Публичное и частное в праве
Частноправовое и публично-правовое регулирование
èих взаимопроникновение в праве Финляндии
Â.Г. Орлов
1. Отличительные особенности права Финляндии
Право Финляндии относится к скандинавскому праву1, и особенно близко оно к праву Швеции2. В праве стран Северной Европы (скандинавских стран) много сходства, и это обусловлено не только географической близостью этих стран и их историческим развитием, но также целенаправленной политикой правовой гармонизации, проводимой в этих странах. Результатом этого сотрудничества являются во многих случаях одинаковые во всех скандинавских странах правовые нормы (отдельные нормы и даже правовые институты), особенно в области частного права.
Правовая система скандинавских стран наиболее близка к континентальной. Ее основу составляет законодательство, однако право здесь кодифицировано в меньшей степени, чем в странах континентальной системы3. Хотя в систему источников права все еще входят старые Своды законов4, современное законодательство любой из скандинавских стран – это в большинстве своем отдельные законодательные акты. Судебная практика, в свою очередь,
1 Скандинавское право является принятым в сравнительном правоведении понятием.
2 Во многом это обусловлено тем, что Финляндия была провинцией (позднее Великим княжеством) Шведского королевства (до 1809 г.). Но даже с получе- нием независимости влияние шведского права не прекратилось.
3 Идея широкой кодификации не пользуется популярностью в Финляндии. Она считается слабо соответствующей современному обществу с его быстро меняющейся и становящейся все более фрагментарной действительностью. Систематизация правовых норм, как и их объяснение, в скандинавских странах составляет обычно прерогативу правовой науки.
4 Например, в Швеции и Финляндии это так называемый Закон 1734 г.
259
АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)
не является самостоятельным источником права, а только служит толкованию правовых норм. Вместе с тем роль верховных судов1 в развитии права скандинавских стран довольно-таки значительная. На верховные суды возложена характерная для системы общего права (common law) преюдикативная функция. Верховный суд является органом, который принимает в целях унификации практики прецедентные решения (преюдикаты), и нижестоящие суды следуют этим решениям. Далее, правовому мышлению в скандинавских странах свойственна ориентация на практику и прагмати- ческий подход, что составляет характерную черту системы общего права. Таким образом, право скандинавских стран, несмотря на всю свою близость к континентальному праву, имеет некоторые черты сходства и с общим правом.
Характерным для права Финляндии, как и других скандинавских стран, является часто весьма успешное в историческом развитии сочетание двух основных идей права – подчиненности закону2 и справедливости3. При этом подчиненность закону является первостепенным требованием по отношению к отправлению публичной власти, тогда как аспекты справедливости являются важными в решении частноправовых споров.
Важной отличительной особенностью права Финляндии, особенно по сравнению со странами с кодифицированным законодательством, является его систематика или, точнее, решение этого вопроса. Современное право Финляндии с точки зрения его систематики можно кратко охарактеризовать посредством понятий консистенции и когеренции. Оба эти понятия относятся к вопросу систематизации права. При этом, имея в виду право Финляндии, понятие консистенции подходит, скорее всего, к правопорядку как системе правовых норм, тогда как понятие когеренции –
1 В Финляндии, как и в Швеции, существует помимо общих судов самостоятельная система административной юстиции (со своими административными судами, включая Верховный административный суд).
2 Уже при зарождении государственности в Швеции король приносил присягу, в которой он обязался править, подчиняясь закону.
3 Идея, согласно которой «то, что не является правым и справедливым, не может быть законом», а также идея о важной роли индивидуального усмотрения судьи в вынесении правильного и справедливого решения, появившиеся в 30-х гг. XVI в. в шведском праве, продолжают характеризовать современное право как Швеции, так и Финляндии; эти идеи были закреплены в Наставлении для судей Олауса Петри (Olaus Petri).
260
Публичное и частное в праве
к правовой системе как доктринальной конструкции права. Понятие консистенции, последовательности права (consistency of law) означает логическую (формально-догматическую) непротиворе- чивость между правовыми нормами. Правопорядок, отвечающий требованиям консистенции права, близок к идее Макса Вебера о формально-рациональном праве1. Понятие когеренции права, в свою очередь, подразумевает его содержательную последовательность, а также соотносимость с существующими институтами и традициями в обществе2.
Консистенция правопорядка обеспечивается в праве Финляндии в основном посредством таких правил иерархии законодательных актов, как «высший по силе закон отменяет закон, низший по силе» (lex superior derogat legi inferiori), «последующий закон отменяет закон предыдущий» (lex posterior derogat legi priori) и «специальный закон вытесняет общий» (lex specialis derogat legi generali). Эти правила разрешения формально-правовых коллизий в праве Финляндии унаследованы от римского права, и они применяются прежде всего в толковании правовых норм. Они, однако, не имея законодательного закрепления, за исключением закрепленного в Конституции принципа lex superior derogat legi inferiori3, продолжают существовать в правовой доктрине. Когеренция права, или его содержательная последовательность, в свою очередь, обеспечивается в праве Финляндии на уровне правовой системы, прежде всего правовыми принципами, составляющими важную часть правовой доктрины. То, что вопросы логической непротиворечивости между правовыми нормами, а также их содержательной последовательности относятся к доктрине, означа- ет, что, не зная доктрины, ориентироваться в праве Финляндии трудно. На уровне доктрины решаются и другие вопросы систематики права, включая деление права на публичное и частное и
1 Ñì.: Tuori K. Oikeudenalajaotus – strategista valtapeli( ja normatiivista argumentaatiota. – Lakimies, 2004. – S. 1199 ss.; Weber M. Wirtschaft und Gesellschaft. – Tubingen, 1980 (1922). – S. 181. Niemi M. P((m((rien valtakunta. – Helsinki, 1996. – S. 237, 281, 293.
2 Tuori K. Op. cit. – S. 1200; Niemi M. Op. cit. – S. 3, 43, 79, 108, 109, 297, 352, 363. 3 Консистенция правопорядка в Финляндии обеспечивается прямо закрепленными в Конституции Финляндии положениями о том, что нормы Конституции имеют высшую юридическую силу и прямое действие, а также что подзаконные нормативные акты могут быть изданы, только если это предусмотрено законом.
261
АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)
отраслевую классификацию, чему и посвящена настоящая статья. Решение этих вопросов, так же как и другие особенности права Финляндии, сложилось исторически, и знакомство с ними требует обращения к историческим аспектам.
