, никакой договор, заключаемый акционерами, не может противоречить требованиям Закона об АО. Например, договор, ограничивающий право акционеров открытого акционерного общества на отчуждение принадлежащих им акций, будет недействительным.

В пункте 3 ст. 11 Закона об АО перечислены отдельные сведения, которые должен содержать устав. За единственным исключением (тип общества) построение пункта 3 ст. 11 Закона об АО повторяет требования, предусмотренные ГК РФ. В пункте 3 ст. 11 Закона об АО также уточняются некоторые требования, предусмотренные ГК РФ только в общей форме. В таблице ниже приведены требования пункта 3 ст. 11 Закона об АО и соответствующие требования ГК РФ, лежащие в их основе.

Многие сведения, подлежащие включению в устав общества, сформулированы излишне широко, нежели это необходимо, или могут быть полностью опущены.176

Требование об определении в уставе типа общества (открытое или закрытое) является излишним, поскольку норма абзаца 1 пункта 1 ст. 4 Закона об АО содержит аналогичное требование, что фирменное наименование общества должно содержать указание на его тип.

176 Пункт 2 ст. 11 Модели закона об акционерных обществах предусматривает сокращенный перечень сведений, которые, на наш взгляд, должны быть определены в уставе общества.

Сведения, подлежащие включению в устав в соответствии с пунктом 3 ст. 11 Закона об АО

Имеется определенная неясность по содержанию требования об определении в уставе количества, номинальной стоимости, категорий акций и типов привилегированных акций, размещаемых (использовано настоящее время) обществом. В соответствии с абзацем 1 пункта 1 ст. 27 Закона об АО уставом общества должны быть определены количество и номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (размещенные акции). Общество также может иметь объявленные акции, в

этом случае их количество должно быть определено в уставе (абзац 2 пункта 1 ст. 27 Закона об АО, абзац 1 пункта 3 ст. 28 Закона об АО). Если принимать во внимание только норму Закона об АО, можно заключить, что количество размещаемых акций определенной категории (типа) равно количеству размещенных акций, плюс количество объявленных акций указанной категории (типа). Вместе с тем, норма ст. 11 Закона об АО основана на норме абзаца 2 пункта 3 ст. 98 ГК РФ, в которой также использовано настоящее время. Однако, ГК РФ не использует концепцию объявленных акций, которая является нововведением Закона об АО.177 Таким образом, наиболее логичным будет толкование, что ГК РФ, а вслед за ним и ст. 11 Закона об АО просто требуют определить в уставе количество и номинальную стоимость каждой категории (типа) размещенных обществом акций. Но тогда указанное требование ст. 11 Закона об АО дублирует норму абзаца 1 пункта 1 ст. 27 Закона об АО.

В соответствии с нашими представлениями о том, что уставный капитал не является целесообразной концепцией178, мы считаем, что в уставе должны быть определены только общее количество размещенных и объявленных акций общества каждой категории (типа). В таком случае не нужно будет вносить изменения в устав каждый раз, когда общество выпускает дополнительные акции.179

Нет необходимости в том, чтобы уставом были определены права акционеров - владельцев каждой категории (типа) акций общества. В большинстве случаев права акционеров - владельцев обыкновенных акций будут в полном объеме определены Законом об АО. Поэтому нет необходимости в ГК РФ и Законе об АО устанавливать требование о том, что уставом должны быть определены указанные права. Если общество выпускает привилегированные акции, уставом должны быть определены права акционеров - владельцев привилегированных акций, однако это требование уже предусмотрено пунктом 2 ст. 32 Закона об АО.

Уставом должна быть определена структура и компетенция органов управления общества. Например, имеет ли общество только индивидуальный исполнительный орган или одновременно индивидуальный и коллегиальный исполнительные органы (абзац 1 пункта 1 ст. 69 Закона об АО). Компетенция исполнительных органов общества по большей части уже определена иными нормами Закона об АО. Таким образом, было бы более целесообразным установить требование, что уставом общества должны быть определены только те

177См. более подробно Часть II Комментария, глава III, комментарий ст. 27 Закона об

АО.

178О концепции уставного капитала см. более подробно Часть II Комментария, глава

III.

179См. пункт 2 ст. 11 Модели закона об акционерных обществах (концепция “объявленных акций” в терминологии, используемой Законом об АО, включает как “размещенные”, так и “объявленные” акции).

вопросы компетенции органов управления, которые Законом об АО не предусмотрены.

