!Учебный год 2024 / Sravnitelnoe_Ekzamen

способ уклонения от налогов с помощью траста возможен в случае прогрессивного подоходного налога, когда приносящее доход имущество формально принадлежит трасту (во многих странах эта лазейка закрыта, и ставка налога для траста очень высока). Также передача имущества через траст освобождает бенефициаров от уплаты налога на наследование, который существует практически во всех странах, применяющих трасты.

9.Сокрытие доходов. Приобретение или перевод всего значимого имущества на имя траста позволяет заявить об отсутствии или недостаточном наличии собственных активов и претендовать, например, на использование меньшей ставки налогов или на получение помощи от государства.

10.Сохранность имущества. При переводе имущества на траст учредитель траста теряет все права на данное имущество, если договор траста правильно составлен. Таким образом, это имущество становится недоступным для кредиторов учредителя траста, для притязаний при разделе имущества и позволяет обособить личное имущество от бизнес-активов. Последнее особенно важно в странах англосаксонской системы права, когда физическое лицо может признаваться банкротом лично с последующим взысканием личного имущества за долги.

57.Судебная система Англии.

Судебный процесс в системе английского общего права носит состязательный характер,который строится на процессуальном равенстве сторон и разделении функций между обвиняемым, защитой и судом. В таком процессе обвинитель доказывает виновность обвиняемого, а суд выступает как арбитр в процессе. Для состязательного процесса характерно рассмотрение дел судом присяжных. Доказательства оцениваются по внутреннему убеждению судей.

Большое значение в модернизации судебной системы Англии сыграл Закон о судах 1971 г., который ликвидировал ряд судебных инстанций, унифицировал деятельность судов соответствующих округов, а главное, создал новый суд — Суд короны, входящий в систему высших судов страны.

Закон о судах и правовом обслуживании 1990 г. демократизировал судебный процесс, ввел неизвестную ранее английскому общему праву категорию правозаступников (адвокатов), подорвав тем самым корпоративные, существующие еще со времен средневековья, монополии барристеров и солиситоров. С 1985 г. в Англии, наряду с обвинителями, по поручению полиции и потерпевших стала действовать система государственных обвинителей по наиболее важным уголовным делам.

При сохранении традиционной состязательности в уголовном процессе возросла роль полиции. Законом 1994 г. о полиции и доказательствах по уголовным делам деятельность полицейских органов ставится в строгие рамки. Это касается арестов, обысков, изъятия предметов преступления и даже использования электронных устройств и компьютерных данных.

Высшая судебная инстанция в Соединенном Королевстве — Палата лордов.Она принимает к рассмотрению апелляции, главным образом, на постановления по гражданским и уголовным делам, вынесенные апелляционными инстанциями Англии и Уэльса, а также (только по гражданским делам) — Шотландии. От имени Палаты лордов дела рассматриваются судом Палаты лордов, который состоит из возглавляющего его лорд-канцлера, «ординарных лордов по апелляции» и тех пэров, которые в прошлом занимали высшие судебные должности, в том числе все бывшие лорд-канцлеры.

Судебная система Англии состоит из высшего и низового звена судебных органов. К категории высшего звенасудебных органов относятся следующие суды.

Верховный суд Англии и Уэльсавозглавляется лорд-канцлером. Он включает в себя три самостоятельных судебных учреждения — Апелляционный суд, Высокий суд и Суд короны.

Апелляционный судрассматривает в коллегиях из трех или более судей апелляции на постановления других судов. В него входят лорд-канцлер, бывшие лорд-канцлеры, лорд — главный судья и другие высшие судебные деятели, а также до 18 лордов - апелляционных судей. Апелляционный суд имеет гражданское и уголовное отделения.

121

Высокий судсостоит из трех отделений — королевской скамьи, канцлерского и семейного отделений. В него входят лордканцлер и другие высшие судебные деятели, а также до 80 рядовых судей.

Отделение королевской скамьиуполномочено рассматривать по первой инстанции наиболее сложные гражданские дела и апелляции на приговоры магистратских судов по уголовным делам.

Суд короны, созданный в 1971 г. взамен ряда прежних судов, рассматривает дела о преступлениях, преследуемых по обвинительному акту, а также апелляции на приговоры и решения магистратских судов, которые расположены в крупнейших городах Англии и Уэльса.

