!Учебный год 2024 / Sravnitelnoe_Ekzamen

Для английских юристов право — это, прежде всего, то, к чему приведет судебное разбирательства дела. При этом основное внимание сосредотачивается на процедуре судебного рассмотрения с тем, чтобы принимать правильное и справедливое решение по делу.

Общее право является некодифицированным правом. Здесь до сих пор речь идет лишь о систематизации путем консолидации.

Отличается и понятийно-категориальный аппарат общего права, в котором такие понятия, как юридическое лицо, родительская власть, непреодолимая сила, подлог не применяются. Однако, в нем есть такие понятия, как доверительная собственность, встречное удовлетворение, введение в

заблуждение, злоупотребление влиянием и др., которые не встречаются в романо-германском праве.

Процесс толкования статутов английскими судами регламентируется специальными правилами или, точнее, совокупностьюспециальных приемов. Их основное назначение состоит в определении тех пределов, в рамках которых английские судьи могут считать себя свободными и делать то, что они считают необходимым. При этом они могут не опасаться, что вступят в конфликт с законодательной властью — Парламентом. Следует отметить, что все правила равны по своему значению, хотя в разные исторические периоды приоритет отдавался то одним, то другим. Иногда эти правила называют канонами судебного толкования законов. Они оказывают большое влияние на те выводы, которые следуют из текста законодательного акта.

Выбор правила толкования зависит от усмотрения судей. Поэтому сложно предугадать, какой прием толкования будет использован по данному делу, а, следовательно, как будет применен закон.

В статутном праве, как составляющем элементе общего права, доминировали парламентские акты и королевские указы, которые характеризовались анахронизмами и рутинным воспроизведением старинных обычаев. Отсутствие замкнутой системы нормативных актов законодательных и правительственных органов, многочисленные пробелы в регулировании ими общественных отношений заполнялись судебными решениями.

Система общего права — это, прежде всего, эффективно работающие нормативные регулятивные механизмы, соответствующие основным динамичным потребностям жизни общества, и потому воспринятые в том или ином виде многими государствами. Они имеют ряд позитивных специальных технико-юридических черт. Например, им присущи такие свойства юридического регулирования, как индивидуализированная определенность применительно к конкретному делу и «конкретизированная» нормативность, характеризующиеся достаточно высоким уровнем. Эти системы оказались весьма динамичными и сумели одновременно сохранить стабильность и незыблемость традиционных, подчас архаичных начал юридического регулирования и в то же время смогли приспособиться к новым технико-экономическим и социально-культурным условиям. Иными словами, юридический инструментарий, которым располагает общее прецедентное право, можно рассматривать в качестве значительной ценности, выражающейдостоинства нормативносудебной системы юридического регулирования и имеющей уникальный характер. Возможно, что феномен общего прецедентного права еще недостаточно оценен. В настоящее время прецедентное право характерно для единого («общего») европейского права (или европейской правовой системы) в целом, в формировании которого значительную роль играет Люксембургский суд Европейских Сообществ, вырабатывающий в контексте решаемых дел прецеденты, единые для Сообщества правовые принципы.

Таким образом, основные принципы права вытекали не из актов парламента, а из текстов заключений, выносимых судьями в процессе решения конкретных дел.

54.Прецедент и другие источники английского общего права.

111

Главным источником английского общего права является судебный прецедент. Прецедент (от лат.ргаесес — предшествующий) определяется как поведение в конкретной ситуации, которое рассматривается как образец при аналогичных обстоятельствах.

Судебный прецедент — это общее официальное правило, которое устанавливается судьей при решении конкретного дела в том случае, когда он обнаруживает, что из всех действующих правовых норм ни одна не подходит к данному случаю. Это общее правило становится частью действующего права и является обязательным и подлежащим применению судами, равными по статусу данному суду, а также всеми нижестоящими судами. Признание прецедента источником права позволяет судебным органам выполнять правотворческие функции, так как они фактически обладают правом создавать новые нормы права. Тем самым, устраняются противоречия между развивающейся практикой и действующим законодательством, что позволяет решать дела при отсутствии норм права. Установленные правила поведения, которые содержатся в судебных решениях, применяются и в дальнейшем, тем самым обеспечивается устойчивость системы общего права.

