!Учебный год 2024 / Sravnitelnoe_Ekzamen

права. Например, во Франции считается рассмотрение обычая в качестве источника права несколько устаревшим взглядом, особенно после широкой кодификации законодательства. Эта позиция объясняется традициями развития исторической школы права.

Если сторонники социологической концепции преувеличивают роль обычаев в системе источников романо-германского права, то сторонники позитивистской теории, противопоставляя его закону, минимизируют его значение как источника романо-германского права.

В Италии обычай применяется тогда, когда закон прямо отсылает к нему. В Греции законы и обычаи рассматриваются как равносильные источники права.

Таким образом, прослеживается своеобразное положение обычая в системе романо-германского права. Он может действовать не только в дополнение к закону, но й помимо закона.

Среди источников романо-германского права следует обратить внимание также на судебную практику. Она является спорным источником права в романо-германской правовой семье. Это обстоятельство объясняется тем, что роль судебной практики может быть уточнена лишь в связи с ролью закона. Однако, в последнее время усиливается тенденция использования судебной практики, наряду с другими источниками романо-германского права. Хотя существует мнение, что роль судебной практики всегда или почти всегда скрывается за видимостью толкования закона. В XVII—XVIII вв. появилась практика законодательного закрепления обязанностей судей руководствоваться предшествующей практикой. В частности, в Германии в 1654 г. было установлено, что суд должен следовать собственным предшествующим решениям.

Во Франции судебные решения не относятся к первичным или основным источникам права. Однако, в практической жизни, в повседневном регулировании общественных отношений они играют далеко не последнюю роль. В особенности это касается решений кассационного суда, которые нередко служат не только общим ориентиром для судебной практики, но и принципиальным указателем при решении конкретных дел. Это, кар правило, случается тогда, когда по обсуждаемым и решаемым вопросам имеются пробелы в законодательстве.

Хотя в ФРГ формально судебная практика не признается источником права, в силу требования правовой определенности правовой системы нижестоящие суды следуют решениям вышестоящих вследствие их «убеждающей силы». Иногда адвокат, пренебрегший прецедентом вышестоящего суда, несет имущественную ответственность.

Во Франции, Италии, ФРГ, Швейцарии, Испании и других государствах постоянно публикуются судебные отчеты — сборники судебной практики, от степени совершенства которых во многом зависит роль судебной практики.

Особое место в системе источников права занимают решения Конституционного суда. Например, в ФРГ решения Конституционного суда являются важным источником права. По юридической силе они стоят на одном уровне с обычными законами. Что же касается толкований Конституционным судом парламентских законов, то они в известном смысле даже превышают юридическую силу последних. Решения Конституционного суда относительно конституционности или неконституционности законов имеют решающий характер для дальнейшей судьбы этих нормативно-правовых актов и являются обязательными для всех без исключения государственных органов, в том числе и для судов.

Таким образом, судебную практику можно считать вспомогательным источником романогерманского права, и сфера его влияния постоянно расширяется. Все большее влияние судебная практика начинает оказывать на развитие отдельных правовых институтов и в тех государствах, где исторически судебный прецедент н£ признавался источником права, но решения высших судов по своему фактическому значению все больше приобретали свойства прецедента.

Источником романо-германского права считаются общие принципы права — основополагающие идеи права, такие, как справедливость, народовластие, презумпция невиновности и т.д. Общие

101

принципы права используются тогда, когда при решении конкретных дел невозможно найти подходящие правовые нормы для данного случая. Они сформулированы в конституциях государств, отраслевом законодательстве, международно-правовых актах. Поэтому применение общих принципов права в конкретном деле не основывается только на правосознании правоприменителя, но и на действующих конституционных и других законодательных актах, в которых они нормативно сформулированы.

Общие принципы права, в частности, пользуются повышенным авторитетом и вниманием во Франции, где они нашли свое законодательное закрепление в Декларации прав человека и гражданина, принятой национальным собранием Франции еще в 1789 г., и в последующих конституционных актах. К общим принципам права во Франции относят: принципы «приверженности правам человека», «принципы национального суверенитета»; принцип выражения в законе общей воли и др.