К низовому звену судебных органов Англии относятся суды графств и магистратские суды.

Суды графств (их насчитывается свыше 350) являются основными органами гражданского правосудия, рассматривающие по первой инстанции около 90% гражданских дел. Границы территории, в которой действует соответствующий суд графства, определяются лорд-канцлером. Он же вправе упразднять, объединять или учреждать новые суды графств.

Магистратские суды рассматривают в суммарном порядке (без присяжных) основную массу уголовных дел (до 98% в год). Они могут приговаривать осужденных лишь к штрафу либо лишению свободы на срок, как правило, до шести месяцев. Если магистраты приходят к выводу, что обвиняемый заслуживает более сурового наказания, они передают дело в Суд короны. Магистраты проводят также предварительное слушание по делам о преступлениях, преследуемых по обвинительному акту. В ходе этих слушаний они решают вопрос, имеется ли достаточно доказательств для предания обвиняемого Суду короны.

В судебную систему Англии также входят специализированные суды различной компетенции. Например, с 1964 г. учреждены промышленные трибуналы, состоящие из трех членов, рассматривающих споры между предпринимателями и работниками, в том числе жалобы на неправильное увольнение и т.п. В 1956 г., чтобы не допустить монополизации производства и торговли, был учрежден суд по рассмотрению жалоб на ограничение свободы предпринимательства, в частности, соглашения о ценах и условиях поставок товаров и услуг, жалобы на нарушения правил добросовестной торговой практики; просьбы об освобождении от налогов по соображениям общественного интереса.

Важное место в английской судебной системе и в уголовном процессе занимает суд присяжных. Реформой судов 1971 г. была предпринята попытка централизовать подбор присяжных, которыйосуществляется не шерифами, как это было ранее, а подбирается чиновниками, назначенными лорд-канцлером. Процессы демократизации коснулись и института присяжных заседателей, для которых с 1972 г. отменен имущественный и снижен возрастной цензы.

Все указанные выше изменения получили отражение в Законе 1974 г. о присяжных. Необходимо подчеркнуть, что роль судов присяжных в уголовном процессе Англии в последние десятилетия несколько снизилась из-за расширения числа дел, рассматриваемых судьями единолично без участия присяжных заседателей.

58.История формирования и развития латиноамериканского права.

У истоков латиноамериканского права стояли взгляды и обычаи коренного населения — индейцев, проживавших на территории Латинской Америки, отразившиеся на его правовых процессах.

В большинстве государств Латинской Америки правовые системы сформировались на основе четырех правовых культур: индейской, испанской, французской и англо-американской. Великий аргентинский писатель Хорхе Луис Борхес писал: «Сами аргентинцы признают, что находят свое подобие, скорее в гаучо (этническая группа, создавшаяся в XVI—XVII вв., занимающаяся скотоводством), чем в военном, и этим отличаются от североамериканцев и многих европейцев. Для аргентинцев государство — абстракция, оно безлично, они чувствуют себя индивидами, а не

122

гражданами, несущими обязанности. Нередко кража общественного даже не кажется преступлением, ибо оно ничье».

Основатель философии «латиноамериканской сущности» Л. Сеа, стремясь осмыслить специфику латиноамериканской цивилизации в общемировом контексте и в ряду родственных ей цивилизаций, выделяет проблему идентичности как центральную для народов, осознающих свое маргинальное положение. Мексиканский философ видит определяющие черты этого цивилизационного типа в том, что относящиеся к нему социокультурные общности, занимая периферийное положение в структуре «мировой» истории, представленной западным миром, всячески стремятся отстоять свою самобытность и право на историческое творчество перед лицом «центров» этого мира. Порождением этой цивилизации и является латиноамериканское право.

В истории становления и эволюции права в Латинской Америке необходимо выделить три периода:

—первый период связан с формированием правовых начал, заложивших основы латиноамериканского права (X—XV вв.);

—второй период связан с колонизацией территории Латинской Америки (XV — начала XIX вв.);

—третий период связан с формированием национальных правовых систем после завоевания независимости (начало XIX в. — до настоящего времени).