2.Традиционная систематика права
2.1.Исторический аспект
Деление права на публичное и частное, являющееся наследием римского права в континентальном праве, продолжает быть основой систематики права в Финляндии1. Основа правовой системы Финляндии была заложена в период ее вхождения в Шведское королевство в качестве провинции (позднее Великого княжества), а римское право пришло в Швецию вместе с распространением католицизма в Скандинавии, начиная с конца X в. Однако Скандинавия в целом и Финляндия в частности избежали той полномасштабной рецепции римского права, которая имела место на Континенте. Несмотря на то что, начиная с конца XI в., Швеция, как и вся Скандинавия, все же подверглась сильному воздействию канонического и римского права, что особенно заметно в ее средневековом законодательстве, в целом правотвор- чество и правоприменение были прерогативой сельского дворянства, и это способствовало сохранению национального элемента в праве и, соответственно, его самостоятельному развитию. Национальное правосознание продолжает и сегодня играть важную роль в правовой культуре Финляндии.
Важным моментом для развития шведского права была централизация управления в гражданской, военной и церковной сферах, а также в области экономики (в соответствии с учениями меркантилизма) в середине XVI в. Этот процесс продолжился с
1 Понятие ius publicum соотносилось в римском праве также с отправлением государственной власти. Под публичным правом (ius publicum) было принято понимать предписываемые и одобряемые государством правовые нормы, которые были обязательны для граждан. В свою очередь, понятие частного права (ius privatum) означало правовое регулирование отношений между частными лицами (гражданами) и соотносилось с тем, что определяется в современном праве сферой частной автономии.
262
Публичное и частное в праве
созданием новой системы органов правосудия с тремя королевскими апелляционными (надворными) судами в Швеции и Финляндии и административными реформами в первой половине XVII в. В результате реформ в соответствии с принятым в 1634 г. Конституционным законом Формой правления была заложена основа привязанной к закону и независимой от личности правителя системы административного управления. Административные реформы в дальнейшем привели к формированию самостоятельной системы административной юстиции (со своими административными судами). Наряду с судами общей юрисдикции появились суды, предназначенные рассматривать жалобы на действия публичных (государственных и коммунальных) органов управления.
Самым значительным вкладом в становление национального права считается, бесспорно, принятие Закона 1734 г. (Свода законов), который продолжает составлять основу правовой системы как Швеции, так и Финляндии. В основу Закона были положены доминировавшие в то время в правовом мышлении естественноправовые идеи1. Закон содержал в основном нормы частного права, а также уголовного и процессуального права (которые в соответствии с римско-правовой традицией также относились к частному праву). Закон 1734 г. состоял из уложений о браке, наследовании, земле (недвижимом имуществе), строительстве, торговле, преступлениях, наказаниях, описи имущества и судопроизводстве. Закон не содержал абстрактных положений, а строился в соответствии с казуистическим методом на положениях, регулирующих отдельные ситуации. При этом только в случае, если законодатель ставил себе цель сделать исключение из установившейся практики, записывалась особенная норма.
Принятие Закона 1734 г. означало кодификацию законодательства в Швеции (и Финляндии), которая по своему содержанию была скорее переработкой норм обычного права, чем созданием новых правовых норм. Таким образом, была создана законодательная основа (прежде всего частного) права. В принципе эта основа вместе с разрозненностью законодательства сохранилась и сегодня, хотя многие новые законодательные акты представляют хорошие примеры современной законодательной техники (с об-
1 Это, однако, не означало отторжения римского права, так как само по себе естественное право содержало положения римского права.
263
АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)
щими положениями, понятиями и принципами), а, например, в результате реформ уголовно-правового законодательства оно было фактически кодифицировано1.
Принятие национального законодательства не означало, однако, полной замкнутости развития скандинавского права, и модернизированное римское право оказало значительное влияние на право Швеции и Финляндии, а также других стран Северной Европы посредством германского права. Так, уже в XVII в. значительное место в изучении права в Швеции стала занимать германо-римская доктрина. Позднее на скандинавское право оказало значительное влияние учение юриспруденции понятий (Begriffsjurisprudenz), которое нашло свое яркое выражение в германском Гражданском уложении (Burgerliches Gesetzbuch). Это учение, в свою очередь, имело
âсвоей основе пандектное право, явившееся результатом творче- ского развития римского частного права германскими правоведами
âXVIII–XIX вв., в котором подчеркивался формально-догмати- ческий, формально-рациональный подход к праву2.
Период формальной рационализации, т. е. систематизации права, начался в Финляндии во второй половине XIX в.3 При этом новое юридико-понятийное мышление сочеталось в праве Финляндии с сильным легализмом, законничеством, с верой в силу буквы закона, с буквальным толкованием норм права4.
1 Несмотря на то, что в начале XIX в. Финляндия была отделена от Шведского королевства и стала частью России (в качестве автономного Великого княжества), ранее действовавшие (шведские) основные и другие законы сохранили свою силу. В дальнейшем законы Финляндии подлежали изменениям только Собранием представителей сословий (Сеймом) с одобрения российского императора. Это же касалось и новых законов.
2 Юриспруденции понятий, или формально-догматической юриспруденции, присущи в основном абстрактные понятия, общие правила и теоретические конструкции. См., например: Klami H. T. K(sitelainoppi // Encyclopеdia Iuridica Fennica (EIF). VII osa. – S. 327; Bj<rne L. Suomen oikeustiede autonomian ajalla // Ibid. – S. 1101–1102. 3 Формальная рационализация, т. е. систематизация права, в Финляндии имеет отношение к общественной модернизации, проявившейся в прорыве к рыночной экономике, относящемся к XIX в. В этот период было продолжено оформление центрального административного аппарата страны, начало которого было заложено в период шведского правления, и в правовой системе стали утверждаться черты современного права.
4 Традиция подчиненности закону является характерной чертой скандинавского права. Легализм играл важную роль в становлении независимой Финляндии, особенно в период ее русификации в конце XIX – начале XX в., когда с помощью легалистских аргументов отстаивался (в основном самоопределенный) конституционный статус. Правовая догматика вместе с легализмом играла важную роль в построении государства и обеспечении права и порядка в 1920–1930-е гг. См., например: Aarnio A., Tolonen H. Oikeuden yleistieteet // Oikeustiede Suomessa 1900–2000. – Helsinki, 1998. – S. 172.