Рассматривая судебный прецедент в качестве источника права, прежде всего, необходимо преодолеть упрощенное, примитивное понимание прецедентного .права, когда его сущность и значение сводятся всего лишь к тому обстоятельству, что любое решение суда становится прецедентом при рассмотрении аналогичных дел и потому приобретает нормативный характер. Между тем обязательным для применения в дальнейшем при рассмотрении аналогичных дел является не само по себе состоявшееся судебное решение, а заложенный в нем принцип, идея, правовые мотивы решения.

В связи с этим, С.С. Алексеев совершенно справедливо предостерегает от примитивного понимания системы прецедентов. «Судебный прецедент — это не просто некая совокупность судебных решений, а структурированная по содержанию целостность правовых начал нормативного характера, которая имеет непосредственное 'регулятивное значение. Такого рода начала лишь тогда начинают обнаруживать регулятивные качества позитивного права, когда накапливается их известный объем, своего рода «критическая масса», когда они объективно складываются в некоторые внутренние подразделения и путем «перехода количества в качество» образуется особое «тело», «вещество» позитивного права».

Судебный прецедент формируется только решениями Высших судов. Решения других судов могут служить примером, но не являются обязательным прецедентом. Суды Высшего звена Англии (Высокий суд, Суд короны и Апелляционный суд) не только применяют, но и создают правовые нормы. Прежде всего, это относится к деятельности Высоких судов, в настоящее время — Верховного суда.

Кроме того, не все судебные решения и выводы по делу образуют прецедент, а только их правовая аргументация. Обычнов судебных отчетах не публикуются дела, в которых спор идет только о фактах. Однако, вопрос права и вопрос факта не всегда легко разделить, а поэтому нередко в судебных отчетах подробно излагаются все доводы судьи первой или апелляционной инстанции, которые привели его к тому или иному заключению.

К важнейшим источникам английского общего права относится право справедливости. По мнению английских правоведов, если бы не право справедливости, английское общее право просто не сохранилось бы в условиях нового времени. Дело в том, что в новых социально-экономических условиях, вызванных переходом от феодализма к обществу, основанному на частной собственности, нормы традиционного общего права стали все чаще обнаруживать пробелы и непоследовательность. Данная ситуация не позволяла добиваться в судах общего права справедливого решения в глазах общества по тому или иному спорному вопросу. Право справедливости основывается на субъективных представлениях о должном в праве и о справедливости.

112

Право справедливости исторически возникло, как уже отмечалось, из решений специализированного органа — суда лорд-канцлера, который вначале не был связан нормами общего права. В период с XV — до 70-х годов XIX вв. право справедливости утверждается в английской правовой системе, как самостоятельное право, наряду с общим. На сегодняшний день оно выступает как составляющая современного английского общего права.

Важную роль в качестве источника в развитии английского общего права сыграли судебные отчеты как сборники судебных прецедентов, которые начали собирать с конца XIII в. в «ежегодниках», а затем с XIV в. были заменены сериями частных отчетов, которые создавались видными английскими юристами.

Статут (закон) — это важный источник современного английского общего права. В Англии законы приобрели форму статутов, которые принимаются в установленном порядке парламентом и должны быть одобрены королем.

Ф. Энгельс в 1843 г. писал: «Английский закон — это обычное право, т.е. неписаное право, как оно существовало в то время, когда начали собирать статуты, и позже, когда оно было сведеновоедино юридическими авторитетами. Естественно, что это право в главнейших своих чертах неопределенно и сомнительно, состоящее из бесконечного ряда отдельных парламентских актов, которые собирались в течение пятисот лет, которые взаимно друг другу противоречат и ставят на место «правового состояния» совершенно бесправное состояние».

В30-е годы XIX в. начинается процесс последовательных преобразований английского законодательства. В этот период парламент принимает многочисленные законодательные акты, которыми объединяются нормативные положения по наиболее значительным институтам гражданского и уголовного права, ранее принятые парламентом, и получают обобщенное наименование «консолидированное законодательство». На протяжении нескольких десятилетий были изданы законодательные акты, консолидирующие правовые нормы по наиболее значительным институтам общего права. К концу XIX — началу XX вв. законодательным регулированием с помощью консолидированных актов было охвачено большинство отраслей английского права. Среди такого рода актов, изданных в XIX в., необходимо выделить следующие: законы — о семейных отношениях 1857 г.; о партнерстве 1890 г.; о продаже товаров 1893 г. В результате этих преобразований законодательство стало важным источником права.