Первый период формирования латиноамериканского права связан с зарождением правовых начал, основой которых выступила соционормативная система коренного населения — индейцев, сохранившаяся отчасти до сих пор, особенно в сфере организации и деятельности сельских общин.

Темп развития социальных отношений у племен, проживавших на территории Латинской Америки, был более медленным, чем в Европе. Общество и соответственно и право у племен майя, инков, ацтеков и некоторых других народов, проживавших на территории Латинской Америки до колониального завоевания европейцами, напоминало раннерабовладельческое, где большую роль играла община и общинное производство. К XVI в. процесс отмирания родоплеменного строя в некоторых обществах еще не завершился, например, испанские колонизаторы застали на Юкатане глубокую социальную дифференциацию. Но в целом, общественное развитие разных племен, например, расположенных в долине Мехико, шло крайне неравномерно, и многие из них сохраняли в основном родоплеменное устройство. К моменту своего появления в долине Мехико во второй половине XIII в. ацтеки сохраняли еще такое устройство. В 1325 г. во время основания Теночтитлана, ставшего впоследствии столицей ацтекского государства, у ацтеков были многочисленные роды, которые объединялись в четыре фратрии и составили одно племя. То есть к моменту колонизации у этих племен сложилось раннерабовладельческое общество, в котором сохранялись пережитки родоплеменных отношений.

После X в. на Юкатане существовали отдельные города-государства. Некоторые из них (Майяпан, Уксмал, Чичен-Ица) смогли добиться господства над другими городами-государствами, но эта власть была непрочной. Междоусобные войны, усилившиеся в XV в., привели к ее распаду.

Система управления в различных городах-государствах, в основном, была однотипной. Во главе каждого государства у майя стоял вождь(халачвиник), у инков — верховный инка(сапа-инка), у ацтеков — правитель(тлакатекухтли), в1 руках которых была сосредоточена вся верховная власть, которая была наследственной и после смерти вождя переходила к старшему сыну (если у умершего не было сына или он был молод, то правление в государстве осуществлял его брат. Если же у него не было брата, то жрецы и знать избирали нового правителя).

Государство инков, расположенное на огромной территории и подчинившее множество различных племен, при слабых экономических связях между отдельными его частями представляло собой чисто политическое объединение. Само государство инков называлось Тауантинсуйу, что в переводе означает: четыре соединенных вместе области.

123

Важнейшим источником правау этих племен в период становления их государственных начал были правовые обычаи.Вместе с тем, развитие общества требовало также закрепления новых отношений с помощью государственных установлений. В частности, формирование монархической власти сопровождалось постепенным развитием законодательных полномочий верховного правителя, а также правотворчеством других, подчиненных ему должностных лиц.

Необходимо отметить, что право в этих обществах было тесно переплетено с моральными и религиозными нормами и представлениями, которые нередко отставали от социального развития и не позволяли законодательству вносить резкие изменения в уже сложившуюся систему правовых отношений. Отсутствие развитого и всеобъемлющего законодательства, с одной стороны, и недостаточная гибкость обычного права, с другой, привело к тому, что с развитием судебных функций государственной власти сами судьи, исходя из конкретной ситуации, руководствуясь судейским усмотрением, создали правовые нормы.

Для понимания сущности древнейшего права Латинской Америки наибольший интерес представляют нормы, регулирующие собственность, договорные и брачно-семейные отношения. Развитие частной собственности и имущественного неравенства умайя, ацтеков и инков было закреплено в праве. В этих обществах, помимо частной собственности, существовала государственная, общинная собственность на землю.

Договорные отношения, связанные с развитием обмена и имущественного неравенства, также нашли закрепление в правовых нормах. Меновая торговля свидетельствует о значительной распространенности договора мены и купли-продажи. В качестве единицы обмена часто выступали зерна какао, перья и т.д. У ацтеков при продаже раба требовалось присутствие двух свидетелей и согласие самого раба, если он не имел особого ошейника за бегство или неповиновение.

Регулирование брачно-семейных отношений в этих обществах не было единообразным. Семья в этих обществах была преимущественно моногамной. У ацтеков мужчина мог иметь несколько жен и наложниц, но первая жена считалась старшей. У инков многоженство допускалось только для верховного правителя и знати.

