!!Экзамен зачет 2023 год / МАНИГК - РАЗВИТИЕ И КРИТИКА УЧЕНИЯ О ВОЛЕИЗЪЯВЛЕНИИ

<31>Чтоследуетпониматьпод

этимметодом,обсуждалосьране[ее

приводитсянастоящемпереводе.

-Прим.пер.].ечв

Bekkerпрездоднимлагаетесьизпервыхметоддлявыведения

приемлемогопонятия.Доэтого,неиспникакметльзуя, Windscheidомогдйв

действительностисказатьпро

нятиеюрисд,чтоическкаждыйелки" ,кто

принимучастиев исследововыхет,вправыэтовепаниститакнятие, х

каксчитаетэтоцелесообразным,приусл,что...виипротиворечит

сложившемусясловоуп"Но.ученыебщтреблениюправагерманского

едва

моглиреализмет,которыйимеетдватьвидуBekkerОтветнавопрос.

применимостиедигруппынокодномуйрмизисследуемправовктовых

пред,чтпозитивноелагаетправосодержиттакуюгруппунорм, енно

такаягруппаиотсутствовалап

ервуюочередьисточниримскогоправа. ах

Юриспруденцияобщегправаещетолькорманскогодолжнабылавывести

группынормизказуистикиИсточн,но,другойстороны,такжековнебыли

ещевыявленыинститутыюридволеизъявленияелкической,длякоторых

нужнобылоискатьгруппынорм.Бынеслонайтижнопорою

противоречащиедругуисточники,которыеисключалиприменениекакой

-

либонормыккакому

-либодействию,ноприэтомобщийхарактпоследнего, р

какидругиеместавИст,гочникахвпользуорили

римененияэтойнормы.

ПоэтомунесправеосужSavigny,создатьливостаучениятелярого

общегерманскогоправаюрид,затоиелке,чонтов вученииоемй

недостаточнопобсуждаллноИсточ<32>Опренизнал.к,чтоирасноздесь,

какивученииобошиб

ке,речьможетидтитолько,омчтсоздатьбы

действующпрнаосноввоказуистикиИстее,неочнтл чающихсяков

особымединством.Систездмогбысьтольрукойатикмахнметодауть,

еслиондействитежелалприбкцели.ХотяьноизитьсяSavignyможно

упреспозицийкатьрсттики, всечниковжекачпествервопроходцана

самомделевыработалобщиенормытогоправопорядка,противвозникновения

которогоонсамвыступалоченьактивно, помразмышленийщью,которые

нельзябыловывестиизius Romanu

m,поднялнаступеньвышеучениесвоего

времени.Ачегожед болеестиглипозднавтвсемоирхывениемк

чувствомязытакроажен соктсяоволиебщволеизъявление,ное ",

-

Bekkerвконцеконцовтакжеприход

иткобсуждеобычногоию

тоизвсех

положестановитсяяс,чтонийтакжеразделяетпозицию

господствоваранеевзгляда,соглкотвосношрлеизъявлениеобычногому

содержитволюнамере( ),напрдостижениеавленнуюрезультататакого

вида,которыйимеетзначениедляправа,изъявлени

е,которымэтов ля

этойкниге,чтоZittelmannпропудействитключкаетвопр. ельносй

Остаетсяне

пров,дереннымйствительнолиП оектассматрикачествает

волеизъявлениятолько,чтосоответствуетнамерениюлицаобъявитьсво

волю(Kundgebungsabsicht)Такженесовсемпонятно,какZittelmann.

предсебеоотношетавляетуказанимгосподств" ниеого

ующеговоззрения"с

исключитежизнен" "понятием.Овлюбомьноымслучаепринимает,что

выражвол" е"возниклоизъявниеобычс овоупотреблениииеомоттуда

перешловюридичесязык.Приэтоммытанекзнаемий,какойс ысл

вкладываетсяэтоп нятие

нивтомнивдругомязыке.Проведениеграницы

оказдесьываетсяневозможным.