В1965 г. в Англии была создана Правовая комиссия, которой было поручено подготовить проекты крупных консолидированных законодательных актов в различных отраслях права, с тем, чтобы в перспективе провести реформу всего права Англии, вплоть до его кодификации. Так, в 1985 г. был подготовлен проект уголовного кодекса, однако, до сих пор он не принят. Параллельно с Правовой комиссией действуют комитеты по пересмотру гражданского и уголовного законодательства, а также различные королевские комиссии, которым поручается подготовка отчетов о состоянии законодательства по определенному вопросу и внесение предложений по его совершенствованию.

Внастоящее время судебная практика и статут (закон) являются основными источниками английского права. Возрастание роли законодательства отнюдь не означает, что судебный прецедент утратил свое значение. Сохраняется известное число институтов, непосредственно регулируемых нормами общего права или даже права справедливости (например, некоторые виды договоров, вопросы ответственности за нарушения обязательств и другие гражданские правонарушения). Необходимо подчеркнуть, что в силу исторически сложившихся особенностей английского общего права принятые законы постепенно обрастают огромным количеством судебных прецедентов, обеспечивающих его функционирование и реализацию путем их толкования и конкретизации.

Как отмечает Р. Кросс, в наши дни английский судья как творец права находится в невыгодном, по сравнению с законодателем, положении, поскольку он не может отменить норму, которая введена статутом, или, если статут отсутствует, уклониться от обязательного для него прецедента. Еще более

113

он ограничен тем, что может создавать право только в пределах вопроса, поставленного перед ним тяжбой1.

Судебный прецедент как источник права подчинен закону в том смысле, что закон формально может отменить действие судебного решения, при этом суды обязаны подчиняться закону. Однако, благодаря судейскому праву на толкование законов, фактически, именно судебный прецедент имеет приоритет перед законом.

Следующим источником английского общего права является делегированное законодательство, роль которого в XX в. воз-расла. Делегированное законодательство, по сути, представляет собой нормативное регулирование, осуществляемое органами исполнительной власти, прежде всего, правительством, на основании полномочий, делегированных парламентом. Парламент наделяет соответствующие органы исполнительной власти, в частности правительство, министерства, департаменты правительства полномочиями1 издавать в определенных целях соответствующие нормативные акты. По общему правилу эти нормативные акты имеют ту же юридическую силу, что и законы парламента, в соответствии с которыми и во исполнение которых они принимаются.

Среди актов, принимаемых в порядке делегированного законодательства, выделяются приказы, постановления, инструкции и другие подзаконные нормативные акты. Высшей формой делегированного законодательства считается «приказ в Совете», издаваемый правительством от имени королевы и Тайного совета.

Следующим источником права является обычай,имеющий большое историческое значение для формирования общего права. До возникновения общего права в Англии именно многочисленные местные обычаи устанавливали субъектность права и юридические обязанности, ограничившие произвол местных князей. Обычное право сильно различалось в зависимости от местности, в которой действовали его нормы. Это объясняется тем, что оно не было письменным, поэтому могло применяться местными судами, т.е. теми, кто непосредственно был знаком с существованием того или иного обычая. С введением королевского суда и монаршего правосудия на территории всей Англии распространяется единое общее право, и, соответственно, значение обычного права как источника правовых норм падает.

Необходимо отметить, что обычай является не основным, а скорее второстепенным источником общего права. Это объясняется тем, что согласно установленному правилу обычаи можно считать обязательным лишь в том случае, если он имеет характер старинного обычая.

Обычай не будет считаться юридически обязательным, если будет доказано, что он не мог существовать до 1189 г. Именно эта дата была определена Первым вестминстерским статутом 1275 г. (первый год правления Ричарда I) как конец «незапамятных времен». В отдельных случаях достаточно просто ограничиться презумпцией древности обычая. Конечно, такое утверждение будет отвергнуто судом, если найдутся свидетельства того, что данный обычай возник после 1189 г.