264
Публичное и частное в праве
Идеи формальной рациональности системы права и отраслей права в Финляндии легли в основу традиционного разделения права на отрасли как систематики, которая понималась как встроенная в нормативно-правовой материал. Еще в конце 1970-х гг. право страны отражало веру в возможность всеохватывающей систематики права с его четким делением на соответствующие отрасли, а также стремление к классификации, в которой отрасли права и даже весь правопорядок понимались бы как развитие одной базисной идеи1.
Период увлечения юриспруденцией понятий в скандинавских странах был коротким и закончился в 1910-х гг., хотя в Финляндии это течение продолжало оказывать свое влияние еще до 1950-х гг. Однако это влияние ограничилось только доктриной, поскольку юриспруденция понятий не нашла законодательного закрепления в праве. Современная кодификация законодательства с ее строгой систематикой и четкой отраслевой классификацией не имела места ни в одной из стран Северной Европы. Развитие права шло путем обновления и заполнения пробелов в правопорядке посредством внесения изменений в действующие законы и принятия отдельных законодательных актов, в основном по отдельным институтам. В свою очередь, отраслевая принадлежность правовых институтов определялась и продолжает определяться в основном потребностями самой юриспруденции, правовой доктрины и правоприменительной практики. Таким образом, ясно, что правопорядок как совокупность действующих правовых норм не может быть тотально логическим и беспробельным, особенно учитывая характерные особенности развития финляндского права.
1 В соответствии с учениями юриспруденции понятий, лежащими в основе традиционного отраслевого деления права, правовая система основывается на формальной рациональности, и ей присуща логическая непротиворечи- вость. В идеале отрасли права должны быть построены в четкую логическую систему на основе единственной базисной идеи. Такой идеей являются, например, идея свободы в частном праве (Puchta) и идея свободного волеопределения, волевой мощи, суверенитета, носителем которого является государство, в публичном (государственном) праве (Gerber). Право предстает, таким образом, как логически взаимосвязанная система абстрактных норм, на основе которой факты конкретного юридического дела или проблемы, связанные с правом, могут быть квалифицированы и для них будет найдено (посредством метода дедукции) соответствующее формально-правовое (единственно правильное) решение. См.: Tuori K. Op. cit. – S. 1198–1200.
265
АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)
Действующее (позитивное) право страны является результатом долгого развития, основу которого составляют отдельные законы, принятые в разные исторические периоды и, соответственно, предназначенные служить различным целям. Это является в первую очередь результатом деятельности законодателя, осуществленной вне идеи систематичности права. Однако то, что, по крайней мере, в рамках правовой системы систематизация, включая определение отраслевой принадлежности, является необходимой, серьезных возражений не вызывает. Систематичность правопорядка обычно привязывается к уверенности в правовых нормах, формальной справедливости и равноправию, а также предсказуемости правоприменительной практики, что, безусловно, является важным фактором права и в настоящее время. Вопрос систематики права относится, однако, к юридической науке, которая способна ее обеспечивать посредством научных концепций1.
2.2. Традиционное разделение права на частное и публичное
Традиционное разделение права на частное и публичное продолжает играть важную роль в праве Финляндии, что обусловлено не только историческими факторами, но и современными потребностями правового регулирования, связанными в значительной степени с делением юстиции на общую и административную с их принципиально различным характером2.
Основой частного права Финляндии являются правовые нормы, регулирующие отношения между гражданами и юридическими лицами, в которых они выступают в качестве частных лиц со своими частными интересами. Эти правоотношения строятся на формальноправовом равенстве сторон и свободе договора, а также содействии обменным интересам и взаимодействии субъектов отношений. Взаимоотношения в частном праве носят децентрализованный характер, хотя оно включает и императивное регулирование.
Публичное право, в свою очередь, призвано обеспечивать публичные интересы и объединяет правовые нормы, которые направлены на регулирование публичной власти. Нормами публич- ного права регулируются организационные формы и порядок деятельности публичных сообществ, государства и коммун и их вза-
1 Ñì.: Bj<rne L. Oikeusj(rjestelm(n kehityksest(. – Vammala, 1979. – S. 1–3. 2 Ñì.: M(enp(( O. Hallinto-oikeus. – Porvoo, 2003. – S. 54–55.
266
Публичное и частное в праве
имоотношения в Финляндии. Такие нормы касаются или только самих публичных сообществ и их взаимоотношений, или отношений граждан с публичными сообществами1. Характерной чертой таких отношений является субординация (отношения власти и подчинения). Основу публично-правовых отношений составляет их привязанность к закону и односторонность. Публичные правоотношения связаны процедурными требованиями, что особенно важно в случаях вмешательства в частноправовую сферу2.
2.3. Традиционное отраслевое деление
Отраслевая систематика, несмотря на отсутствие четкого законодательно закрепленного разделения права на отрасли, продолжает играть важную роль в систематизации нормативно-пра- вового материала в Финляндии. Так, на традиционном разделении права на отрасли до середины 1990-х гг. базировался (неофициальный, но общепризнанный) Свод законов. В нем вся система права была разделена (как и в системе континентального права) на публичное право, основой которого являются государственные интересы, и на частное право, в котором доминируют частные интересы. В публичное право включалось государственное (конституционное), административное, финансовое, уголовное, процессуальное и международное право. Частное право состояло из гражданского, трудового и социального права и права окружающей среды. В соответствии с традиционным разделением права на отрасли определены в значительной степени учебные правовые дисциплины Финляндии. В целом следует, однако, заметить, что проблемы классификации мало интересуют законодателя, и законодательные акты часто содержат как публично-правовые, так и
1 Ibid. – S. 55.
2 Важным отграничителем публичного права от частного является территориальный аспект применения правовых норм. Публичное право строится на том, что публичная власть осуществляется только на собственной территории государства, в чем отражается идея суверенного государства. Однако четкое разграничение публичного и частного права часто невозможно по территориальному принципу. Примером трудностей разграничения публичного и частного права может служить международное частное право, которое обычно является частью внутригосударственного гражданского права, но в то же время содержит публично-правовые начала и регулирует правовые отношения с иностранным элементом. Гибридным по своему характеру является также трудовое право, которое содержит как частноправовые, так и публично-правовые элементы. В Финляндии трудовое право все же принято относить к частному.