Zitelmannпосвящаетмноговремениобсуждениюпрямогомолчаливого

волеизъявлен<37>Многоч.используемыхвыраженийсленностьскрывает

непонят,вкоторыхПроектнвиновасти

т:Мы"ещесн терпениеможидаем

раб,коптоынкр,наскомжетяразявленияькоичаются, бранные

вместеподэтимименем,насколькочастомыприв сприятиимолчал вых

изъявленийобращаемсяисключительнофикции". Zitelmann,однеако

предлагаетос

новразграничениянийэтихпонятий.

ЗначениеимеюттакжевысказыванияZitelmann'<38>поводу§ 86

Проекта,предшественни§ акцепт151посредствомфаBGBкатического(

действия)Этим. размышлениямобяз

анымтемиуточнениями,вкоторых§ 86

ещенуждался.Проектупускализви,чтодлятнаветаопрос,можетли

акцептбытьсовершенмолчаливо" ",имеетз ачениеместоположениесторон

относительнодруганевмоментсовершенияоферты,атолькомомент

совершеакцепта.Проекттакженучитывалия,посправедливомузамечанию

Zitelmann'а,чтоотсутствиенеобховосприятиядругойимсторонойсти

акцептасамопосебенеимеетничегообщегосвопросом,выраженлионпрямо

илимолчаливо,поскдажетношльку

ениипрямоговолеизъявленияможно

отказатьсяегоп лучения,такчтоакцептвступамоментасилуужеего

выражения.Атот,кхпроигнорирочетмолчаливоле зъявлениеоеать

контрагента,недолжендляэтогоотказыватьсяследующейиззакона

необходимостиегов сприятия.

--------------------------------

<38> A.a.O. 132 ff.

"Естудентли,прибывновыйунивергород, ситетскийтавляетсвои

вещинавокзале,смотритквартирыгороде,аренодизодателемнихой

обговар,чтос принятьврается

решениедовечера, затемпосылает

свойчемнодсильщикаренне, пдонручаядатеосимничегольщикую

болеепереда,тоонсомолчаливыйершатьакцепт;одетонако

приобретаетсилы,если,например,носильщикдоставляетчемодандругую

квартируил

иеслиаренмдеожетдапознчемоданельккть

принадлстуд.Этобудетсовежащийнтупротиворечитьшеннокак

намерениямсторон,такобычаямоборота,еслипредп,чтоложить

арендотказалсятогода,ч волеизъяобыель,содержащееакцепт,вление

течениесродляакбылоцептадоведеноегосведения" <39>.

--------------------------------

<39> Zittelmann. A.a.O. 134 Ziff. 3. См.обэтакжеомдалв §ве84 [

настоящемперприводитсяводе.

-Прим.пер.].ечв

Вменьшстепслуеднийвнелуетимть

аниерассуждениямZitelmann'о

глубокоскрытыхвозможностяхспоспринятияфертыба.Зачастуюне

требуетсяникакогодействия" " (Leistung),чтобыосуществитьакцепт;это

справедливо,например,длятакогослучая, учительгдапения,полагаясь

моюзаписк

у,чтояпридузавтранаурокпениячасов12,действительно

освобождаетэтовремя,хотприэтникакомдействиимстороныоейне

можбытьиречи,посколькуянеприхожуназанятие.Дажвтомслучае,

еслиучительпениясампокаким

-тоинымпричин

амостаетсядома,дажебез

мофертыей,согласноZitelmann'у,должноусматриватьакцептмолчании

ответнапредложение<40>.

Zitelmannпридержи,однако,мнения,чтовэтихаетсяслучаях

совершаетсяволеизъявление<41>Имонпротивопоставляет. такиеслучаи,

когдадействиепоприсвоениюилираспстороныряжениюлица,

получившегопредлож,определсспорно" б ниевообщеник гда

можетрассматриватьсякакволеизъявление" К<42>нимавторпр.

ичисляет

следующиеслучаи:получаткнигиразрезстрльподавлнетицыянием

неизвинизаблужде,чтоэтоельпустимо,илонразрезаетогоястраницы

книги,посланнтайнонеему, ,чтпрочитатьбы,либонарочно,чтобы

навредитьпродавцукниг.Поповод

увсехэтихслучаотм:Еслие"невчается

хотятполностьюоставитьправоюридвическихПроелок,тоннадокте

пытатьсяконструироватьподобныхслучаяхсделочнуюответственность:

полобтветстжениязаповвещиреннт.пжденздесь. олжнысти

помочь".