Необходимо указать на важную роль обычаев в регулировании некоторых сфер государственноправовой жизни Англии. В частности, английское конституционное право кажется абсурдным, если не рассматривать его в контексте конституционных обычаев,которые присутствовали в политической жизни. Например, в Англии министры считаются слугами королевы и могут быть отозваны, когда она того пожелает, или, например, такое положение, что пенсия и жалованье чиновников дается по милости Ее Величества. В области уголовного права, например, теоретический вопрос о привлечении присяжных к рассмотрению дела решается судьей по его усмотрению. Однако, обычай строго предписывает участие присяжных в определенных делах.

Разум тоже причисляют к источникам английского общего права. Сам процесс создания общего права был направлен на разработку судебной практики на основе разума. До появления законодательных норм разум был единственным источником по восполнению пробелов системы общего права и его развития. Однако, в его определении в качестве источника права возникают определенные сложности. Как справедливо отмечает М.Н.Марченко, разум, как источник права,

114

рассматривается по общему правилу, не в «измерении», подобно другим источникам англосаксонского права, а в фактическом, сугубо эмпирическом плане... как некое разумное средство восполнения имеющихся пробелов в статутном праве, а также — как повседневная жизнь, суть общего права.

Правовая доктрина в системе источников общего права занимает подчиненное положение к судебному прецеденту, объясняемое тем, что оно, как уже отмечалось, формировалось как прецедентное право, а не аналогично романо-германскому праву, как доктринальное право. Это обстоятельство объясняет то, что формирование права как прецедентного оставляет мало простора для использования доктрины в качестве источника права. Однако, данное обстоятельство не означает, что она как источник права не сыграла никакой роли в функционировании английского общего права. Доктринальные работы известных английских юристов оказали значительное влияние не только на процесс становления английского общего права, но и на его функционирование. Например, работа У. Блэкстоуна, известного английского юриста XVIII в. «Комментарии к законам Англии» (1765—1768), стала рассматриваться в качестве образца дляподражания. Она издавалась много раз и даже сегодня служит основой юридического образования в Англии.

Необходимо отметить, что в системе общего права по мере его развития формировались различные судебные доктрины, объясняющие особенности и специфику действия судебного прецедента и его роль в функционировании общего права.

55.Структура английского общего права.

Структура английского общего права отличается стихийностью правового массива, отсутствием рациональных начал и строгой логики построения. Изложению норм права характерен казуистический стиль.

Концепция построения системы общего права совершенно иная, чем в романо-германской правовой семье. Правовые массивы английского общего права выражены не так четко, как в континентальных правовых системах, и проблеме их классификации не уделяется столько внимания. В общем праве отсутствует деление на публичное и частное право. Здесь его заменяет деление на общее правои право справедливости,что обусловлено историческими особенностями формирования английского общего права. Система общего права не знает также деления права на отрасли. Все суды имеют общую юрисдикцию, т.е. могут разбирать разные категории дел.

До сих пор правовая доктрина общего права не выработала единого понимания термина, обозначающего правовую норму.Используются такие термины, как «приказ», «команда», «правило». Современные академические юристы стремятся приблизиться к понятийному аппарату романо-германского права и оперируют термином «норма», который постепенно вытесняет термин «правило», имеющий, по их мнению, слишком широкий объем и вводящий в заблуждение, как и спорно звучащий в настоящее время термин «приказ». За многообразием применяемых терминов стоит поиск определения объема данного понятия. Норма общего права менее общая и абстрактная, чем норма романо-германской системы права.

Систему общего права называют открытой системой. Так как общее право выступает как метод, позволяющий разрешить любой вопрос, то оно не содержит норм, подлежащих применению в любых обстоятельствах. Система, общего права не содержит технику толкований, все вопросы разрешаются исходя из ранее принятых решений или на их основе.

В структуре общего права (в широком понимании как самостоятельная правовая семья) выделяются три относительно самостоятельных элемента: общее право (узкое понимание как составляющая его структуры), право справедливости и статутное право.

115

Общее право — это совокупность судебных прецедентов, выработанных в ходе рассмотрения различных дел судебными инстанциями Англии с момента формирования общих судов (с 1066 г.). Эти прецеденты базируются на основной части решений, вынесенных судебными инстанциями Англии, и являются обязательными для применения при рассмотрении аналогичных дел. Норма общего права тесно связана с обстоятельствами конкретного дела и применяется для решения дел, аналогичных тому, по которому данное решение было принято.