Общие правовые принципы считаются источником права и в некоторых других странах романогерманского права, например в Испании. В частности, в Конституции Испании отражены: принцип законности; принцип, согласно которому устанавливается и поддерживается иерархия нормативных актов; принцип отсутствия обратной силы у норм, содержащих санкции, не способствующие осуществлению личных прав или ограничивающие их и т.д. Некоторые общие правовые принципы, согласно конституционному и гражданскому законодательству Испании, признаются в качестве возможных источников права.

В системе источников романо-германского права довольно значимое место занимает правовая доктрина.Термин «доктрина» употребляется в нескольких значениях: и как учение, философскоправовая теория; и как мнение ученых-юристов по тем или иным вопросам, касающимся сущности и содержания различных юридических актов, по вопросам правотворчества и правоприменения; а также как научные труды наиболее авторитетных исследователей в области государства и права; и, наконец, как комментарии различных кодексов, отдельных законов.

История романо-германского права показывает, что долгое время доктрина была основным источником права. Так, в университетах на протяжении XIII—XVIII вв. были разработаны основные принципы права, и лишь с начала XIX в., с процессами кодификации изменилось место доктрины в системе источников права. Именно доктрина создает словарь и правовые понятия, которыми пользуется законодательная власть при осуществлении законотворческой деятельности. Несмотря на то, что на сегодняшний день доктрина является вспомогательным источником права, она продолжает играть значительную роль в процессе принятия и применения законов, а также при толковании права.

Благодаря развитию международных отношений и интеграции в этой области большое значение для романо-германского права приобретают международно-правовые актыв качестве источника права. В большинстве государств, относящихся к романо-германской правовой семье, признается приоритет норм международных договоров и общепризнанных норм и принципов международного права перед национальным законодательством, и не допускается заключение международных договоров или присоединение к тем, нормы которых не соответствуют конституциям этих государств. Однако, Конституция Португалии установила исключение для этого принципа, закрепив положение, согласно которому «органическая или формальная неконституционность международных договоров не препятствует применению их норм во внутренней правовой системе Португалии, поскольку такие же нормы применяются во внутренней правовой системе другой стороны, за исключением случаев, когда их неконституционность влечет за собой нарушение фундаментального положения». Но такого рода нормы являются исключением на фоне общего подхода — признание верховной силы конституционных норм и неприменимости актов, им противоречащих.

102

Многие принципы и нормы международного права затрагивают не только внешнеполитическую сферу деятельности государств, но и некоторые аспекты внутригосударственной жизни, например, общепризнанные принципы и нормы в области прав человека.

Таким образом, романо-германское право характеризуется единой стройной схемой системы источников права. Вместе с тем, это обстоятельство не исключает существенного смещения акцента в этой системе в пользу того или иного источника права.

51.Структура романо-германского права.

Структура романо-германского права представляет собой единую систему. Как отмечает Р. Давид, во всех странах романо-германской правовой семьи юридическая наука объединяет правовые нормы в одни и те же крупные группы. Повсюду мы встречаемся с одним и тем же фундаментальным делением права на публичное и частное. Деление права на публичное и частноеявляется стержнем романо-германской правовой семьи.

Как известно, деление права на публичное и частное зародилось в Древнем Риме для дифференцированного правового регулирования общественных и частных интересов. Публичное право –это совокупность отраслей и институтов, которые определяют статус и порядок деятельности органов государства. Трактовка публичного права предполагает специфическое понимание роли права в системе власти и социально-политических процессов и признания ее в обеспечении общественных интересов.

Вместе с тем, публичное право нельзя сводить только к обеспечению государственных интересов. Оно связано с публичным, общественным интересом и соединяет частных лиц в рамках единой государственной власти в единый коллектив. Это — общие интересы людей разного рода сообществ, объединений, т.е. политических, профессиональных и др. Применительно к публичному праву имеются в виду потребности, отношения, интересы, без которых невозможно как удовлетворение частных, так и публичных интересов общества в целом. Отраслями публичного права являются: конституционное право; административное право; финансовое право; международное публичное право и др.