--------------------------------

<41> ZitelmannАкцептдолжентакже. какимDer Allgemeine Teil 116: "2.

-

лиоббытьразомвыражен" "

-либоявно,либомолчаливо"Этирассуждения.

могутзначать,чтослововыражать" "понимаетсяздесьисключительнов

распространенном,широкомсмысле.

<42> Rechtsgeschafte 142.

ТакжемыдолжныспросиуZitelmann'а,чонтрассматриьвкачествает

волеизъявлениясмысле,котоонприписываетый§ Поня151 BGBие .

волеизъявленеяснымостаун тсяго.Криоценктическая

а § 151 BGB

заставляетегогласитьсятем,чнеследуеторассматривкачестватье

волеизъявто,чтосамодействующеелицоениянепредполагалотаковым.В

принциZitelmannпризнаетсущественнойграницупонятия<43>

волеизъявления,четкопрочерченную

субъективнымитребованиямицели

волеизъявления.

--------------------------------

<43>См.такжетосамоезам: Aчаниестрочка.a.O12. .143

Zitelmannссылатакженав примечательное<44>тсясьмазамечаниев

MotВ.общем1,иэтоотносится173:так "

жектемслучаям,вкоторых

исполнениеполучнем,монодлакцептчаливыйенноявляетсязавершенным

Zitelmannскаждымпредлвсеботкрытолеежениемотвергает

примен§ к119теслучаямние,когдаBGBадресатофертыоши

баетсяпо

поводусодержанияволеизъофе,превлнтадоставленногоемуния

послед.Получателькнивпервомгислунезнчто, аегодействиел

объектибудетиметьзначениевноыражакцепжелаетт..Тот,ктония

допунастделиктнойитьуплениеответст

венностизатакоедействиеадресата

оферты,вмешивающеужечужуюимущестсферу,очевидно,яхочетенную

ухоттветственностидапомощью§сл.116,особенности§то119;

времякакнаступлениеобязанностивозмещенияврсогласнода§снова122

означзаетключительноеприближениеделиктнымпосл.Этотакжедствиям

показывает,что§поскольку122,онзащищаетвбольшстепдоверие" "йни

противоположнойстороны,случаях,под §днеприменим151,ающих.

Такимобразом,ужездесьвиднавсяважность

правильногоистолкования§

151длярешенобщпроблем.Поэтомуияхонбудетвдальнейшемрассмотрен

особойтщательностью.

Год1893принесмонографию,учитывавшуюнеобхпрояснениядимость

понятиямолчал" воле"иЕе.следуетвоезъявлениетолькоприветствова

ть,

посколькуонабылапривнесенаиз

-заграницы<45>.

Ehrlichсчитал,чтоприисследпонятиямолчалванииволеизъявлениявого

вкачествеосновногоследуетиспольз

оватьпонятийныйанализ.Онхотел

спервавыбратьобходнойпутьиисслсамоеподова,нконкретныеятиеь

случаи,вкоторыхоперируютпонятиеммолчал" воле"иОн.воезъявление

хответитьелнавопрос:Какую"рольиграетмолчал" воле"вивоезъявление

юридическойжизни?"Прэтомонсправедлисхизтого,чтопринятиелво

сделочнойволи,когдатаковаяневыражена,нидажеобнаружена,является

неупотдляюридебконструкциификциейческоймой<46>Егосуждения, .