Нормы общего права непосредственно регулируют ряд наиболее важных институтов современного права Англии, относящихся ктаким областям, как уголовное право, договорное право, вопросы гражданской ответственности (правонарушений) и др. Прецеденты сопровождают практику применения законодательства, поскольку на суды возложена задача толкования, уточнения и развития положений статутного права. Фактически без прецедентного права в условиях Англии статутное право на практике не может применяться. Тем не менее, в современных условиях прецедент начинает постепенно утрачивать свою исключительность.

Право справедливости — это совокупность норм, которые создавались судом лорд-канцлера с тем, чтобы дополнять иногда пересматриваемую систему общего права. Право справедливости включает в себя разрешение споров о недвижимости, доверительной собственности, о торговых товариществах, дела, связанные с несостоятельностью, с толкованием завещаний и ликвидацией наследства.

Право справедливости охватывает две группы дел, и соответственно, юрисдикция судов, рассматривающих эти дела, также подразделяется на два вида.

Первый вид— это дела, которые должны быть приняты к производству в силу определенности их правовой природы. Так, суды часто решают дела, связанные с толкованием положений права, регламентирующих передачу недвижимости, или дела по спорам о контрактах на продажу земельной собственности, или дела, основанные на применении положений законодательства о собственности на землю.

Второй вид— это дела, связанные с решением вопросов, по которым суду предоставляется достаточно широкие полномочия. По этим делам суды свободны в своем решении. Например, они могут по своему усмотрению решать вопрос о выдаче обязательных для исполнения судебных приказов, расторгать сделки ввиду незаконного воздействия на стороны при их заключении, утверждать либо не'утверждать акты благотворительности, наделять или нет доверительного собственника дополнительными полномочиями по управлению имуществом и т.п.

До судебных реформ 1873—1875 гг. разрешалось прибегать к праву справедливости по спорам, отнесенным к ведению общего права, например, по спорам, возникающим в связи с невыполнением контрактов, спорам о праве собственности на землю. К исключительной же компетенции права справедливости были отнесены дела по искам к доверительному собственнику (это иски, которые вообще не были известны общему праву, так как траст возникает в праве справедливости). В праве справедливости признавались и некоторые исключительные обстоятельства, которые не признавались таковыми в общем праве, например, введение истца в заблуждение относительно невыполнения обязательств по контракту.

И сейчас в правовой системе Англии сохраняется деление права на общее право и право справедливости, несмотря на то,что в 1873—1875 гг. английский парламент, как уже отмечалось, принял ряд специальных законодательных актов, предписывавших «объединение» права справедливости с общим правом. Однако, как отмечает Р. Давид, различие между общим правом и правом справедливости и сегодня продолжает оставаться важнейшим в английском праве, и поэтому оно сравнимо с делением права на публичное и частное в том смысле, что английские юристы так же естественно подразделяются на юристов, «работающих в общем праве», и юристов, «работающих в праве справедливости».

116

Статутное право, как уже отмечалось, является совокупностью правовых норм, закрепленных в законах (статутах), принятых английским парламентом, начиная с 1215 г. (дата принятия Великой хартии вольностей) по различным правовым вопросам, а также акты делегированного законодательства.

Теперь рассмотрим конкретные сферы общественных отношений, регулируемых вышеуказанными составляющими структуры общего права.

Термин «гражданское право» применительно к английской правовой системе является условным. Он не воспринят судьями и законодателями, которые, как уже отмечалось, не признают классическое римское деление права на публичное и частное, как и вообще его отраслевую классификацию. Поэтому гражданскоправовые отношения регулируются в рамках традиционных правовых институтов, таких как: право собственности, доверительной собственности, договора, деликтов и т.д.

Одним из ключевых понятий в общем праве, является понятие собственности. Вещное право как система норм, рассчитанных на урегулирование отношений лица к вещи, отсутствует. Место категории «вещное право» занимает «собственность». В системе общего права отсутствует и общая часть обязательственного права, рассчитанная на применение к любым обязательствам. Отсутствует и абстрактное понятие обязательства. Основное внимание уделено договору и деликту. Отсутствует также классификация обязательств.

