- •Нерсесов. Представительство
- •Отличия представительства от иных юридических институтов
- •Отличие от фактического соучастия
- •Отличия представителя от нунция
- •Выводы Нерсесова:
- •Отличие представительства от юридического соучастия
- •Отличие представительства от поручительства
- •Отличие представительства от поручения
- •Различия поручения и представительства
- •Отличие представительства от аналогических отношений, возникающих для третьих лиц из юридической сделки независимо от воли контрагентов
- •Отличие представительства от договоров в пользу третьих лиц
- •Отличие представительства от negotiorum gestio
- •Институт добровольного представительства
- •Юридическое обоснование добровольного представительства
- •Разрешение вопросов представительства на основании данной теории
- •Представительство в Римском праве
- •Не было столь острой необходимости
- •Отношение к представительству в зарубежных правопорядках
- •Германия
- •Франция
Строго личный характер обязательств
Этические соображения (свободный человек не мог быть простым промежуточным пунктом)
Не было столь острой необходимости
- рабы приобретали для господ
- были преторские иски, которые могли видоизменять юр отношения лиц с представительными намерениями
Вывод Нерсесова: функция активного представительства мало-мальски достигалась уже имеющимися средствами; как известно, право меняют и пополняют только в случае острой необходимости.
Отношение к представительству в зарубежных правопорядках
Германия
Долгое время не могли отойти от римского принципа недопустимости прямого представительства, хотя потребности времени подталкивали к введению такого института. Какой-то период пытались достигать цели прямого представительства окольными путями, как в Риме.
Затем потребности времени взяли верх. Положение обычного права о допустимости представительства получило впоследствии санкцию и положительных законодательств:
а) Прусское земское уложение
б) Австрийское уложение
в) Баварский кодекс
г) Саксонское гражданское уложение и в других.
По всем этим законодательствам представитель как таковой освобождается от всяких личных юридических отношений с своим контрагентом, если только он не переступил данного ему полномочия. В последнем случае третьему лицу дается право обратного требования уплаченного и возмещения убытков лично от мнимого представителя или же право окончательного отступления от договора.
Само определение представительства в некоторых из упомянутых законодательств дает повод к неточному и неправильному пониманию. Они определяют представительство посредством следующей формулы: сделка представителя действует так, как если бы она была заключена лично самим принципалом. Такая формула дает повод к приравниванию - посредством фикции или просто - представителя обыкновенному посланному.
Верное понятие дано в общегерманском торговом уложении - статья 52 этого уложения гласит: посредством юридической сделки, которую заключает прокурист или уполномоченный приказчик согласно прокуре или полномочию от имени принципала, последний управомочивается и обязывается относительно третьего. Сделка не производит никаких прав и обязательств между прокуристом или уполномоченным приказчиком и третьим лицом.
Франция
Институт прямого представительства развивался в французском праве также под влиянием местного обычного права и римского и, наконец, был окончательно признан в действующем ныне законодательстве.
Есть жесткое противоречие - ст. 1119 Code civil, которая в виде общего правила устанавливает, что можно обязываться или стипулировать от своего имени только лично для себя. Буквальный смысл этой статьи тот, что всякий, желающий приобретать обязательства в своем лице, должен контрагировать лично. Это правило как бы изолировано от общего законодательства и выглядит совершенно неуместно.
При этом, действующий во Франции гражданский кодекс в целом ряде постановлений признает институт прямого представительства. Можно даже сказать, что ст. 1984 Code civil определяет только представительное полномочие: «Мандатарий, действовавший в качестве представителя и предъявивший своему контрагенту доказательство своего полномочия, не несет никакой личной ответственности».
Россия
У нас почти не было влияния РЧП в виде недопущения прямого представительства. Подтверждение – законодательство в исторической ретроспективе. Сохранилось достаточно данных, свидетельствующих о признании и применении института добровольного прямого представительства.
Вывод: для законодательной регламентации и вообще для правильной юридической конструкции института прямого представительства не следует обращаться к римскому праву, с которым этот институт не имеет исторической связи. Для достижения указанной цели необходимо обратиться к изучению самой природы представительства, которая может быть выяснена из судебной практики и сравнительного исследования этого института у современных народов. Последний путь, т. е. сравнительное изучение, способен дать правильные и точные результаты, в особенности потому, что институт представительства, в противоположность многим институтам гражданского права, отличается по преимуществу космополитическим характером, объясняемым однородностью потребностей, вызвавших этот институт в современном гражданском обороте.