Частное праворегулирует преимущественно отношения, связанные с правами и свободами человека и гражданина. Оно не только обеспечивает личности условия и возможности самореализации, но и гарантирует права и свободы путем возложения на государственные органы, должностные лица и все общественные институты обязанности содействовать их реализации.

Частное право ориентировано на отдельных индивидов и связывает частных лиц в процессе защиты своих личных интересов. Для него характерно установление частного статуса физических и юридических лиц, обеспечение их равенства в отношении между собой, договорное регулирование, свобода экономической и иной деятельности и творчества. Частное право включает в себя гражданское право, торговое право, гражданско-процессуальное и др. В правовой системе Франции уголовное право относится к частному праву, в то время как правовая система Германии включает уголовное право в сферу публичного права.

Имеются и отрасли, где нормы частного и публичного права переплетаются: сельскохозяйственное право; авторское право; воздушное право; горное право; транспортное право; страховое право; международное частное право, которое определяет положение иностранцев, рассматривает коллизии прав. Публичное и частное право органически связаны и взаимодействуют между собой.

Структура романо-германского права признает отраслевую классификацию, т.е. система права разделяется на отрасли, среди которых базовыми считаются конституционная, административная, гражданская, уголовная, а также гражданско-процессуальная и уголовно-процессуальная отрасли и др.

103

— Особенностью структуры романо-германского права является сосуществование гражданского и торгового права, называемого правовым дуализмом. Правовой дуализм проявляется в одновременном существовании двух независимых отраслей частного права - гражданского и торгового. Национальные правовые системы пошли в основном по двум направлениям регулирования частноправовых отношений: в рамках гражданского, либо наряду с гражданским правом, также торгового права как особой отрасли.

Хотя в ряде государств (например, в Италии, Швейцарии и др.) регулирование торгового оборота осуществляется гражданским правом, а вернее — торговым правом, которое не выделяется в качестве самостоятельной отрасли законодательства. Внешним выражением такого обособления является существование двух кодексов — Торгового и Гражданского.

Анализ природы гражданских и торговых правоотношений позволяет говорить о разнородности данных отношений, что способствовало исторической эволюции и обособлению торгового права от гражданского.

Основы гражданско-правового регулирования были заложены Французским гражданским кодексом 1804 г. и Германским гражданским уложением 1896 г. В них сформулированы институты и нормы, общезначимые для всего гражданского, а отчасти и для других отраслей права, а также изложены нормы, относящиеся к статусу физических и юридических лиц, определению правоспособности, волеизъявлению, исчислению сроков давности и некоторые иные нормы. В отличие от Германского гражданского уложения, не подвергавшегося к настоящему времени существенным изменениям, Французский гражданский кодекс подвергался многочисленным изменениям и дополнениям. В результате не только включались дополнительные главы, но и изымались целые разделы.

Кроме вышеуказанных нормативно-правовых актов, гражданско-правовые отношения регулируются некоторыми другими актами, в частности, конституциями государств, а также обычными законами, которые содержат нормы, закрепляющие гарантии собственности от произвольного принудительного отчуждения и провозглашают в качестве конституционных постулатов ряд иных личных и имущественных прав, в том числе равноправие мужчины и женщины, права внебрачных детей и право наследования.

Отрасли права, в свою очередь, подразделяются на институты. В частности, отрасль гражданского права подразделяется на такие институты, как обязательственное право, вещное право и др.

Обязательственное право является одним из основополагающих специфических институтов всех национальных правовых систем, входящих в романо-германскую правовую семью, и представляет собой систему норм, рассчитанных на урегулирование отношений двух субъектов права по поводу возникающих между ними взаимных требований, связанных с реализацией их хозяйственных целей, а также иных личных интересов неполитического свойства. В рамках обязательства одному лицу принадлежит право требовать от другого лица совершения какого-либо действия или воздержания от определенного действия. Обязательства классифицируются, прежде всего, по основаниям их возникновения. Выделяется несколько главных оснований возникновения обязательств — договор, односторонняя сделка, причинение вреда (деликт), ведение чужих дел без поручения, неосновательное обогащение и закон.