С точки зрения доктрины общего права, договор— это сделанное взамен, предоставленное обещание, снабженное санкцией, а именно, возможностью обратиться в суд. Следовательно, договор предполагает наличие встречного удовлетворения: для того, чтобы получить право требования, кредитор прежде сам должен что-нибудь обещать должнику. Отсюда вытекает, что оферта не связывает лицо, ее сделавшее, до тех пор, пока она не акцептирована. До акцепта оферта может быть свободно отозвана.

Ответственность за нарушение договора строится на принципе причинения ущерба: должник отвечает за допущенное им нарушение независимо от вины. Это вытекает из важного правила англо-американского права, в соответствии с которым должник в любой момент вправе отказаться от договора, возместив кредитору убытки в полном объеме.

Еще одним центральным институтом английского общего права является институт доверительной собственности,возникший в рамках права справедливости. Он строится по принципу: лицо, учреждающее доверительную собственность, оговаривает, что некоторое имущество будет управляться одним или несколькими лицами в интересах одного или нескольких лиц. С помощью института доверительной собственности обеспечивается охрана имущества недееспособных лиц или управление имуществом учреждений. Согласно институту доверительной собственности, имущество управляется по усмотрению лица, которому доверяется это управление. Данное лицо уже выступает скорее как собственник, а не как представитель либо управляющий в рамках этих отношений.

В середине XX в. в Англии была принята целая серия консолидированных и отчасти кодифицированных законов, внесших существенные изменения в сферу регулирования брачносемейных отношений,в частности, это Закон о жилище семьи 1967г., Закон о реформе порядка расторжения брака 1969г., консолидирующий Закон о брачно-семейных делах 1979г., консолидирующий Закон о судопроизводстве по брачно-семейным делам 1984г. и т. д. Эти новые законы, тем не менее, не исключали действия ряда предшествующих актов и прецедентов, которые сохраняли в сфере брачно-семейного права некоторые традиционные и своеобразные черты. Так, в Англии наряду с гражданским браком, заключаемым в государственных органах, сохраняется и церковный брак, который, согласно закону 1949 г., может быть выбран по желанию лиц,решивших соединиться брачными узами.

117

Законодательство в области охраны окружающей среды занимает самостоятельное место в системе английского общего права. Особый режим сброса отходов начинал регулироваться еще в 50-е гг. XX в. Толчок в развитии законодательства в данной сфере продолжился в 1970 г., когда в Англии развернулось широкое движение «зеленых» и было образовано Министерство окружающей среды. Именно в это время были приняты такие значительные акты, как Закон о контроле над загрязнением окружающей среды 1974 г., предусматривающий создание очистных сооружений и высокие штрафы за его несоблюдение. В 1974 г. был принят Закон о недопустимости сбросов загрязняющих веществ, в 1978 г. — Закон о чистом воздухе и о контроле над загрязнением атмосферы. В 80-е гг. XX в. была принята серия законов о защите диких животных и растений.

В настоящее время Англия занимает ведущее место среди государств, выполняющих свои обязательства, связанные с подписанием ею Киотского протокола[3]. Выбросы сокращены на 20% по сравнению с уровнем 1990 г. Бывший Премьер-министр Англии Т. Блэйер, выступая на закрытии Всемирной конференции по изменению климата, проходившей под эгидой ООН в Монреале, заявил, что Киотский протокол — это «результат нескольких лет упорной работы. Это важнейший шаг в решении проблемы изменения климата, которая представляет собой самый серьезный вызов из всех стоящих сейчас перед миром».

Важной чертой современного английского трудового права является существенная роль коллективных договоров в регулировании важнейших аспектов трудовых отношений: условий труда, заработной платы и т.д. В Англии основные параметры труда, в том числе размер заработной платы и продолжительность отдыха, определяет не законодательство, а именно коллективные договоры.

Для рассмотрения споров, возникающих из коллективных договоров, созданы специальные трибуналы, поэтому судебный прецедент является одним из важных источников трудового права. Особым источником трудового права в Англии являются кодексы практики, которые составляются государственными органами (например, государственным секретарем по вопросам занятости) и содержат ряд важных предписаний и рекомендаций. Хотя формально эти кодексы не являются правовыми документами, их содержание учитывается судами и другими государственными органами при применении норм права. Но их несоблюдение не влечет за собой каких-либо санкций.