Брак заключался после достижения определенного возраста (у ацтеков 20 лет для мужчин, 16 — для женщин) в виде торжественной процедуры, имевшей и юридическое, и религиозное значение. При заключении брака определялось приданое невесты, а жених делал подарки будущему тестю.

Уголовно-правовые отношения в древних государственных образованих Латинской Америки отличались простотой и суровостью, выражавшиеся в том, что за правонарушение следовало определенное и весьма строгое наказание. Наказания тесно переплетались с нравственнорелигиозными санкциями.

Основными видами преступлений у ацтеков были: богохульство, колдовство, предательство, бунт против власти, присвоение отличительных знаков должностных лиц, похищение свободных людей, пьянство, клевета и т.д. У инков преступлениями (помимо указанных выше) считались восстания, измена, неподчинение администрации, в частности, приказаниям старосты, уничтожение мостов, путешествие без разрешения, аборт, лжесвидетельство, пьянство и др.

Следующий периодразвитие латиноамериканского права был связан с колонизациейЛатинской Америки Португалией и Испанией.

Этот процесс сопровождался уничтожением их правовых начал и правовых обычаев. Основу колониального права в Латинской Америке составило феодальное право Испании и Португалии.

После открытия Америки в 1492 г. Испания и Португалия стали сильнейшими державами Западной Европы и вплоть до XVII в. удерживали первенство в колониальных захватах этого континента. В соперничестве между этими двумя католическими монархиями сферы влияния в мире делились при посредничестве Ватикана и закреплялись серией договоров. Для судеб Нового Света решающее значение имел Тордесильясский договор 1494 г.,установивший границу между

124

будущими испанскими и португальскими владениями таким образом, что открытая позднее Бразилия досталась Португалии. Остальная часть Южной Америки, вся Центральная Америка и Карибский бассейн, значительная часть южных штатов современных США оказались под властью Испании. В XVII в. окрепшие Голландия, Франция и Англия начали теснить испанских и португальских колонизаторов1.

Таким образом, в течение четырех веков с XV до начала XIX вв. территория Латинской Америки была колонией Испании, Португалии и частично Франции, и, соответственно, на этой территории действовало колониальное право. В частности, с 1537 г. в Испанской Америке было распространено законодательство Кастилии — крупнейшей исторической области Испании, включавшее множество сборников, большей частью происходивших из римского права и законодательства вестготов. Тай, королевскаяседула 1530 г. указала, что на Испанскую Америку распространяются законы Кастильи.

В 1567 г. было издано собрание законов в девяти томах — «Новый свод»,регулировавший основные отрасли права в Испании и на территории колоний. Колониальные судебные органы часто выносили решения, ссылаясь на доктрины римского и канонического права.

На территории Бразилии, колонизированной Португалией, действовали сборники законов португальских королей — Ордонансы королей Альфонсов III и IV конца XIV — начала XV вв., Ордонансы Филиппа 1603 г.

Установив в Латинской Америке новый социальный и правовой порядок, колонизаторы столкнулись с устойчивостью некоторых традиционных институтов (община и общинное землепользование и т.д.). В результате они были вынуждены санкционировать действие индейских правовых и доправовых норм. Некоторые из них были включены в колониальное право. Например, была узаконена подушная подать с индейцев — трибуто.

Вспециальном акте испанского короля 1555 г. предписывалось соблюдать законы и добрые обычаи, которые с древних времен индейцы использовали для своего хорошего управления, но при непременном условии, что они не противоречат священной религии и законам. В колониальной Мексике нормы, действовавшие в этот период — испанское и новоиспанское законодательство, «индийское право» и право индейцев постепенно составили единый правовой корпус1. Это было характерно для всей Латинской Америки.

ВXVI в. в связи с накоплением в колониях огромного правового материала стали появляться компиляции законов, носившие неофициальный характер. В 1556 г. был подготовлен сборник законов, действовавших в Новой Испании.

Таким образом, в колониальный период постепенно существовавшие ранее обычаи и традиции древних народов, населявших Латинскую Америку, видоизменялись и ограничивались колониальным правом.

Следующий этап развития латиноамериканского права связан с формированием самостоятельных национальных правовых систем, обусловленный провозглашением независимости государств. Так, Чили стала независимой в 1810 г.; Бразилия была провозглашена независимой империей в 1822 г., а в 1889 г. — независимой республикой. После освободительной войны против колонизаторов в 1889 г. была образована Федеративная Республика Аргентина.