Еще одним специфическим институтом романо-германского права является институт вещного права,регулирующий отношения по поводу имущества, под которым понимаются предметы окружающего мира. Этот правовой институт фиксирует связь лица с вещью в отвлечении от отношений этого лица с другими лицами. Основным вещным правом, естественно, считается право собственности. Разные европейские законодательства вкладывают в содержание права собственности различные компоненты (правомочия) — владение, пользование, распоряжение, право на доход и т.п.

104

Торгово-правовые отношениярегулируются законодательными актами, такими как Французский торговый кодекс 1807 г. и Германское торговое уложение 1897 г., содержащими определение понятий «коммерсант», «торговая фирма», «торговый представитель», правила ведения торговых книг, общие положения о торговых товариществах, понятие и разновидности торговых сделок, регулирование морского права и др. Кроме того" Французским торговым кодексом определены порядок формирования и компетенция торговых судов, а также регулируются процедуры судебного разбирательства в них и др.

С развитием торговых отношений появляется целый ряд нормативно-правовых актов, регулирующих эту сферу в соответствии со сложившимися условиями: в Германии законы о недобросовестной конкуренции 1909 г., о борьбе с ограничениями конкуренции 1957 г., о содействии стабильности и росту экономики 1967 г., о торговых товариществах 1966 г.; во Франции декрет о торговых товариществах 1967 г., ордонанс о свободе установления цен и о свободной конкуренции 1986 г. и др.

Законодательные положения, регулирующие семейно-правовые отношения,содержащиеся во Французском гражданском кодексе и Германском гражданском уложении, были существенно изменены и дополнены, особенно статьи, допускавшие неравенство полов и внебрачных детей по отношению к законнорожденным.

Например, в настоящее время, в Германии эти отношения регулируются законами о равноправии мужа и жены в области гражданского права 1957 г., о юридическом статусе внебрачных детей 1969 г., об усыновлении 1976 г. и о реформе брачного и семейного права 1976 г. Была также упрощена процедура заключения брака, расширен перечень оснований для развода, существенно расширились права незаконнорожденных и усыновленных детей и права супругов на заключение договора, в котором закрепляется выбранный ими режим имущественных взаимоотношений, и др.

Наследственно-правовые отношения регулируются, в основном нормами Французского гражданского кодекса и Германского гражданского уложения, а также принятым впоследствии законодательством, например, во Франции ордонансами 1958 г. и Законом 1972 г.

Согласно этим нормам предусматривается наследование по закону и по завещанию. Установлена следующая очередность наследования по закону: потомки наследодателя, его родители и их потомки, его дедушка и бабушка и их потомки и т.д. Особо оговорены права пережившего супруга, признаваемого одним из наследников первой очереди. Допускаются различные формы завещания: нотариальная, письменная, а также устная в присутствии трех свидетелей. При наследовании по завещанию обеспечиваются права детей и родителей наследодателя и пережившего супруга, которые могут быть лишены своей доли наследства лишь по обоснованным мотивам.

В последнее время прослеживается тенденция ограничения круга наследников по закону близкими родственниками и пережившим супругом. При наследовании по завещанию в законе оговорены права на обязательную долю детей наследодателя, в том числе внебрачных.

Правовое регулирование социальной сферы всегда находилось в центре внимания в системе романо-германского права.

В рамках Совета Европы в 1961 г. была принята Европейская социальная хартия, которая после ратификации в 1965 г. пятью государствами, вступила в действие. В 1996 г. была принята новая редакция Европейской социальной хартии. В настоящее время ее ратифицировали 22 государства и подписали 9 государств. Европейская социальная хартия является обязательной для государств, ее ратифицировавших. Гарантированные ею права делятся на три категории: первая — относительно условий труда, вторая — социальной защиты населения, третья — специальной защиты вне рабочей среды.

