7.2. Удостоверение нотариусом принятия общим собранием

участников хозяйственного общества решения и состава

Введение необходимости нотариального удостоверения принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава обусловлено тем, что в России в последнее время увеличилось количество правонарушений, связанных с противоправными поглощениями, завладениями имущественными правами и др. Иными словами, нужно было срочно принимать серьезные меры по борьбе с рейдерством. Исходя из этого в Москве еще в 2008 г., как и во многих субъектах Российской Федерации, был создан городской антирейдерский штаб. Президент Московской городской нотариальной палаты вошел в его состав. И еще в 2008 г. поступали предложения о внесении соответствующих изменений в Гражданский кодекс РФ о введении обязательного удостоверения нотариусом принятия решения общим собранием участников хозяйственного общества <1>.

--------------------------------

<1> Ралько В.В. Нотариат против рейдерства // Антикоррупционер. 2008. N 2.

Нередко поддельный протокол органа управления организации может привести не только к смене руководства, но и к противоправному выводу активов предприятия (включая земельный участок). При этом риску подвергаются как частные компании, так и акционерные общества с долей государственного участия города Москвы. Во многом поглощениям и захватам предприятий способствует отсутствие необходимой достоверности сведений, которые поступают для государственной регистрации. Очень легко, используя пробелы в законодательстве и неурегулированность этих вопросов, подделать документы, фальсифицировать, представить не те решения, которые действительно принимались на собрании акционеров. И при наличии документов, действительно отражающих суть происходящих событий, даже государственные органы, осуществляющие государственную регистрацию, не могут гарантировать достоверность указанных документов.

Данное нотариальное действие является по своей природе новым. С 1 сентября 2014 г. вступили в силу изменения, внесенные в часть первую Гражданского кодекса РФ, которые ввели новую ст. 67.1, в которой предусматривается необходимость подтверждать принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников, присутствовавших при его принятии, различными способами, один из которых - нотариальное удостоверение. Иные способы подтверждения принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников могут быть предусмотрены уставом общества.

Данное нотариальное действие может быть совершено любым нотариусом в пределах нотариального округа, в котором проводится собрание участников хозяйственного общества.

Федеральная нотариальная палата своим письмом от 1 сентября 2014 г. N 2405/03-16-3 разъяснила нотариусам порядок применения ст. 67.1 ГК РФ.

Прежде всего необходимо понимать, что решение собрания хозяйственного общества является самостоятельным юридическим фактом и в соответствии с п. 2 ст. 181.1 ГК РФ порождает правовые последствия для всех лиц, имевших право участвовать в данном собрании, а также для иных лиц, если это установлено законом или вытекает из существа отношений.

Данное нотариальное действие распространяется на непубличные акционерные общества, а также общества с ограниченной ответственностью. Признаки публичного акционерного общества установлены п. 1 ст. 66.3 ГК РФ. Публичным является акционерное общество:

- устав и фирменное наименование которого содержат указание на то, что общество является публичным, даже в том случае, если акции общества не размещаются по открытой подписке и не обращаются публично;

- акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки);

- акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. При этом устав такого общества и его фирменное наименование могут не содержать указания на то, что общество является публичным.

Акционерное общество, не отвечающее указанным признакам, признается непубличным.

На общества с ограниченной ответственностью, состоящие из одного участника, положения ст. 67.1 ГК РФ не распространяются, так же как и на акционерное общество, состоящее из одного акционера. Тем не менее указанные хозяйственные общества вправе обратиться к нотариусу за подтверждением путем нотариального удостоверения принятия решения единственным участником (акционером).

Круг лиц, которые могут обратиться за совершением данного нотариального действия от имени юридического лица, ограничен специальными законами. Так, в обществах с ограниченной ответственностью это:

- исполнительный орган общества;

- лицо, возглавляющее совет директоров (наблюдательный совет) или уполномоченное решением совета на обращение к нотариусу;

- член ревизионной комиссии, уполномоченный решением комиссии на обращение к нотариусу, ревизор;

- аудитор;

- участник общества, обладающий не менее чем ¹/₁₀ общего числа голосов участников общества или один из участников, обладающих в совокупности не менее чем ¹/₁₀ общего числа голосов участников общества, имеющий от остальных участников соответствующие полномочия.

В непубличных акционерных обществах от имени общества могут выступать:

- лицо, возглавляющее совет директоров (наблюдательный совет) или уполномоченное решением совета на обращение к нотариусу;

- лицо, на которое возложено исполнение решения суда (истец, орган общества или третье лицо при наличии согласия общества);

- лицо или орган, определяемое уставом, когда функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров.

Данное нотариальное действие осуществляется в следующем порядке: нотариус должен лично присутствовать на собрании. При этом в нотариальной конторе в указанное время (время будет отражено в протоколе общего собрания и в свидетельстве, выдаваемом нотариусом) нотариальные действия не совершаются. Указанное нотариальное действие может быть совершено и в помещении нотариальной конторы, если в извещении участникам (акционерам) о проведении собрания указано место нахождения нотариальной конторы и это не запрещено уставом общества.

Нотариус присутствует на протяжении всего собрания - с момента открытия собрания до момента принятия решения по последнему вопросу, включенному в повестку дня, или по последнему вопросу, для принятия решения по которому имеется кворум, а если голосование осуществляется бюллетенями - до момента окончания подсчета голосов.

В ходе проведения собрания нотариус:

- проверяет состав участников (акционеров), присутствующих на собрании;

- устанавливает личность участников (акционеров), присутствующих на собрании;

- проверяет правоспособность юридических лиц - участников собрания. При этом необходимо учитывать, что в соответствии с п. 3 ст. 49 ГК РФ правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении. Таким образом, основным документом, подтверждающим правоспособность юридического лица, является выписка из ЕГРЮЛ. Выписка из ЕГРЮЛ в отношении юридических лиц - участников (акционеров) общества может быть запрошена нотариусом самостоятельно с использованием программы ЕНОТ или через портал налоговой службы;

- проверяет наличие кворума для принятия заявленных в повестке дня решений;

- проверяет соблюдение порядка голосования, предусмотренного заключенными договорами об осуществлении прав участников, акционерным соглашением или корпоративным договором;

- истребует копию протокола счетной комиссии об итогах голосования, если таковая создана в обществе;

- по окончании собрания вносит запись в реестр для регистрации нотариальных действий, взимает тариф за совершение нотариального действия и плату за правовую и техническую работу.

Также предусматриваются основания для отказа в совершении данного нотариального действия:

- решения принимались в форме заочного голосования;

- ни одно из решений не принято (по любым причинам: отсутствие кворума, не набрано необходимое количество голосов и др.);

- принятое решение является ничтожным по основаниям, предусмотренным законом (ст. 181.5 ГК РФ, ч. 3 п. 1 ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и др.);

- общему основанию, указанному в ст. 48 Основ законодательства РФ о нотариате, когда совершение такого нотариального действия противоречит закону.

Оценивая принятую норму о необходимости нотариального удостоверения решения и состава общего собрания хозяйственного общества, хочется отметить, что это стало одним из важных шагов по формированию в России корпоративной стабильности и противодействию рейдерским захватам. Другие нормы, делающие важный вклад в это же дело, мы рассмотрим в следующих параграфах.