В этот период колониальное право с помощью кодификациизаменялось национальным правом. Кодексы составлялись на основе европейских моделей, с одной стороны, а с другой учитывались особенности латиноамериканского общества. Процесс кодификации длился достаточно долго, но его исходные моменты связаны с двумя важнейшими документами нормативного и доктринального характера.

Во-первых, это Гражданский кодекс Чили,который был подготовлен по поручению правительства известным венесуэльским юристом А. Белло. Работа над этим документом началась в 1846 г. и завершилась в 1855 г. Его автор разработал уникальную модель кодификации, которая заключалась

125

в том, что за основу были взяты положения римского права, испанской средневековой кодификации 1263 г. и Французского гражданского кодекса, а также были учтены национальные особенности политической, экономической и культурной жизни не только Чили, но всей Латинской Америки.

Чилийский Гражданский кодекс, использовавший наряду с французским и испанским правом германское законодательство (ГГУ), представлял собой наиболее полный и всесторонне разработанный кодекс гражданского права второй половины XIX в. Он состоял из вступления и четырех книг. Первая книга посвящалась лицам и вопросам семейного права. В отличие от кодекса Наполеона, ГК Чили предусматривал уже понятие юридического лица (два вида: общества с целью наживы и корпорации или учреждения, не преследующие корыстных целей) и посвятил некоторые статьи определению их правового статуса. ГК Чили на несколько лет раньше ГК Италии выдвинул принцип равенства в гражданских правах чилийских граждан и иностранцев. Влияние канонического средневекового права проявлялось в том, что брак рассматривался не как договор, а как церковное таинство. Расторжение браков практически не допускалось. Главенствующую роль в семье играл муж и отец. Совершеннолетие в области гражданских прав под влиянием испанского права наступало лишь с 25 лет. Вторая книга «Об имуществах» закрепляла право частной собственности и другие вещные права. Собственность определялась как реальное право на телесную вещь с целью пользования и распоряжения ею по своему усмотрению, но при условии, что это право не противоречит законам или праву другого лица. Третья книга кодекса посвящалась наследованию, которое значительно упрощалось по сравнению со старым испанским режимом наследования. Четвертая книга была посвящена регулированию вопросов обязательственного права.

Во-вторых, это классический труд бразильского ученого-юриста Тексейра де Фрейтасао кодификациии систематизации права, в котором была изложена латиноамериканская концепция кодификации, построенная, с одной стороны, на основе восприятия европейской основы кодификации, а с другой — на восприятии собственных правовых традиций.

Вышеуказанные разработки законодательного и доктринального характера послужили классической моделью дальнейшей кодификации на латиноамериканском континенте. В частности, были приняты Гражданские кодексы Аргентины, Эквадора, Колумбии, Панамы, Никарагуа и др.

Вслед за кодификацией гражданского права последовало принятие кодексов в других отраслях права. Так, в 1874 г. был принят Уголовный кодекс Чили по образцу Уголовного кодекса Испании 1870 г. с максимальным учетом национальных особенностей. В 1859 г. в Аргентине был принят Торговый кодекс, а в 1886 г. — Уголовный кодекс.

Сильное влияние на формирование правовых систем государств Латинской Америки в XX в. оказало становление военных диктаторских режимов. Это характеризуется, прежде всего, ослаблением процесса кодификации и усилением роли делегированного законодательства, которым сильно ограничивается правотворческая деятельность парламентов, происходит ограничение основных прав и свобод человека, и, наконец, устанавливается жесткий государственный контроль над политической, экономической и социальной сферой жизни общества.

Если одни компаративисты относят правовые системы государств Латинской Америки к романогерманской правовой семье, то другие выделяют их в самостоятельную группу среди различных правовых семей современного мира. Латиноамериканское право, заимствовав многие правовые положения у романо-германского и общего права, точнее, американского права, выступает как самостоятельная правовая семья смешанного типа.

Таким образом, важнейшая специфика латиноамериканского права заключается в его смешанном характере, выражающемся в том, что правовые системы государств Латинской Америки во многом построены на основе романо-германских моделей (это особо проявляется в сфере частного права),

126

а также моделей правового строительства в рамках общего права (это очевидно в сфере публичного права).