Поскольку большая часть процедурных вопросов подготовки и проведения общего собрания акционеров урегулирована Законом об АО, нет необходимости требовать их определения в уставе. Только отдельные элементы указанного порядка должны быть определены в уставе, а именно: порядок и сроки доведения до сведения акционеров решений, принятых общим собранием акционеров, а также итогов голосования (пункт 7 ст. 49 Закона об АО); и срок сообщения акционерам о проведении общего собрания (абзац 1 пункта 2 ст. 52 Закона об АО).

Всоответствии с пунктом 5 ст. 49 Закона об АО порядок принятия общим собранием акционеров решения по порядку ведения общего собрания акционеров устанавливается уставом общества или внутренними документами общества, утвержденными решением общего собрания акционеров. Даже это положение является более жестким, нежели это необходимо, поскольку большая часть процедурных вопросов уже урегулирована другими нормами Закона об АО. Вместе с тем, требование пункта 5 ст. 49 Закона об АО само по себе является значительно более гибким, нежели требования, предусмотренные абзацем 2 пункта 3 ст. 98 ГК РФ и пунктом 3 ст. 11 Закона об АО. Представляется, что вопросы порядка ведения общего собрания акционеров могут быть урегулированы внутренним документом общества, утверждаемым общим собранием акционеров, если уставом общества будет предусмотрено, что порядок принятия общим собранием акционеров решений по порядку ведения общего собрания устанавливается внутренним документом общества, утверждаемым общим собранием акционеров.

Вуставе также нет необходимости определять все вопросы, по которым решение принимается квалифицированным большинством голосов или единогласно. Если имеются вопросы, решения по которым должны приниматься общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества квалифицированным большинством голосов или единогласно, в дополнение к тем, которые предусмотрены Законом об АО, только указанные вопросы имеется необходимость предусмотреть в уставе, включая количество голосов, которым решения по ним принимаются. Но, в целом, Закон об АО содержит детальные правила, которые предусмотрены абзацем 1 пункта 2, пунктом 4 ст. 49 Закона об АО в отношении общего собрания акционеров

ипунктом 3 ст. 66 Закона об АО в отношении совета директоров (наблюдательного совета) общества.

О нецелесообразности включения в устав информации о филиалах и представительствах общества см. Часть II Комментария, глава I, комментарий ст. 5 Закона об АО.

Иные сведения, подлежащие включению в устав бщества

Приведенный в пункте 3 ст. 11 Закона об АО перечень сведений, подлежащих включению в устав общества, не является исключительным. Иные положения ГК РФ и Закона об АО содержат в себе следующие требования по содержанию устава общества:

Абзац 2 пункта 1 ст. 53 ГК РФ. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется федеральным законом и учредительными документами.180

Пункт 1 ст. 67 ГК РФ. Участники хозяйственного общества вправе получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке.181

Абзац 3 пункта 5 ст. 103 ГК РФ. Порядок проведения аудиторских проверок деятельности общества определяется федеральным законом и уставом общества.182

Абзацы 4, 5 пункта 3 ст. 7 Закона об АО. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций; уставом закрытого общества устанавливаются порядок и сроки осуществления преимущественного права приобретения акций, продаваемых акционерами.

Абзац 1 пунктa 1 ст. 35 Закона об АО. Размер резервного фонда общества должен быть предусмотрен уставом общества и не может составлять менее 15 процентов от его уставного капитала.

Абзац 2 пункта 1 ст. 35 Закона об АО. Размер ежегодных отчислений на формирование резервного фонда определяется уставом общества (но не может составлять менее 5 процентов от чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом общества).

Абзац 3 пункта 1 ст. 47 Закона об АО. Уставом общества устанавливаются сроки проведения годового общего собрания акционеров

180В целях соблюдения указанной нормы ГК РФ устав общества должен определять порядок избрания совета директоров (наблюдательного совета) общества и назначения или избрания исполнительного органа общества. Вместе с тем, невозможно соблюдение указанной нормы для общего собрания акционеров, поскольку оно не может быть ни назначено, ни избрано.

181Пунктом 1 ст. 91 Закона об АО установлен более узкий перечень документов, к которым акционеры имеют доступ. Более подробно об указанном противоречии см. Часть II Комментария, глава XIII, комментарий ст. 91 Закона об АО.

182Критику в отношении указанной нормы см. в Части II Комментария, глава XII, комментарий ст. 86 Закона об АО.