267
АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)
частноправовые нормы. Такой же подход проявляется в практике и доктрине.
3. Размывание отраслевых границ
Отраслевая систематика, слабо закрепленная в законодательстве, оказалась практически не защищенной от радикальных изменений, которые произошли в современном праве Финляндии, несмотря на сохранение в нем в целом позитивистского подхода. Изменения произошли как в правопорядке, т. е. самом законодательстве, так и в правовой системе и непосредственно в доктрине, и они во многом связаны с общественными изменениями, произошедшими в стране в послевоенный период. Страна характеризуется быстрой индустриализацией1 и последующим переходом к постиндустриальному обществу. Современная Финляндия продолжает представлять собой скандинавское государство всеобщего благоденствия, в котором материализовалась идея правового государства. Такие факторы, как демократизация государственного управления и социальная политика, направленные на обеспече- ние общественно-политической стабильности и консолидации общества, а также обеспечение экономического развития, не могли не отразиться на правовой системе. С появлением новых механизмов и институтов она существенно усложнилась.
3.1. Изменения, касающиеся законодательства
Существенные изменения произошли в национальном законодательстве Финляндии. Несмотря на то, что современное позитивное право страны в своей основе продолжает быть национальным, в котором определяющей чертой является националь- но-государственная законодательная монополия и сохранены старые законы, в принципе суверенный национальный законодатель расширил правовое регулирование, распространив его на новые сферы общественной жизни. Юридизации подверглись и такие области общественных отношений, которые с трудом поддаются регулированию посредством традиционных концепций и механизмов. Это касается прежде всего трудового, социального и эколо-
1 Довоенную Финляндию, ее ценности и правовую культуру принято относить к аграрной культуре.
268
Публичное и частное в праве
гического права. Их появление было обусловлено общественными потребностями, соотносящимися с идеей современного государства всеобщего благоденствия, которая предполагает применение интервенционных по характеру инструментально-правовых средств в общественных отношениях для осуществления политических целей. Это означало «материализацию» права, его переориентацию на общественные потребности, которая, не означая все же полного отказа от классических элементов идеологии формальности правовых положений, привела к изменениям в структуре законодательных норм1. К тому же появились и совершенно новые отрасли права, такие, как медицинское, спортивное и информационное право, для которых отраслевая систематика явно не имеет значения2. Во многом именно материализация права поставила под вопрос традиционное отраслевое разделение.
Существенные изменения в законодательстве Финляндии связаны также с ее вступлением в Европейский Союз. Европейская интеграция означала и продолжает означать значительное обновление внутреннего законодательства страны, в особенности в области публичного права. Применение евросоюзного законодательства (права ЕС, или европейского права) усложнило правовую систему Финляндии, в которой теперь наряду с национальным правом должно применяться наднациональное право3. Право ЕС –
1 Так, в области социального права появились законодательные акты, содержание которых сводится единственно к определению целей правовой политики. Появились также так называемые ресурсные нормы, предусматривающие предоставление органам управления определенных финансовых средств, но не содержащие точных положений о том, как эти средства должны распределяться. Проблемы стали возникать и с появлением всевозможных общих положений и законодательных актов открытого (бланкетного) характера. Все это привело к тому, что в правоприменительной деятельности стало недостаточ- ным следовать четким логическим правилам, и значение приобрели всевозможные дискурсивные методы. Интерпретация законодательных положений стала все чаще представлять собой «взвешивание» и «балансирование» различных аргументов.
2 Ñì.: Tuori K. Op. cit. – S. 1198, 1203, 1207, 1213, 1215, 1220.
3 По вопросам, относящимся к исключительной компетенции Европейских Сообществ, которые касаются в первую очередь свободного движения людей, товаров, услуг и капитала, торговой политики и правового регулирования конкуренции, право ЕС является наднациональным, и в компетенцию органов ЕС входит определение содержания национального правового регулирования. Следует обратить внимание на то, что, например, законодательство ЕС по окружающей среде и защите потребителя также занимает центральное место в праве ЕС. Однако и в областях, которые не относятся прямо к компетенции ЕС, право ЕС оказывает влияние на национальное законодательство в силу принципа лояльности праву ЕС. См.: Tala J. Kansallinen oikeuspolitiikka – mahdollisuudet ja v(lineist<. – Lakimies, 2005. – S. 1174.
269
АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)
это свой правопорядок, и он не строится в соответствии с традиционной правовой систематикой. Необходимость применять помимо положений национального права также правовые нормы ЕС вообще ставит под вопрос идею суверенного государства вместе с привязанной к этой идее отраслевой систематикой1. Особое внимание при этом следует обратить на то, что в европейском праве закреплено требование, в соответствии с которым любое правовое решение должно соответствовать положениям об основных правах2.
3.2. Новые доктрины частного права
Переход от учебноили догматико-правовой проблематики к реальному правовому обеспечению потребностей общества – этим характеризуется новый период правового мышления в Финляндии, которое получило свое выражение в новых правовых доктринах. В своем большинстве они относятся критически к формальной догматике с ее идеями построенного в четкую логическую систему права и единственно правильного решения (правового вопроса)3. Среди доктрин, имеющих первостепенное значение в регулировании частноправовых отношений, внимания заслуживают аналитическое направление и концепция реальных аргументов, а также новые концепции социального гражданского права, нового имущественного права и постсовременного права ответственности4.
Аналитическое направление в частном (гражданском) праве, в основу которого положен анализ правовых понятий, первым пришло на смену формально-догматической юриспруденции. Это течение возникло и распространилось в Финляндии под влияни-
1 Проблемой принципиального характера является уже то, что при совместном применении положений права ЕС и национального права каждое из них должно интерпретироваться в соответствии с собственными правилами толкования и иерархией правовых источников.
2 Вопросы соблюдения основных прав и свобод человека в качестве общих принципов входят в компетенцию Суда ЕС.
3 Ñì.: Aarnio A. The Rational as Reasonable. – Dordrecht, 1987. – S. 2, 3, 117, 185, 208.
4 О правовой доктрине Финляндии см.: Орлов В. Особенности скандинавского договорного права // Цивилистические исследования. Ежегодник гражданского права. – М., 2006. – С. 557–564.