Согласно Европейской социальной хартии, все государстваучастники обязаны использовать все средства национального и международного характера для эффективной реализации основных прав

105

и принципов в социальной сфере: право на справедливые и безопасные условия труда, на справедливое вознаграждение, право на объединение в организации для защиты экономических и социальных интересов, право на социальное обеспечение, право на равные возможности и равное обращение в сфере занятости, право на социальную защиту, право на защиту от бедности, право на жилье и т.д.

Особо можно подчеркнуть сферу социального права в Германии. Расходы на социальные услуги в Германии составляют десятую часть от государственного бюджета.

Социальные услуги по содержательному принципу можно подразделить на консультационные, врачебные, информационные, правовые и организационные. Функционирует развитая система социального страхования и обеспечения. Главная роль системы законодательства в этой области — это социальный кодекс Германии, состоящий из десяти книг, вступивших в силу в 1975—1982 гг.

Соотношение общего и особенного в национальных правовых системах государств, входящих в романо-германскую правовую семью, можно проследить и на примере соотношения гражданского и трудового законодательства. Общим для всех государств является то, что на первых этапах развития буржуазного общества трудовые отношения весьма кратко регламентировались несколькими статьями гражданских кодексов (договор личного найма). Но постепенно картина изменилась, и в результате длительной эволюции трудовое право стало самостоятельной отраслью.

При этом, однако, в большинстве стран романо-германской правовой семьи трудовое право не кодифицировано, оно состоит из массы декретов, законов и установлений, касающихся различных вопросов.

За последние десятилетия весьма активно развивается движение по защите окружающей средыот загрязнения, вызываемого, прежде всего, выхлопными газами автомобилей и отходами промышленного производства. Под влиянием сторонников этого движения возникла самостоятельная отрасль законодательства, регулирующая сферу охраны окружающей среды экологического характера. Согласно Закону, принятому в ФРГ в 1974 г., учреждено Федеральное министерство по делам окружающей среды.

В ФРГ приняты такие законы, как Закон о мерах по обеспечению устранения отработанных масел 1968 г., Закон об уменьшении загрязнения воздуха свинцовыми присадками в дизельном топливе 1971 г., Закон о защите от шума самолетов 1971 г., Закон о защите окружающей среды от загрязнений воздуха, шумов, вибраций и подобных вредных влияний 1974 г., Закон о предупредительной защите населения от вредных излучений 1986 г., Закон об охране природы 1976 г.

Основы регулирования уголовно-правовых отношенийзаложены Французским уголовным кодексом 1810 г. и Германским уголовным уложением 1871 г., в которых был закреплен основной принцип, согласно которому наказуемы только деяния, недвусмысленно запрещенные законом в момент их совершения. Все они подразделялись на преступления, проступки и нарушения — в зависимости от тяжести предусмотренных за них по закону наказаний.

В настоящее время в Германии действует Уголовный кодекс, принятый в 1975 г., Общая часть которого была составлена в 60-х гг. XX в., а основой Особенной части являются статьи Германского уголовного уложения 1871 г. Во Франции действует Уголовный кодекс, принятый в 1992 г., который также сохранил многие черты прежнего французского законодательства, в особенности новеллы, включенные в него за последние десятилетия. Предусматривается деление преступных деяний на тяжкие преступления, уголовные деликты и проступки. Предусматриваются такие формы наказаний как: пожизненное лишение свободы и лишение свободы на срок, штраф, конфискация имущества, добытого криминальным путем.

Итак, несмотря на специфические особенности, присущие правовым системам этих государств, структура романо-германского права формирует единую систему.

106

52.Формирование и развитие английского общего права.

Общее право развивалось автономным путем, и связи с континентальной Европой оказали на него незначительное влияние. По поводу влияния римского права на общее право среди исследователей отсутствует единая точка зрения. Если, по мнению одних, по сравнению с романогерманским правом это влияние незаметно, то по мнению других, в своем развитии английское общее право не смогло избежать сильного влияния классического римского права.