которыеонформулируетприменительнокразли

чнымгруппамслучайно

обнаруженныхказусов,могутбытьпроверенытолькодалееприб лее

"Намн

игденевстречалосьмолчалволекакипорождениевоезъявление

прямоговолеизъявления,отличающеепоследнеготем,чтооносовтя ит

такомдейс,котороенепредпринимвиисцеслужитььювыраетсяжением

волисовершитьсделку,наосн ваниибранногозд

есьматериала,поскольку

доказываобратногопредстатакимиесложным,вляетсяозможноутверждать:

договорами,вознневолекающимиз,изприсвоенияъявленияимущества

(Aneignung)Составы,подптрадиц.ающпонятиеонное

волеизъявленияостающиесяпоисключвышявлений, ияазванных

состоятисключивдейс,предпринимаемыхтельновияхсцельюсообщить

вовневолюсовершитьсделку,однакоотмеченточкизретеоринымиия

волеизъявле(Erklarungstheorie):т..онисостнияеобязательноятвдействиях,

направляемыхдейстэтвоит,й льностий

авдействиях,которые

вызываютдругойсторонедуховное" вп "чатление(Geisteseffekt),будтобыв

егооснолежитволясовершитьаниисделку..."

"Существеннымидляправаизъявленсчитаютсявсегдатолькотакямие

дейлица,стовершающегоияизъявление,ко

торыепредпринятысцелью

служитьвыражениюволиэтоголицасовершитьсделку..." <48>.

--------------------------------

<48>ТожесамоепредложенсодержитсявEhrlich 27 (2a).

"Итакимобразомстаноясно,чтввитсяехлучаях,котсутствуетгда

действиеотношениидругойстороны,совершенноецельюволеизъявления,

действиеилимолчаниенерассматривакакпоказатвнутреннейволи,а тсяль

правопоследствиявычемзваны

-тосовершенноиным" <49>.

--------------------------------

<49> A.a.O. 290.

Еслизахпотетьосновнказатьчертразвитиявсегоуученияю

волеизъявл,томожносуверутверждатьен:нииаукаостьюсовремен

римскогоправапонастоящеевремясузилапонятиеволеизъявления.Уримлян

былатенденциясводитьдейстпраповозможностииеа

кволе

заинтереслиц.Указаниезаконачастванотношенияоправовыхдолжно

былоповозмбытьопосреджностидействолевыактамииямиано

участн.Кажется,риздесьмлковпредложилинеактуравнивающей

справедливости.Авт субъектовномия(Priv

atautonomie),такимобразомв

самомделекажетсяраздробленной.

Мыбольшенепризнаемэтогопринципа.Обяза,котельстваорые

наступаливРимеquasi quasiexкоторыевcontractuсилуex delicto,

значимосущественнойдляконтрактовделиктсдел чнойв

илиделиктной

волитакженемоглибытьоставобиныхлявленыас,теиперьний

наступаютвбольшинслучаевпроexстизовеlege,

-зачегони

поникакеслиуще,пкоргомерайнбасточкизренияйиспользования

применениянорм.Пр тязанию

неосновательобогащениямысегодняого

позволяемнаступанеосновательногосилуфакта обогащ,инамужнеения

требуется,каккогда

-торимлянам,создаватьвидимосуществованияь

контрактавосстановлениисостояния(Kontrakt zur Rechtsfertigung). Recep

tum

отличаетсяунасdepositumкакразотсутсотсутствиемкон, ракта

необходимосналичволисовершитьсделкуя;точножеак, акnegotiorum

gestioотличаетсяmandatumримляноткрыла.намдавноTacitaуже conventio

случаи,дейскозавтвиеорых

иснотичеготин,каконапрготэтоавленной

волисторон.Взалогправе, овомзникающемсогласноИсточникам

посредством"tacitaдавноприconventio",прзаналиизвозакона;гаtraditio

tacitaнеявляетсяникакойпередачей.. <50>Кактолькоу .

даетсяотказаться

отпринципа,согласнокоторвсепоследствияавовыемувозможности

Необходимостьдвигадальшеэ напраьсяомсовершеннолении

справедливоподчеркиваетEhrlichвышеуказаннойработе.Даже

предприняизучениеисториилитпооенашратуры

емувопоказываетросу,

чтовсемуучениюоволеизъявленииприсущатенденциястремление( )к

разумному,соответсреальнымтношевующемусужеосниямовногоию

понятия.