270
Публичное и частное в праве
ем скандинавского реализма, начиная с 1950-х гг.1 В требования аналитического направления входило использование наряду с формально-догматическим подходом реалистической оценки правовых ситуаций и учета индивидуальных (конкретных) обстоятельств дела в правоприменительной деятельности. Аналитическое направление не признавало аргументации, апеллирующей к понятиям, и отвергало метод разрешения правовых проблем посредством концептуальных определений. Согласно этому подходу, роль понятий сводится к изложению правовых вопросов, ответы на которые, однако, должны быть извлечены из положений позитивного права2. При этом в аналитических учениях подчеркивалось понимание содержания правовых положений как части рационального целого и предполагался выход за рамки позитивистской парадигмы и привлечение как в исследовательской, так и в правоприменительной деятельности независимых от законодателя источников, общей концептуально-правовой системы, данных экономической или иной практики. Юридический анализ в соответствии с учениями аналитического направления должен строиться на холистическом методе, в основу которого должно быть положено требование рациональности, привязанной к практическим обстоятельствам и опирающейся в свою очередь на требование справедливости.
Учения скандинавского реализма положены также в основу концепции реальных аргументов (теории аргументации), основы которой были заложены в начале 1970-х гг. Согласно этим учениям, юридическое толкование должно обосновываться общественными или экономическими последствиями конкретного правового решения (консеквенциальный и телеологический подходы, в противоположность дедуктивному, в соответствии с которым решение выводится логически из общих принципов или общих уче- ний). Теория аргументации была нацелена на то, чтобы сломать жесткие границы, разделявшие различные отрасли права, и этим
1 Аналитическое направление в праве теоретически привязано к англо-амери- канской аналитической философии. Большая заслуга в теоретизации анали- тическо-правовых учений принадлежит профессору А. Аарнио. (См., например: Aarnio A., Tolonen H. Op. cit. – S. 174).
2 Необходимость нового подхода была обусловлена усложнением хозяйственной жизни, развитием гражданского оборота и появлением связанных с этим проблем, разрешение которых по принятым схемам оказалось невозможным.
271
АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)
она способствовала развитию проблемно-ориентированных правовых исследований.
Концепция социального гражданского права, основы которой лежат в идеологии всеобщего благоденствия, появилась в конце 1980-х гг. Социальное гражданское право обосновывает необходимость материального усмотрения, при котором толкование должно основываться не столько на системе правовых источников, сколько на материальных факторах. Это означает, что в конкретном случае толкования буквальный смысл закона или установившийся в судебной практике тот или иной вариант его толкования могут быть обойдены, если материальные аргументы, основанные на фактических обстоятельствах дела, требуют принятия иного решения. В результате влияния этой концепции в доктрине гражданского права нашли свое место принципы защиты слабой стороны, справедливости и договорного равенства1.
Новейшими в доктрине финского гражданского права являются концепции нового имущественного права и постсовременного права ответственности. Основной смысл концепции нового имущественного права состоит в попытке привести в систему с помощью новых понятий и принципов институты собственности, договора и гражданской ответственности. В основу идеи постсовременного права ответственности, в свою очередь, положена критика современной действительности, которой присущи приватизация функций государства благоденствия, общественная и культурная фрагментация и ценностный плюрализм. Именно этим и должны определяться новые функции института юридической ответственности, направленного на регулирование и контроль экономической и политической власти, а также власти средств массовой информации. При этом право ответственности видится в основном как микрополитическое средство в исправлении конкретных недостатков.
1 В современной доктрине Финляндии остались следы так называемого правового радикализма 1970-х гг., периода острой критики принятых правовых подходов и увлечения марксистскими взглядами на общество и право. Попытки уничтожить границы между правоведением и иными общественными науками, социологизировать и политизировать правоведение наиболее рельефно проявились в альтернативной юриспруденции. Самым радикальным продолжением альтернативной, или критической, юриспруденции следует считать так называемое феминистское правоведение.
272
Публичное и частное в праве
3.3. Господствующая доктрина
Доминирующее положение в современной правовой науке Финляндии продолжает, в любом случае, занимать умеренный легистский («законнический», или нормативистский) позитивизм. Эта концепция в большей степени, чем новые доктрины частного права, соответствует характеру публично-правового регулирования. Согласно концепции умеренного легистского позитивизма, действующее право состоит из формально правильно установленных правовых норм, и это является важным в обеспечении надлежащего правового регулирования публично-правовых отношений, строящихся в первую очередь на принципе законности. Именно позитивистский подход обеспечивает стабильность права и особенно предвидимость правовых решений. Физические и юриди- ческие лица вправе рассчитывать на серьезное отношение к законам в правоприменительной деятельности, на строгость и точ- ность в их применении.
Проблема нормативистских учений, однако, – в трудности их совместимости с требованиями прямого применения положений об основных правах, что предусмотрено как Конституцией Финляндии, так и европейским правом и международными конвенциями по правам человека. Однако эта проблема снимается так называемой принципиальной юриспруденцией, которая появилась в 1990-х гг. Ее идея состоит в привнесении в нормативистский позитивизм определенных правовых принципов. Причем соединение формально-юридических подходов с естественно-пра- вовой основой таких принципов должно происходить, в соответствии с концепцией принципиальной юриспруденции, с учетом структуры существующего в стране правопорядка, его внутренней последовательности. С позиций принципиальной юриспруденции важным является закрепление основных прав человека и гражданина в качестве правовых принципов, которые должны не только иметь общее значение в юриспруденции, но и активно использоваться в правовой аргументации, т. е. непосредственно при осуществлении правоприменительной деятельности1. Соединение пози-
1 В принципиальной юриспруденции обращается внимание скорее на матери- ально-правовой, основывающийся на содержании правовых норм, чем на абстрактно-формальный характер иерархии правовых норм. При этом подчеркивается, что при применении нормативного акта он должен толковаться в
273
АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)
тивистской основы с необходимыми обновлениями законодательства с правовыми принципами, которые должны применяться наряду с конкретными правовыми нормами в правоприменительной практике, позволяет обеспечить соответствие правовой системы современным требованиям, которые отчасти диктуются правом ЕС. Современное частное право, как это принято считать в Финляндии, должно строиться на том, чтобы противоречия между различными интересами разрешались справедливо (как на общем, так и на индивидуальном уровне).