К. Осакве, рассматривая влияние римского права на формирование общего права, отмечает, что «в англо-американской литературе часто встречается мнение о том, что английское право не восприняло римское право, и что римское право не повлияло на развитие английского права, несмотря на то, что Англия долгое время входила в состав Римской империи. С подобным утверждением нельзя согласиться. Континентально-европейские ученые считают, и я с этим согласен, что римское право неизбежно повлияло на развитие английского права, но в меньшей степени, чем на развитие романо-германского права. Английское право очень много заимствовало от римского права: терминологию, правовые методы, общие понятия, общие принципы, общие ценности».

Более того, по мнению Бакланда Мак-Наера, «между римским юристом и юристом общего права больше общего, чем между римским юристом и его преемником, современным цивилистом. Как юрист общего права, так и римский юрист избегают обобщений и по возможности определений. Их метод — активная казуистика. Они переходят от одного конкретного случая к другому и стремятся создать не что-то вроде логической системы, а исправно действующий механизм регулирования для каждого из них, не опасаясь логических несоответствий, которые рано или поздно могут привести к трудностям».

Как отмечает Г. Дж. Берман, на формирование и развитии общего права значительное влияние оказало каноническое право. Иными словами, роль канонического права в формировании правовых систем западных стран, в том числе общего права, трудно переоценить.

Общее право первоначально зародилось на территории Англии, а затем распространилось на другие территории. Поэтому формирование данной правовой системы теснейшим образом связано с развитием права Англии.

Существованию общего права предшествовал период англосаксонского права как права местного, локального, действующего на ограниченной территории.

В истории формирования и развития английского общего права выделяются несколько основных этапов.

Первый этап в становлении английского общего права связан с формированием права как централизованного и общенационального, нормы которого складывались в практике королевских судей. В 1066 г. Англия была завоевана нормандцами. Известно, что это дата битвы при Гастингсе, в которой норманы под предводительством Вильгельма Завоевателя одержали победу над войсками англосаксов. Так были созданы предпосылки для последующего утверждения нормандского господства на Британских островах.

С этого периода начинается становление и развитие общего права, действующего во всей Англии. Общее право было создано королевскими судами. Судьи королевских судов селились в одном из районов Лондона, откуда выезжали для судебных разбирательств. Разъездные суды, осуществляя правосудие, знакомились с местными обычаями, корректировали их дошедшими с континента нормами римского и канонического права, а также, возможно, и нормандскими законами. Возвращаясь в Лондон, совместно обсуждали рассмотренные дела, суммировали эти обычаи, чтобы вывести общее правило для единообразного рассмотрения

107

дел в будущем. В ходе дискуссии вырабатывали общую позицию по аналогичным делам. Через них, главным образом, и шел процесс образования общего права. С течением времени общее право перестает совпадать с обычным правом и нормы, установленные королевскими судами, безоговорочно доминируют. При этом судьи руководствовались прежде всего интересами центральной королевской власти.

Начиная с XII в., королевские суды заседали в Вестминстере. С течением времени происходил процесс расширения компетенции судов, совершенствовалась судебная процедура. На исходе Средневековья королевские суды, по существу, стали единственными органами правосудия. Муниципальные и торговые суды рассматривали малозначительные дела, церковные суды рассматривали лишь дисциплинарные проступки священнослужителей и дела, связанные со святостью брака.еклама

К концу XIII в. возрастает роль и значение статутного права. В связи с этим правотворческая деятельность судей стала некоторым образом сдерживаться принципом, согласно которому изменения в праве не должны происходить без согласия короля и парламента. Одновременно устанавливается право судей интерпретировать статуты — право, которое судьи присвоили себе, ссылаясь на то, что участвуют в парламенте при обсуждении статутов.

Следующий этап, охвативший XIV — середину XIX вв., связывают с реформированием архаического общего права и формированием права справедливости.