Необходотмет,чтоEhrlichидажемопритьиспользованиисвоего

противоречащеговсемосталь

ным,исходящегоизконкретныхслучаевметода

исследованияприходитквы,чтодулеизъявлтолькоятакоеетсявлением

дейс,копредпринтвиеороесцельюсообщениинформациимается. Ehrlich

подчеркиваетэто, зпргосподствующегоажаятивучениямолчал

ивом

волеизъявлении,согласнокоторякобыотсутствиецелимуявляется

существенным.Онпоказыв,такимобр,необходимостьзометдляимеющегося

исслнобхедованияп молчаливогодинятволеизъявленияиеьсобычной

робостью,аограничитьегодержаниего

границылегальнырамка; ми

потомуч таклькомыприхкясностидимтносительнопонятия

волеизъявленияобщем.

УEhrlich'авопросцелиостпоасебемлсябезответа,поскольку, его

мнению,ксоставуволеизъявлотносится,что"никнеоспаениям

ри,воляается

Однакосегоднясталоспорнымвопросом,следуетливключатьсост

ав

волеизъявспецифическуюцесообщитьлениявнутреннююволилинет.

ИсследованиеEhrlich'оставлялоэт напрвтплане.ромс

§ 6

ВпервыепослепринятияBGBпредпринялпопыткуизученияIsay

волеизъявлениясвоейспециальнработе<52>Онсмо. й

г,однако,внести

существвкладучение<53>Егоосновнаяныймысль. заключаетсятом,что

волеизъявлединичнымдействиявляетсяне л,совершающегоца ,м

наэтонаправвсеповедение" "леноицакот, " опытуобороеоценкериота

Можноспр:чтоэтогоситьвыводадолжнавыигратьнаука

?То,чтопри

притязаниизаключенсовершитьоналичволстороныи сделкудолжно

учинетолькоыватьпозитивноедействиеволеизъявлению,нотакжевсе

призн,которыеаким

-лиобразомтражаютна сторонерение,все

обстоятельвнеличноизъ стива

являющеговолюсубъекта,

-являетсястарыми

вернымучением,накоторосн§ованмЕсли133IsayкатегорическиBGB.

требуеттого,чтобыназватьволеизъявлениемнетолькоотдействиеельноепо

изъявво,новселповедениеениюсто,приводящееоныктакомувы

воду,то

этоигралькослова.Наделемомнеследуетисмешиватьволеизъявление

ито,чтослужитопресмысгоделениюегот лк.аIsayобосновываетванию

свподходследующимй.

1Только. так,сегозрениячки,можноудовлетворительнымобразом

объяснить,какимобразомтакжебездей,промолчаниестможетвиебыть

волеизъявлением.Ночтобынайтиудовлетворительноеобъяснениеэтому,нам

вовсененужнорасширятьпонятиеволеизъявленияпредлагимобр. аемымзом

Еслимыпридерживаемсяпозиции,чтолеизъ

явлениеявляетсядействием,

предпринятымлицом,совершающимволеизъявление,топоддействиеммы

должнывтомчислепониматьегативноедеяние,бездействие

-точказрения,

воспринятаянашиднповсемесвовсеюриспруденции.Этофикция,

этовбольше

йстепенисоответствуетистин,нымпоскошениям,чтобыльку

выразиволю,лицоможетакжевоздержатьотсовершенияизве тного

действия.Телесноедвижениеможетбытьвыбранокачествесредствадля

выражениябытьисподэтогол,ьзованоточнотакже

,какиотсутствие

движения<55>Законныйпредставитель. присутствузаключениисделкит

купли-продажисосторонынесоветршеннолетнеголицоетьимпросто

молчанаблюдает.Оннам реннозд,невозражаетйствуеткупле

-продажеили

какому-либопункту

этойсделки;этимонодобряетее.ЗдесьIsayставитпод

2.хIsayобосноватьчетакжесвоютеориюримИсточникамими

BGBОдн.

аковсеисслед,котакжеопеванрыес иямскимируют

источниками,показали,чтомыедваможемнайтивнихнадежную

подлядержкузакладкифунашдамеучосделкегония.Мытасможем,по

моемумнению,воздатьдолжнИсттотогдачникамлькое,когда

ыс

своютерми,оснонаBGBлогиювываясьВ§говорится119<56>,.