Необходимость перестройки уголовного права,вызванная ростом преступности в XX в., повлекла за собой реформу уголовного права. Наиболее серьезная перестройка английского уголовного права произошла во второй половине XX в., особенно после создания в 1965 г. Правовой комиссии, поставившей своей задачей подготовку кодификации права Англии. Правовая комиссия и Парламент проделали большую предварительную работу по систематизации уголовного права Англии. К 1985 г. даже был подготовлен проект Уголовного кодекса, опубликованный для ознакомления. Однако,принятие этого кодекса затормозилось.

Большинство институтов Общей части уголовного права оказалось существенным образом реформированными в результате принятия ряда актов, например Закона о преступном покушении 1981 г., Закона об исправлении правонарушителей 1974 г., серии законов об уголовном правосудии

— 1982, 1988, 1991 гг. и др. Старинные правила общего права были несколько вытеснены и сохранили за собой регулирование таких институтов, как нападение, неоконченное преступление, определение характера вины, но и здесь большинство составов преступлений было закреплено в статутном праве: Законами о краже 1968* и 1978 гг., Законом о подлогах и фальшивомонетничестве 1981 г. В результате активной деятельности Парламента в сфере уголовной политики к 90-м гг. XX в. лишь небольшое число отдельных видов преступлений оказалось в сфере регулирования общего права. В их числе: недонесение об измене, отдельные виды убийств. Основная же масса составов преступлений определяется теперь статутами.

Одним из важных направлений* реформы уголовного права является гуманизация и оптимизация наказания.Это нашло свое отражение в фактической отмене смертной казни. Так, в

118

1969 г.была отменена смертная казнь даже за тяжкое убийство, хотя в Англии формально сохраняют свою силу некоторые старые статуты, предусматривающие смертную казнь за такие преступления, как государственная измена, пиратство и поджог королевских доков. Но практически, в течение длительного времени никто не был приговорен к смертной казни за эти преступления.

Английская уголовно-правовая доктрина не выработала единого определения преступного деяния.Преступлением нередко признается действие или невыполнение обязанности, причиняющее вред обществу и запрещенное законом под страхом наказания, налагаемого государством. Вплоть до принятия Закона об уголовном праве 1967 г. все преступления в Англии подразделялись на измену, опасные преступления и менее опасные преступления. В настоящее время все преступления по степени опасности подразделяются на измену (государственную измену) и другие преступные деяния. Особенностью английского уголовного права является уголовная ответственность юридических лиц(корпораций, инкорпорированных компаний, органов самоуправления). Преступление признается совершенным юридическим лицом (корпорацией), если оно совершено (непосредственно или при посреди стве других лиц) лицом или лицами, которые контролируют осуществление корпорацией ее прав и действуют в осуществление этих прав. Эти лица не являются простыми служащими корпорации, и она несет ответственность за их действия непосредственно.

Основными видами наказаний являются смертная казнь (хотя она не реализуется), пожизненное тюремное заключение, заключения на срок от 1 дня до 25 лет и штраф. Также существуют и другие виды наказаний, например лишение пассивного и активного избирательного права. Широкое распространение в качестве вида наказания получило условное осуждение, которое является эффективным способом социальной адаптации осужденного, проходящей при особом контроле со стороны работников специальной социальной службы.

56.Доверительная собственность — центральный институт в структуре общего права.

История трастов Английского общего права уходит к временам Крестовых походов, когда рыцари, уходившие освобождать Иерусалим от неверных, оставляли свое имущество в руках доверенных родственников или других преданных попечителей, чтобы те управляли им на благо жены и детей рыцарей. Позднее, в средние века, перевод имущества в трасты стал применяться для защиты имущества знати от посягательств на него королей и кредиторов учредителей траста – управляющими траста назначалась церковь, а церковное имущество не подлежало конфискации (церковь подчинялась клерикальному праву, а не цивильному (общегражданскому) в отличие от имущества самих рыцарей и феодалов). Впоследствии церковь стала оказывать подобные услуги в качестве управляющего трастом самостоятельно, выгодно используя ту же защиту от конфискации церковного имущества в интересах учредителя траста. Позже, в 16 веке, передача имущества бенефициарам через траст стал использоваться как альтернатива завещанию и как средство против налога на наследство. Таким образом, английские юристы не только разработали, но и усовершенствовали форму владения имуществом, в котором оно принадлежит трасту, но контролируется прежним владельцем. Фредерик Уильям Мейтленд (англ. Frederic William Maitland, 1850 – 1906), выдающийся английский историк права, высказался что «Идея трастового фонда, который превращается (инвестируется) сегодня в землю, потом в валюту, потом в акции, потом в облигации, кажется одной из примечательных идей современной английской юриспруденции».