Латиноамериканское право, также как и романо-германское право — это кодифицированное право, причем кодексы построены по европейским образцам с учетом национальных особенностей. Кодификация закрепила политическую независимость и способствовала становлению развитого национального законодательства. Заимствование кодификации романо-германского права вело к построению аналогичной структуры права и системы источников, что проявилось вабстрактом характере изложения норм права и восприятии юридической техники у континентального права.

Что касается сферы публичного права, особенно конституционного права, то оно построено по образцу правовой системы США. Это проявляется в том, что конституции этих государств заимствовали американскую форму правления, т.'е. президентскую республику, и другие государственные институты. Главная причина этого заимствования заключается в том, что на момент провозглашения независимости в ряде ведущих стран Латинской Америки, в частности, Чили, Бразилии, Аргентине Конституция США была единственной действующей писаной конституцией республиканско-президентской формы правления.

Латиноамериканский федерализм, один из старейших в мире, оказал воздействие на формирование и функционирование правовых систем этих государств. С XIX в. после завоевание независимости 15 государств Центральной и Южной Америки испытали на своем опыте федеративную форму государственного устройства, а к настоящему времени осталось только четыре федеративных государства: Аргентина, Бразилия, Венесуэла и Мексика. Причем, федеративная форма утвердилась в этих государствах как следствие победы федералистов над унитаристами.

Одной из причин создания федераций в Латинской Америке явилось, как отмечалось ранее, значительное влияние Конституции США на латиноамериканский конституционализм. Этому процессу способствовала внутриполитическая ситуация в создаваемых независимых государствах. Необходимо отметить, что на первых этапах формирования этих федераций центральное правительство вынуждено было идти на значительную децентрализацию государственного управления с целью создания и сохранения единства и целостности этих государств. На последующих этапах развития федеративного устройства в государствах Латинской Америки ситуация меняется в сторону централизации государственного управления, что обуславливало сужение полномочий субъектов федераций. Например, бюджет субъекта федерации прямо контролируется центральным правительством в доходной и расходной частях, а пределы такого контроля могут быть довольно обширными.

Принципы построения и функционирования судебной системыгосударств Латинской Америки также заимствованы из правовой системы США, что особо проявляется в деятельности и структуре верховных судов этих государств. Однако, судебный прецедент в системе источников права в правовых системах этих государств не выступает в качестве основного источника, аналогично американскому праву.

В латиноамериканских государствах функционирует институт судебного контроля конституционности законодательства,заимствованный у романо-германского права, и отличается от американской модели судебного конституционного контроля.

Правовые системы государств Латинской Америки традиционно находятся под влиянием католической церкви.Это находит свое проявление на конституционном уровне. В частности, в Конституции Аргентины признается приоритет конкордатов над национальным законом. Это объясняется, прежде всего, тем, что абсолютное большинство населения этих государств (свыше 90%) исповедует католицизм. Отсутствует единая система взаимоотношений церкви и государства. Они строятся по-разному: если в одних государствах провозглашается нейтралитет в отношении между ними, то в других существует официальный союз церкви с публичной властью; а в-третьих —

127

государство ограничивает деятельность церкви с помощью специальных законов, вплоть до ее подконтрольности специальному законодательству.

Рассматривая правовые системы государств Латинской Америки, необходимо обратить внимание на особое место ироль армиикак института государства. Армия в этих государствах считается полноправным участником в регулировании политических вопросов жизни общества. Более того, решающее участие армии в разрешении политических проблем в латиноамериканских государствах является общепризнанным фактом. В государствах Латинской Америки традиционно армия рассматривалась в качестве единственного гаранта стабильности государственно-правовой жизни и эффективного средства разрешения социальноэкономических конфликтов общества, особенно в период острых политических кризисов. Политическая нестабильность ставила армию в исключительное положение, делала ее часто арбитром в политических конфликтах. Армия не считала себя связанной конституцией.

Особенностью современного этапа развития латиноамериканских государств являются попытки координации их деятельности в политической, экономической, культурной, социальной сферах общественной жизни. Соответственно для достижения этих целей проводится правовая политика, направленная на гармонизацию законодательства и унификацию правовых норм как средств сближения их правовых систем.