При определении господствующего направления в правовой доктрине Финляндии нельзя оставить в стороне и так называемую теоретически независимую юриспруденцию, которая сторонится теоретических концепций и сосредоточивает свое внимание на толковании юридических текстов, привязанном к практике. Присущая этому направлению умеренность в расширительном толковании юридических текстов, когда их интерпретация привязывается как к правовым понятиям, так и к практическим потребностям жизни, определяет во многом действующее современное скандинавское право на практическом уровне, что прослеживается в судебной практике.
3.4. Новая роль правовой доктрины
Открытость правовой доктрины, связанная с практическим отсутствием в законодательстве доктринальных положений и обилием различных концепций в теории, нашла отражение в том, как видится ее роль в правовой системе. Сегодня считается достаточным, что основной задачей доктрины является достижение
каждом случае таким образом, чтобы толкование придавало ему значение, наиболее всего соответствующее вышестоящей правовой норме. Основная задача при этом – способствовать осуществлению целей правовых принципов, касающихся основных прав и особенно прав человека. Это означает, что результат толкования (решения) не должен противоречить материальным требованиям законности (легитимности). Они, в свою очередь, определяются общими принципами права, отражающими ценностную основу конкретного сообщества, которое объединяют конкретный единый язык и конкретная культура. См.: Niemi M. Op. cit. – S. 352–356; Aarnio A. Tulkinnan taito. – Helsinki, 2006. – S. 313–333.
Данный подход позволяет объяснить, например, такое новое явление в европейском праве, как требование соответствия любого правового решения положениям об основных правах.
274
Публичное и частное в праве
когеренции права на локальном уровне. Современная система права должна строиться не столько на формальном начале или нормативном авторитете, сколько на содержательном аспекте права, или ценностях и морали, отраженных в правовых принципах, в которых и правовая предсказуемость может быть обеспечена посредством закрепления основных прав1. В свою очередь, принадлежность нормативно-правового материала к той или иной отрасли права может определяться по различным основаниям; при этом допускается, что отрасли права могут пересекаться и совмещаться и одна и та же норма может относиться к различным отраслям права со своими отличительными особенностями. Именно отсутствие жестких доктринальных границ позволяет сосредоточиться как в законодательной, так и в правоприменительной деятельности на определении и решении действительных правовых проблем2.
3.5. Современное отношение к отраслевой систематике
Изменения национального права, его материализация и необходимость совместного применения положений национального законодательства и законодательства ЕС означают плюрализацию правовых источников и даже правопорядков, и это существенно затрудняет поддержание четко определенной отраслевой систематики в Финляндии. С точки зрения современного права отраслевое деление, однако, продолжает быть важным. Относясь прежде всего к правовой культуре, оно является существенным элементом в обеспечении функционирования правопорядка.
Отраслевое деление в праве Финляндии имеет отношение в первую очередь к знаниям предварительного характера, которые необходимы юристам для правовой квалификации возникающих проблем, и оно получило институциональное закрепление в каче- стве учебных дисциплин в юридическом образовании3. Вместе с тем систематика права подвержена изменениям, например, об-
1 Ñì.: Karhu J. Perusoikeudet ja oikeusl(hdeoppi. – Lakimies, 2003. – S. 806; Tuori K. Kriittinen oikeuspositivismi. – Vantaa, 2000. – S. 163 ss., 217 ss., 289 ss., 307, 335 ss. 2 См.: Tuori K. Op. cit. – S. 1213, 1220. Так, именно открытость правовой доктрины позволила без особых проблем адаптировать в правовую систему Финляндии институты защиты потребителя и охраны окружающей среды.
3 Ñì.: Tuori K. Op. ñit. – S. 1198, 1201.
275
АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)
новленное понимание отраслевого деления нашло свое выражение в новой неофициальной систематизации законодательства Финляндии в 1995 г.; теперь она в большей степени, чем прежде, отражает сферы деятельности и управления и, соответственно, регулирования1. Изменения происходят также и в систематике учебных дисциплин.
4.Взаимопроникновение частноправового
èпублично-правового регулирования
Современное право Финляндии во многом определяет взаимопроникновение частноправового и публично-правового регулирования, что вызывает проблемы, которые связаны прежде всего с правоприменительной деятельностью в дуалистской судебной системе, когда частноправовые вопросы должны решаться в общих судах, а публично-правовые в административных.
4.1. Публично-правовой элемент в частном праве
Частное право принято строить на идее частной автономии формально равноправных субъектов правоотношения. Однако в странах Северной Европы (скандинавском праве) принято считать, что частная сфера может быть ограничена ради общих интересов, и публичное вмешательство в частный сектор не вызывает принципиальных возражений. Особенно такое вмешательство проявляется в договорно-правовом отношении при защите слабой стороны и обеспечении свободы конкуренции, а также требовании соблюдения основных прав во всех сферах юридической практики.
Особое внимание следует обратить на существенные изменения в общественном развитии западных стран в XX в., связанные
1 Теперь первую часть Свода законов составляют следующие разделы: Основные права и права человека (Pe), Гражданское право (Si), Предпринимательская деятельность (Yr), Финансирование и страхование (Ra), Коммуникации, транспорт и перевозки (Vi), Трудовые и служебные отношения (Ty), Уголовное право (Ri) и Процессуальное право (Pr).
Вторая часть Свода законов состоит из следующих разделов: Государственное право (Va), Общее административное право (Yh), Отрасли управления и самоуправление (Ha), Mеждународные отношения и иностранцы (Kv), Безопасность и общественный порядок (Tu), Образование и культура (Op), Окружающая среда и проживание (Ym), Промысловая деятельность в сельской местности (Ma), Социальное обеспечение и здравоохранение (So) и Пенсии и страхование от несчастных случаев (El).
276
Публичное и частное в праве
со стандартизацией обмена и доминированием в нем большого бизнеса, что вызвало возникновение новых правовых проблем. Так, распространение формулярно-правовой практики привело к тому, что концепцию свободы личного выбора стало трудно применять к обычным договорным ситуациям, в которых равноправие сторон практически отсутствует1. В современном договорном праве Финляндии это привело к необходимости уделять внимание реальному положению сторон в договоре. Это требование нашло свое отражение в положениях императивных правовых норм, направленных на защиту слабой стороны договора (включая мелкого предпринимателя)2. На исправление результатов возможного неравноправного положения стороны по договору направлена также возможность требовать в суде соразмерения договорных условий или приспособления договора3. Наряду с системой защиты слабой стороны и соразмерения, осуществляемых судом в отдельных граж- данско-правовых спорах, договоры в праве Финляндии являются также объектом прямого контроля и запретов. Это включает и предварительную регламентацию содержания договоров императивными нормами закона. Контроль за содержанием договора осуществляется также специальными органами власти, в компетенцию которых входит наложение запретов на применение определенных условий в договорах4.