например:

"Ктоприсовершенволеизъявошибалсяотносительноегоения

содер...У"этоявножепоказываетия,чторассматриваетBGB

волеизъявкакдействиеотлегосмысличаетение,..егодержание,

полученнпутемтолк,отвованиялеизъявлениякакт

акового,противоречие

4Также. § кото133пIsayрыйBGB,наиводитстр. вов12,

сене

принуждаеткконструирновогсловоупотребления.Мываниюмоглибы

решитьпредложепримернаосн§ованииныйточно133,такжеонак, о

непридаваяпонятиюволеизъявления§инойсмысл133.ОфертаА.,

содержащаяявнуюописку,является,точно

стикаконасамаобэтго,мворит

волеизъявлениА.Извеобстоятельствапоказываютны,чтоэтом

волеизъявлсовершопсогласноскойен§иепринеудавшемся133

буквальномтолкованиисодержащихсянейвыражеистивол, ннаяий

выявленнаяпритолковани

исучетомвсехобст, ояссмыслтельствавляет

волеизъявленисходя.Какимобразом,однако, § изимеющегося133,

понимания,дает"поводдлязатруднений"?боретсяIsayтутисключительно

созданнытрудностямиимжесами.м

КогдаIsayхочетназыватьволеи

зъявсетоленисмысл,чтоопределяет

волеизъявленволеизъявления,тоондолженвключпонятьиетакжевсе

обстоятельст,которыележнев апомомвледенииа, цазъявляющего

волю,нозапределамитакот, в озаключатьсягорыегутвфактахлюб

ого

ви,дажедавнопрошедших,потомучтоонипределяютсмыслисодержание

волеизъявления.Иэтобылоабсолютноабсурдно,поскмыбытакимльку

образомполучилидействительчудовищноепонятие.

5Ктому. жеIsayсамзапутывоче,ещевнеаидномтся

бнаруженномим

противоречии.Цельвсейегоработы,чтоIsayя ноыразилвееназвании,

состоитвтом,чтобыдоказать:понятюр"исдя"иелкаческая

"волеизъ"неявляютсяидентичнымивление.Волдейстизъяв влуениет

общемсоставеюридтольическойелки

ковкачествеединичного

опосредующегофактора.ПоэтомунIsayзыневточкуаетзрения,ной

"которвзачвесьмаслятуюожномбщесоставекакого

-либоюридического

послевитолькодволеизъяяиссоотеговименеметственноление

обозначвесьсостает

в" <57>Этакритикуемаяим.сполнымправомпутаница

понятиях<58>былавызванакакразеговышеуказаннымпринципом!Потому

чтоволеизъявленигдадолжнопризнавобщепов,анетдениемолькоься

дейстпосовершениюизъявленияие;другст, роный

пытаетсяпонять

функциюволеизъякактаковогосоставеюриленияд,ическойелки

отделеннуюсопутствующихфакторов.Непринадлежитлисоставе

юрисдическойелкиобщему"поведению"стороны,котопе оевую

очередьопресмыслдействияполяетизъя

влению,всето,чтоприбавляется

поройкволеизъявлен,чтобырасширсделочныепоследствия?тьСторонаю

должнанарядуссовершениемволеизъявлепредпритакжеиныеияять

действиясоставеюрид,напримерическойелкисоверштрадиныециють

реальныед

ействия.ЭтифакторыIsayнехобозначатьчеткакволеизъявление;

тоегопринципдаобисключительномзначенииобщегоповеденияприводит

терминологичическойпутанице:всяюрисд,которелнесомненноаая

образуеткостякобщегоповедения,должнабыть

тогданазвана

ИзэтсомнительнойгипотезыIsayделает,однако,сразужеважный

вывод:Приз" равснтреанноеми,будтоованиебыизъяв" "должноение

бытьдействием,напробъявлениема ,оказыа вается

самомделе

"изъявлением"внутреннейволи" <59>Поскэтпостулат. подкрепляетсяльку

определениемволеизъявления,якобывыведеннымавторзакона, может

быверентолькотойжестепени,чтосамоопределение<60>,взятоеиз

закона,чтовлюбомс

лучаетребуетпроверки.