ВXIII—XV вв., в связи с большими изменениями в феодальном обществе Англии, в частности, развитием товарно-денежных отношений, ростом городов, упадком натурального хозяйства, переходом от натурального феодального хозяйства к товарно-денежным отношениям, возникла необходимость выйти за жесткие рамки закрытой системы уже сложившихся прецедентов. Эту роль взял на себя королевский канцлер, решавший в порядке определенной процедуры споры, с которыми их участники обращались к королю. Завершается этот период в XIV в. первым кризисом системы общего права, который привел к появлению сугубо английского феномена — права справедливости. Таким образом, наряду с общим правом сложилось право справедливости.

ВАнглии до 1873 г. существовал дуализм судопроизводства: помимо судов, применяющих нормы общего права, существовал суд лорд-канцлера, применяющего нормы права справедливости, которые формировались в результате рассмотрения различных дел судом лорд-канцлера. Принципы, применяемые лорд-канцлером, были заимствованы из канонического и римского права, что помогало преодолеть многие устаревшие нормы общего права и выносить справедливые решения.

Вначале XVII в. был достигнут компромисс между судами общего права и судом лордканцлера, который заключался в том, что юрисдикция лорд-канцлера продолжала существовать, но она не должна была расширяться за счет судов общего права. Канцлерский суд осуществлял юрисдикцию в соответствии с прецедентами права справедливости.

Таким образом, английское право объединило нормы общего права и нормы права справедливости, вносящие дополнения или поправки в нормы общего права. Несмотря на общие черты общего права и права справедливости, их судебные прецеденты фиксировались раздельно, что привело к развитию дуализма английской правовой системы, который существовал более двух веков вплоть до судебной реформы 1873—1875 гг.

С середины XIX в. начинается новый этап в развитии английского общего права, который продолжается по настоящее время. Он связан с правовыми реформами XIX в.

Неупорядоченность системы судов, неясность апелляционного порядка и, в конечном счете, подсудности привели к необходимости судебной реформы. Начало ей было положено

108

организацией судов графств. В 1852 г. рядом законодательных актов были сближены процессуальные порядки в судах лорд-канцлера и в судах общего права.

Основной целью реформистских законов о судоустройстве 1873 и 1875 гг. была полная реорганизация системы высших судов королевства. На месте исторических учреждений — как судов общего права, так и лорд-канцлера — создавался единый Верховный Суд Правосудия. Ему передавались полномочия всех трех высших судов общего права и большинства канцлерских.

В этот период произошла радикальная модернизация права в следующих направлениях.

Во-первых, судебная система была модернизирована, в результате чего было ликвидировано формальное различие между судами общего права и канцлерскими судами справедливости. Верховный суд получил право самому вырабатывать процессуальные правила. С 1852 г. в судебную практику вошли правила и приказы, ранее применявшиеся только в судах лордканцлера. Двойственность юрисдикции, когда по одному делу могли быть предъявлены в разные суды два разных требования, была исключена. Все судебные отделения имели практически равную компетенцию, судья одного отделения мог одновременно заседать в любом другом отделении.

Иными словами, результатом судебной реформы стало фактическое слияние права справедливости с общим правом. Вместе с тем, сложилась специализация в связи с традиционным различием исков общего права и права справедливости.

Во-вторых, в результате проведенных реформ начинается формирование и развитие материального права. До этого времени английское право развивалось преимущественно как процессуальное. Юристы общего права начинают уделять внимание материальному праву, на основе которого осуществляется систематизация решений общего права путем их консолидации.

В-третьих, усиливается роль статутного права путем возрастания нормотворческой и правообразующей роли законодательства как источника права и его реформирование.

Современный этап развития общего права характеризуется тем, что в XX в. возросла, и на сегодняшний день продолжает расти, роль законов и регламентов в английском праве, в результате чего консерватизм постулатов общего права подвергся влиянию времени. Роль статутного права в системе источников права усиливается. Вместе с тем, нормы общего права и судебный прецедент во многом продолжают сохранять свои позиции.