Публичным вмешательством проникнуто предпринимательское право, особенно в части учреждения и деятельности предприятий, которые в значительной степени регламентированы законодательством. Это касается прежде всего публичных акционерных обществ5. Следует обратить внимание на то, что, несмотря на многочисленные изменения, направленные на либерализацию уч- реждения и деятельности акционерных обществ, новый Закон об
1 См., например: Atiyah P. S. The Rise and Fall of Freedom of Contract. – Oxford, 1979. – P. 726–742.
2 Ñì.: Hemmo M. Sopimusoikeus I. – Helsinki, 2003. – S. 71–72; P<yh<nen J. The Law of Obligations // An Introduction to Finnish Law. – Helsinki, 2002. – P. 79. 3 Способ правовой защиты, состоящий во вмешательстве публичной власти в лице суда в договорные правоотношения по причине несоразмерности условий договора, что имеет место в случае дисбаланса в обязательствах сторон. 4 Контроль за содержанием условий договора осуществляют, например, Рыночный суд, Бюро защиты прав потребителей и Финансовая инспекция.
5 Сегодня предприятий касаются не только требования регистрации и ведения бухгалтерского учета, но и требования публичности сведений финансовых отчетов.
277
АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)
акционерных обществах (2006 г.) закрепил важные принципы для защиты миноритарных акционеров и кредиторов общества от неблаговидного поведения руководства и мажоритарных акционеров общества1.
Наиболее экспансивным вторжением публично-правового на- чала в частноправовые отношения является конкурентное право, основной объект которого – ограничение конкуренции. Посредством конкурентно-правового регулирования оказывается воздействие на рыночные отношения, а также на правовые отношения между предпринимателями, и в большинстве своем нормы конкурентного права содержат запреты и санкции за нарушения.
Наличие публично-правового элемента в частноправовом отношении обычно не препятствует предъявлению иска в общем суде. Однако оспаривание запрета или иного властного распоряжения органа публичной власти возможно только в администра- тивно-правовой системе.
4.2. Частноправовой элемент в публичном праве
В основу публичного права положено правовое регулирование отправления публичной власти, и к публичному сектору в Финляндии относятся в первую очередь государство и коммуны, а также другие публично-правовые образования2. Правоотношения в публичном секторе регулируются в основном нормами административного права. Оформляются они обычно административными решениями, которые содержат предписания, как правило, запреты и разрешения, и носят односторонний характер. Существуют, однако, правоотношения, регулируемые современным публичным правом, которые содержат принятые в частном праве институты, механизмы и концепции. На стыке частного и публичного права находятся, например, правоотношения, в которых субъект публичного права является стороной по договору3.
1 Принцип равноправия и требования по отношению к руководителям общества быть заботливыми и лояльными, а также принципы сохранения капитала и отчуждаемости акций и принцип большинства.
2 Важное место в государственном устройстве Финляндии занимает самоуправление. Правом самоуправления в стране наделены такие публично-право- вые субъекты (юридические лица), как коммуны (коммунальное самоуправление), союзы коммун, Аландские острова, евангелическо-лютеранская и православная церковь (церковное самоуправление), Хельсинкский университет и Академия Обу.
3 Ñì.: M(enp(( O. Hallintosopimus. – Vammala, 1989. – S. 91.
278
Публичное и частное в праве
Договорам, которые применяются в публичном секторе, или административным договорам, присущ специфический характер. Административный договор представляет собой заключаемый органом управления договор, который непосредственно касается исполнения его административных функций, в основном по осуществлению деятельности по предоставлению услуг или реализации функций административно-правового регулирования. Одной стороной в административном договоре может быть государство, коммуна или самостоятельный публично-правовой субъект, а другой стороной обычно выступает частноправовой субъект (юриди- ческое лицо)1. Административные договоры заключаются часто также между государством и коммунами и между самими коммунами, но сторонами по договору могут быть и органы управления, которые могут заключать также договоры с частными лицами.
Посредством административного договора часто осуществляется предоставление услуг, особенно в социальном секторе. Орган управления может покупать, а также продавать услуги, и другой стороной по договору может быть частный производитель или покупатель услуг. Административный договор по реализации функций административно-правового регулирования может касаться реализации условий получаемого административного разрешения в случае, когда выдается исключительное разрешение, в соответствии с которым делаются исключения из обычного порядка осуществления регулируемой законодательством деятельности. Например, коммуна может предоставить исключительное разрешение на отклонение от требований законодательства по землепользованию и строительству.
Несмотря на наличие договорного начала, административный договор должен соответствовать требованиям публичного права. Административный закон (2003 г.) прямо предписывает, что в административно-договорном отношении должны быть соблюдены требования хорошего управления и в достаточной мере обеспечены права лиц, являющихся контрагентами в договоре, как в подготовке, так и в определении содержания договора. На административные договоры распространяются также общие требова-
1 Посредством такого административного договора орган власти может осуществлять деятельность, регулируемую частным правом; примером этому может быть приобретение государством недвижимого имущества.
279
АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)
ния административного права, касающиеся, например, запрета на дискриминацию и публичности (гласности). Однако административный договор в принципе юридически обязателен, если не превышены полномочия или не имеет места иное нарушение закона. Законодательство обычно содержит указания, которые ограничивают договорную свободу субъекта публичного права.
Примером использования механизма частноправового регулирования в публично-правовых отношениях являются также договоры землепользования, которые заключаются между коммунами и частными лицами – землевладельцами. В соответствии с договором коммуна начинает планировку принадлежащего землевладельцу земельного участка, и в договоре определяются права и обязанности сторон, относящиеся к осуществлению планировки. В договоре определяется участие землевладельца в расходах по инженерной инфраструктуре. Договор землепользования, однако, не должен определять содержание плана застройки, а обязательства, относящиеся к осуществлению планировки, могут определяться только после оглашения проекта плана застройки1.