Рассматривая тенденции развития латиноамериканского права, необходимо отметить, что Латинская Америка сегодня освобождается от пассивного подражания иностранным политикоправовым моделям. Набирает силу тенденция учреждения и развития государственно-правовых и общественно-политических институтов национального происхождения. Тексты конституций стали более конкретны и учитывают социально-экономические условия, а также политическую обстановку в мире вообще, и в Латинской Америке в частности.

Таким образом, современные правовые системы латиноамериканских государств характеризуются двумя тенденциями:

— усиление интеграции в рамках латиноамериканского континента, т.е. выработка общих подходов в решении различных проблем;

включение государств этого региона в формирование единого политического, экономического, торгового и правового пространства в масштабах всего американского континента, которое раньше охватывало только США, Канаду и Мексику.

59.Латиноамериканское право как смешанный тип права.

Сходство правовых систем государств Латинской Америки обусловлено общностью исторических путей их возникновения ;

ипоследующего развития под влиянием континентального права, единством в структуре системы права

инормы права, общностью основного юридического источника права — нормативно-правового акта и принципов регулирования общественных отношений, одинаковым восприятием американского конституционного права. Всё это позволяет выделить латиноамериканское право в качестве отдельной группы смешанного типа правовой системы.

Страны Латинской Америки (Аргентина, Парагвай, Уругвай, Чили и др.) определенное время были колониями Франции, Испании, Португалии, поэтому в своем историческом развитии испытали сильное влияние их правовых систем.

В настоящее время правовые системы латиноамериканских стран близки романской группе континентального права.

Однако их нельзя вписать в романо-германский тип правовой системы, поскольку конституционное право этих стран формировалось под сильным влиянием американского права. Демократическая Конституция США стала отправной точкой конституционного развития стран Латинской Америки.

128

Таким образом, латиноамериканское право соединило в себе две модели права — романо-германскую (в области частного права) и англо-американскую (в области публичного права).

Правовые системы стран Латинской Америки заимствовали у ро-мано-германского типа правовой системы следующее:

1)основной источник права — нормативно-правовой акт;

2)деление права на отрасли: гражданское, уголовное и др.;

3)кодификацию отраслей права.

Кодификация права началась в XIX в. Гражданские кодексы стран Латинской Америки испытали влияние ГК Франции в разной степени. Французский оригинал положен в основу кодексов Гаити (1825 г.), Боливии (1830—1975 гг.) Доминиканской Республики (1845—1884 гг.), в меньшей степени — Мексики (1870—1884 гг., 1928—1932 гг.). Гражданский кодекс Чили 1855 г. заимствовал ряд положений ГК Франции. В целом он базировался на институтах и категориях испанского права* Его создатель Андрее Белло использовал также традиционные институты римского права и идеи немецкого ученого Савиньи.

В структурном отношении чилийский ГК более совершенен, чем французский, поэтому он служил образцом для ГК Эквадора (1860 г.), Колумбии (1873 г.), а также Венесуэлы (1862 г.) и Уругвая (1868 г.). Результатом оригинального южноамериканского законотворчества, как и ГК Чили, является Гражданский кодекс Аргентины 1867 г. Его основу составляет ряд источников:

ГК Франции, чилийский ГК, испанские законы, научные труды французских и других авторов, в частности бразильца Тексейера де Фрейтаса о кодификации и систематизации права — «consolidation». Образцами ГК Бразилии 1916 г. послужили ГК Франции, Португалии, Италии и особенно Германии.

В XX в. старые кодексы были модернизированы, а иногда заменены новыми. Как правило, это происходило после принятия конституций (например, Конституции Мексики 1917 г.). Большинство старых кодексов «обросло» подзаконными актами;

4)делегированное правотворчество (акты правительственной власти) как важный источник права;

5)разграничение законодательной компетенции между федерацией и её субъектами в федеративных государствах (Аргентина, Бразилия, Венесуэла, Мексика). Законодательной компетенцией наделены субъекты федерации в тех вопросах местного значения, которые не отнесены к федеральной компетенции;

6)обычай как источник права второстепенного, вспомогательного характера. Однако не во всех странах его роль одинакова. Например, в Аргентине по сравнению с Уругваем обычаю уделено больше внимания;

7)судебный прецедент, который либо слабо признаётся, либо вовсе не признаётся в качестве юридического источника права.