Также усиливается влияние международного и наднационального права на развитие общего права. Как отмечают многие исследователи, в последнее время наметилась определенная тенденция к сближению прецедентного и статутного права по их функциональному значению. Однако, английские юристы считают, что в целом это только тенденция. Она не ведет к изменению типа права

53.Специфика английского общего права.

Семью общего права называют по-разному: англосаксонская правовая семья, англо-американская правовая семья. Использование термина «общее право» по отношению к данной правовой семье иногда вызывает определенные возражения, основанные на том, что в структуре данной правовой семьи содержится несколько составляющих, т.е. не только общее право, но и право справедливости и статутное право. Однако, для обозначения данной правовой семьи общепринятым в компаративистской литературе является термин «общее право», употребляющийся в широком понимании, а не только для обозначения составляющего элемента данной правовой семьи.

109

Общее право — это, прежде всего, прецедентное право.В самом широком смысле прецедентомсчитается то, что произошло в той или иной ситуации раньше и что воспринимается как своего рода пример, подсказывающий, как следует поступать в схожей ситуации, если она возникнет вновь. Если прецедент касается судебных дел, то он рассматривается как судебный прецедент. Судебный прецедент— это такое решение суда по конкретному делу, которое подсказывает другим судьям, какое решение следует принять при разрешении аналогичных дел в будущем.

Сугубо принудительный характер английской доктрины прецедента, как отмечает Р. Кросс, обусловлен сложившимися всудебной практике, так называемыми, «правилами применения прецедента», цель которых — реализация гораздо более важного положения о том, что английское право в широкой степени основано на прецеденте. Прецедентное право состоит из норм и принципов, созданных и применяемых судьями в процессе вынесения ими решения. В системе, основанной на прецедентном праве, судья при рассмотрении последнего по времени дела обязан принимать во внимание эти нормы и принципы, в то время как в некоторых других правовых системах они служат всего лишь материалом, который судья может учитывать при вынесении собственного решения.

Таким образом, если в романо-германском праве прецедент оказался своего рода промежуточным историческим этапом, и относительно быстро возобладала система регулирования правовых отношений с помощью закона, то в общем праве он развился в самобытную правовую систему — систему общего прецедентного права.

Как отмечает С.С. Алексеев, состав и соотношение правовых средств в общем прецедентном праве характеризуется следующими особенностями:

—во-первых, основу юридического регулирования образуют здесь не общие нормы закона, а индивидуальные акты — судебные решения, которые в каждом случае разрешают данную конкретную правовую ситуацию и, одновременно, при известных условиях, приобретают качество прецедента — источника права;

—во-вторых, законы, за известными исключениями (такими, как конституции, законы, принятые в порядке модельного правотворчества), играют в основном дополнительную роль, зависимую от прецедентного права;

—в-третьих, в связи с правообразующим значением судебных решений (прецедентов) непосредственно регулирующее значение имеют правовые идеи, принципы права.

Таким образом, своеобразие правовых средств в системе общего прецедентного права состоит в том, что здесь позитивное право непосредственно раскрывает свою суть регулирующего фактора, притом имеющего в виде прецедентов нормативныйхарактер. Вырабатываемые судами в этих целях идеи и принципы регулирования в виде прецедентов, сразу же, напрямую входят в содержание действующей правовой системы1.

В отличие от романо-германской правовой системы, где правосудие всегда осуществляется судьями, имеющими университетское образование, в Англии до XIX в. даже судьям высших судов было необязательно иметь университетское образование. Они овладевали профессией, работая адвокатами и изучая практику судопроизводства. И сегодня для английского юриста главное то, чтобы дело разбиралось в суде добросовестными людьми, соблюдающими основные принципы судопроизводства.

Общее право формировалось и развивалось не в университетах, не учеными-юристами, не доктринально, а юристами-практиками — судьями, поэтому его называют еще судейским правом. Судья (в отличие от законодателя) не создает решений общего характера, в отношении случаев, которые могут произойти в будущем, а сосредотачивает свое внимание на правильном доведении до конца судебного спора.

110