Глава 3. Ограничение договорной свободы в патерналистских целях

1. Понятие патерналистского ограничения свободы договора:

Патернализм - это ограничение свободы индивида и автономии его воли преимущественно во имя его же собственных интересов.

Идея: иногда воля контрагента, выраженная в контракте, НЕ СООТВЕТСТВУЕТ его долгосрочным интересам.

Уже исходя из этой формулировки разумно установить строгие пределы патернализма.

Также важно разграничить патернализм и защиту интересов общества и третьих лиц:

→ например, запрет договоров об обращении в рабство? Видимо, тут и патернализм, и защита основ нравственности; но ПРЕИМУЩЕСТВЕННО – патернализм;

Также и в случаях: кабальных сделок, установления МРОТ, снижением договорной неустойки и др.

→ если у нас патерналистская опека ЮЛ, акционеры и работники не должны рассматриваться в качестве третьих лиц (!);

2. Возможные экономические резоны:

1. Несовершенство информации:

- на практике владение всей релевантной информацией в принципе невозможно в силу несовершенства человеческого разума; поэтому большинство контрактов заключается на основе полуинтуитивной оценки того, что их условия улучшают положение контрагента.

- но иногда несовершенство информации приводит к серьезным сбоям теории рационального выбора;

2. Ограниченная рациональность:

- например: большинство потребителей не читают и не имеют реальной возможности прочесть и понять содержание тех договоров, которые они заключают; а те, кто условия понимают, просто до конца не читают;

- сюда же понятие когнитивных ошибок – нерациональных поведенческих особенностей;

- важен и фактор «сверхоптимизма» - людям свойственно ПЕРЕОЦЕНИВАТЬ свои возможности и НЕДООЦЕНИВАТЬ свои риски (авось обойдется);

И ВОТ ИМЕННО СЮДА УМЕНЬШЕНИЕ НЕУСТОЙКИ (!).

3. Этические основания:

- именно они играют, по мнению авторов, решающую роль при установлении патерналистских ограничений;

- их намного легче отследить: есть явная «жертва» несправедливого договора и явный «виновник», навязавший свои условия; право защищает слабого – все логично;

- судьям легче доверять моральной интуиции, чем оценивать эффективность по Парето;

Несправедливый договор - это такой договор, который с учетом его содержания и обстоятельств заключения противоречит доминирующим в обществе представлениям о справедливости. Экономическая эффективность все-таки на втором плане.

4. Примеры развития патерналистски обусловленных ограничений свободы договора:

→ правовое регулирование трудовых отношений (!) – тут и так все понятно;

→ защита прав потребителей (тоже все ясно);

→ способы защиты прав контрагента в случае нарушения договора (в частности, ограничение несоразмерных неустоек);

→ заключение договора, вводящего избыточные ограничения личной и экономической свободы:

Пример: может ли продюсер согласовать в контракте с солисткой ее обязанность воздерживаться от выхода замуж или беременности в течение всего периода действия контракта?

Есть две модели ограничения свободы договора:

•  Ex ante — путем императивных норм (то есть нормативный запрет).

• Ex post- установление оценочных стандартов, которым сделка должна соответствовать и передача применения этих стандартов в руки судам.

Механизмы ограничения свободы договора:

• Суды могут признавать соответствующие условия или сделку в целом ничтожными. Не требует от заинтересованной стороны подачи искового заявления.

• Соответствующий договор может носить оспоримый характер в целом или в части соответствующих условий. Здесь блокирование договорной свободы осуществляется только в случае предъявления одной из сторон искового заявления.

• Суд не признает соответствующее условие ничтожным, но модифицирует его ab initio, т.е. задним числом. В этом случае договор считается измененным с момента его заключения. Например, снижение размера неустойки.

• Применение судом к заключенному договору того регулятивного режима, который стороны намеревались обойти своим соглашением. Такой прием традиционно используется судами в отношении притворных сделок, а также в отношении сделок, заключенных в обход закона.

• Суд не признает договор недействительным, но отказывает в защите соответствующего права, вытекающего из договора или его конкретного условия. Ст. 10 – злоупотребление правом – отказ в защите этого права.

• Признание договора действительным с одновременным отказом в удовлетворении требования, вытекающего из этого договора. Ст. 1062 ГК РФ говорит об отказе в принудительной защите требований, вытекающих из игр и пари.

• Признание спорного условия необязательным в отношении одной из сторон договора. Иначе говоря, одна сторона ссылаться на данное условие не может ни в рамках поданного ею иска, ни в качестве возражения, но другая сторона договора может при желании к данному условию апеллировать в любом формате.

• Суд признает договор действительным, но расторгает или изменяет договор на будущее.

• Свобода договора может ограничиться и посредством толкования условий договора. Например, во многих зарубежных странах и актах международной унификации договорного права закреплен принцип толкования contra preferentum, который позволяет суду толковать неясное договорное условие против интересов той стороны, которая данные условия предложила, и в пользу той стороны, которая к соответствующим условиям присоединилась.

• Закон признает юридическую силу сделки и допускает даже ее принудительное исполнение, но при этом карает стороны или одну из сторон административными или уголовными санкциями. В римском праве такие законы обозначались как lex minus quam perfecta.