У англо-американского типа правовой системы (в час-пк его американской группы) заимствовано следующее:

1)в качестве конституционного образца — Конституцию США 1787 г. и закреплённая в ней республиканско-президентская форма правления. Не все признаки американской Конституции нашли воплощение в жизни этих государств. Верховенство и высшая юридическая сила конституции утвердились. Однако конституция во многих латиноамериканских странах стабильна. Например, в Венесуэле за 168 лет поменялось двенадцать конституций, в Боливии за 152 года — двадцать одна;

2)ряд конституционных институтов США. Так, взят за основу институт судебного контроля над конституционностью законов, который был дополнен только рядом специфических процедур.

3)конституционность закона. Как и в США, конституционность закона вправе проверяться любым судом;

129

4) принципы построения и функционирования американской судебной системы, особенно Верховного суда. Вместе с тем американская модель несколько видоизменена с учётом национальных особенностей.

Таким образом, дуализм латиноамериканского права состоит в том, что в сфере публичного права (прежде всего конституционного) за основу взята американская система, в сфере частного права (гражданского и др.) — романская.

Однако было бы неправильным считать правовые системы этой группы стран полностью лишенными национальной самобытности, игнорирующими нормы-обычаи. Тексты законов, включая и основной — конституцию, учитывают особенности национального государственно-правового развития, современное социально-экономическое положение. В Мексике, Перу, Гватемале сохранены остатки общинного землевладения. Лицо, будучи по закону собственником земли, фактически выступает представителем общины, в интересах которой, в соответствии с обычаем, используется земля.

Латиноамериканские правовые системы стремятся к интеграции друг с другом. Ведущая роль в этом процессе принадлежит Бразилии, ратующей за образование Латиноамериканского содружества наций.

60.Источники латиноамериканского права.

В системе законодательства конституционные нормы занимают главенствующее место. В латиноамериканских государствах уже давно (с начала XIX в.) сложилась практика и традиция конституционного строительства. Несмотря на конституционную нестабильность в этих государствах, именно конституции принадлежало и принадлежит главенствующее место в системе источников права.

Во всех государствах приняты и действуют писаные конституции, среди которых самой старой на латиноамериканском континенте является Конституция Боливии 1826 г., Конституция Аргентины была принята в 1853 г. и действует в новой редакции 1994 г., Конституция Мексики была принята в 1917 г., Конституция Бразилии — в 1934 г. (новая редакция 1988 г.), Конституция Чили — 1980 г.

Латиноамериканские конституции построены, как отмечалось, на заимствованных правовых положениях и принципах, преимущественно ориентированных на Конституцию США. Конституции латиноамериканских государств называют еще развернутыми конституциями, благодаря их значительному объему и детализации правовых норм, закрепленных в них.

Всистеме законодательства особое место занимают кодексы, построенные преимущественно на основе романо-германских моделей кодификации. Составители гражданских кодексов в большинстве государств Латинской Америки испытали сильное воздействие ГК Франции, более того, в некоторых из них он был воспроизведен почти текстуально (ГК Гаити 1825 г., ГК Доминиканской Республики 1884 г.). Первым кодексом, как уже отмечалось, проложившим путь кодификации в государствах Латинской Америки, был Гражданский кодекс Чили 1855 г.

Вгосударствах Латинской Америки широко распространено делегированное законодательство. Это обусловлено как президентской формой правления, так и существованием на определенных этапах истории этих государств диктаторских режимов, при которых многие функции, принадлежавшие законодательной власти, переходили к президентам и военным диктаторам. Например, в период существования военного режима в Аргентине Верховный суд признал силу закона за декретами, принимавшимися правительством.

Судебная практикаиграет вспомогательную роль в системе источников права. Ее роль как источника права в разных национальных правовых системах государств Латинской Америки различна. Например, в Мексике существует так называемый институт обязательного прецедентного права, который означает, что решение некоторых высших судов, в частности Верховного суда и коллегиальных окружных судов, является обязательным для применения в дальнейшем, как для них самих, так и для нижестоящих судебных инстанций.

130