Доверительная собственность (или траст — от англ. trust) в общем праве — это система отношений, при которой имущество, первоначально принадлежащее учредителю, передается в распоряжение доверительного собственника (управляющего или попечителя), но доход с него получают выгодоприобретатели (бенефициары). Учредитель (который может одновременно быть и выгодоприобретателем и/или управляющим) в рамках специального соглашения передает принадлежащие ему ценности под контроль попечителя, который обязан совершать с ними операции, приносящие выгодоприобретателям максимальную прибыль или соответствующие другим инструкциям учредителя.

119

Особенность траста как иной формы держания собственности в том, что имущество траста не принадлежит ни учредителю (он теряет право собственности на него с момента передачи имущества управляющему), ни управляющему (он только управляет этим имуществом и является формальным держателем титула на имущество), ни бенефициарам до даты прекращения траста. Можно сказать, что траст — это самостоятельный собственник, неразрывно связанный с его создателем (учредителем траста) и выгодоприобретателями. В ряде стран, в том числе в России, переданное в доверительное управление имущество не считается отдельным видом собственности — имущество продолжает являться собственностью доверителя, на которое могут распространяться его обязательства.

Услуги попечителя оплачиваются выгодоприобретателями или учредителем траста, обычно в виде процента от полученной прибыли.

Объектом доверительной собственности может быть любое имущество, как движимое, так и недвижимое. Объекты интеллектуальной собственности также могут передаваться в траст. Исключается из этих отношений лишь имущество, прямо запрещаемое законодательством страны учреждения траста.

Учредитель вправе передать своё имущество как при жизни (прижизненный траст), так и предусмотреть такую передачу после своей смерти (завещательный траст). Попечитель несёт ответственность за выполнение условий трастового соглашения и, как правило, получает широкие полномочия по управлению имуществом учредителя, но также может получить особые инструкции по распределению трастового дохода и капитала между выгодоприобретателями при наступлении некоторых заведомо предусмотренных учредителем условий или определять, как будет определяться момент прекращения траста и распределения из него имущества бенефициарам. Такие условия, как правило, включаются учредителем в так называемое письмо-пожелание (англ. letter of wishes), адресуемое попечителю. Учредитель также вправе предусмотреть условия замены попечителя, оговорить вопрос о передаче этого права другому лицу и т. п.

Доверительная собственность может применяться для достижения следующих целей:

1.Анонимность. В большинстве стран содержание завещания (после смерти завещателя) и имена владельцев недвижимости являются публичной информацией. Имена выгодоприобретателей траста обычно неизвестны, поэтому владение недвижимостью или распределение завещанного имущества через траст позволяют сохранить секретность.

2.Совместное владение имуществом. Траст является удобным механизмом совместного владения имуществом (например, недвижимостью) несколькими владельцами.

3.Сохранение капитала от растраты. Трасты могут быть использованы для защиты выгодоприобретателей (например, детей учредителя) от их неумения тратить деньги. Так, условия траста могут ограничивать использование денег или возраст, начиная с которого ребёнок получает право распоряжаться имуществом.

4.Благотворительность. В некоторых странах всё имущество, обращённое на благотворительные цели, должно находиться в доверительном управлении.

5.Пенсионные планы. Корпоративные пенсии зачастую организованы как траст, в котором предприятие является учредителем, а сотрудники — бенефициарами.

6.Сложные корпоративные структуры. В области финансов и страхования, трасты зачастую используются как юридические лица наряду с компаниями.

7.Сокрытие собственности. Траст предоставляет анонимность, при которой одно и то же лицо может быть учредителем и выгодоприобретателем (но не попечителем), тем самым получая всю выгоду от имущества, но скрывая его от кредиторов.

8.Уклонение от налогов. Анонимность и разделение учредителя, выгодоприобретателей и попечителей делают траст удобным механизмом для уклонения от налогов. Так, попечитель во многих странахофшорах не обязан сообщать о доходах траста налоговой инспекции (другой) страны, в которой проживают бенефициары. Эти же особенности траста используются и для отмывания денег. Иной

120