Примером соединения публично-правового и частноправового регулирования является косвенное публичное управление, которое строится на соединении элементов публичного управления и частной деятельности. Отдельными функциями публичного управления наделены в Финляндии организации, являющиеся самостоятельными юридическими лицами, и публично-правовые учреждения, которым делегированы управленческие полномочия и другие публичные функции. К организациям косвенного публичного управления относятся Банк Финляндии и Союз адвокатов.
Проникновение частноправового регулирования в публичноправовые отношения особенно тесно связано с приватизацией публичных функций, проходящей в последние годы как в Финляндии, так и в других странах – членах ЕС. Рыночные принципы и приватизация затронули многие государственные секторы в Финляндии, начиная с конца 1980-х гг. Так, многие ведомства и
1 Таким образом, обязательства, принимаемые по договору землепользования, модифицированы под требования законодательства, регулирующего отправление публичной власти, в соответствии с чем такой договор не должен нарушать или ограничивать публично-правовые полномочия органа власти, которые установлены законодательством о землепользовании и строительстве.
280
Публичное и частное в праве
учреждения были отделены от публичного управления и превращены в коммерческие учреждения или акционерные общества. Этот процесс затронул почту, железные дороги. Произошла также демонополизация производства и продажи электроэнергии. Радикальные изменения затронули и коммуникационный сектор, что связано с приведением в действие директив ЕС о коммуникациях. Важным этапом в развитии ЕС является открытие сектора публичных услуг для конкуренции и уменьшение участия государства и коммун в их обеспечении.
Следует, однако, иметь в виду, что границы приватизации публичного сектора определены в Конституции Финляндии (2000 г.). Согласно ст. 124 Конституции, функции публичного управления могут быть делегированы другому лицу (организации), не являющемуся официальным органом (власти), только законом или на основании закона, если это целесообразно для исполнения самой функции и если при этом не будут нарушены основные права, принцип правовой защиты и другие требования хорошего управления. При этом в отношении делегирования публичных функций установлены ограничения: функциями, которые связаны с отправлением публичной власти, могут быть наделены только официальные органы власти.
5. Новые механизмы правового регулирования
Изменения в правовой системе проявились не только в отходе от четких формально-догматических разграничений (отраслей права), но также в распространении новых механизмов правового регулирования, которые сами по себе трудно отнести к действительно правовым средствам в рамках позитивистско-правовой концепции из-за того, что они содержат внеправовые элементы. Появление новых механизмов регулирования связано во многом с неудовлетворенностью традиционными правовыми средствами1. К новым регулятивным механизмам, которые нашли отражение в
1 Критика традиционного законодательства усилилась в Финляндии, как и в других западных странах, в конце XX в. Традиционные способы и средства регулирования стали считаться неадекватными. Особенно это касается командного регулирования (command and control) в части регулирования предпринимательской деятельности. В качестве альтернатив традиционному правовому регулированию предлагаются новые регулятивные механизмы, такие, например, как информативное регулирование.
281
АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)
праве Финляндии, следует отнести сорегулирование, саморегулирование, а также такие альтернативные способы разрешения споров, как примирительная процедура и судебное посредничество1.
5.1. Сорегулирование и саморегулирование
Значение сорегулирования и саморегулирования проявляется в том, что они делают возможным то, что невозможно в рамках так называемого жесткого права. Они прежде всего направлены на осуществление установленной цели, а не на обеспечение соблюдения установленных правил, что обычно предполагают нормы права, с точки зрения которых осуществление цели часто второстепенно2.
Сорегулирование представляет собой случай, когда осуществление определенных законодателем целей передается на основании нормативного акта известной в соответствующей области организации, которая не относится к публичному сектору и обычно независима от государства. Примером такой организации являются торговые палаты, деятельность которых основывается на Законе о торговых палатах (2002 г.).
Саморегулирование, в свою очередь, означает всевозможные правила поведения, которые различные организации добровольно устанавливают в целях организации и управления своей деятельностью. В отличие от сорегулирования такое регулирование осуществляется без законодательной поддержки, и правовая сила саморегулятивных актов зависит прежде всего от того, насколько они общеизвестны. Организации, которые осуществляют саморегулирование, известны в Финляндии, и к ним относятся Союз адвокатов, Ведомство по спорам потребителей, Комиссия по бух-
1 К новым регулятивным средствам, которые известны в Финляндии, следует также отнести системы представительства, санацию (долгов), коллективные иски (в системе защиты потребителя), самоконтроль (в отношении продуктов питания) и экологическую оценку.
2 Сорегулирование и саморегулирование являются важными механизмами в осуществлении принципа субсидиарности в странах – членах ЕС. Применительно к рыночным отношениям этот принцип означает, что регулирование должно иметь место как можно ближе к регулируемой деятельности, и настолько, насколько это необходимо с точки зрения достижения четко поставленных целей и обеспечения правовой стабильности. См.: Huovinen S. Yhteiss((ntely ja itses((ntely – julkisen vallan teht(vi( muuttavat s((ntelykeinot. – Lakimies, 2006. – S. 1213.
282
Публичное и частное в праве
галтерскому учету и Комиссия по приобретению предприятий. Известны и такие проявления саморегулирования в различных областях предпринимательской деятельности, как Обычные гостиничные правила и Правила маркетинга лекарств. Особое внимание следует обратить на то, что, например, договоры строительного подряда регулируются в Финляндии в основном Общими договорными условиями строительного подряда (1998 г.), разработанными представительными организациями строительного сектора.
5.2. Альтернативные способы разрешения споров
Альтернативные способы разрешения споров стали занимать важное место в гражданском судопроизводстве Финляндии, что отражает общую тенденцию приватизации публичных функций, которая нашла свое отражение и в правоприменительной деятельности. В судебной деятельности это означает передачу судебных дел другим органам разрешения споров, а также заимствование частноправовых элементов в судебном разрешении споров. Примерами этого процесса являются примирительная процедура и судебное посредничество, которые нашли законодательное закрепление в последних реформах гражданского процесса (Кодекса судопроизводства).
Новые положения процессуального права прямо обязывают судью в гражданско-правовых спорах выяснять возможность примирения сторон, а также способствовать такому примирению. Обычно вопрос о примирительной процедуре встает в стадии устного разбирательства. В соответствии с новыми положениями закона сам судья может сделать примирительное предложение, а также утвердить примирительное решение. При этом примирительное решение не обязательно должно основываться на буквальном толковании закона, и в первую очередь могут быть приняты во внимание требования принципа соразмерности.
Судебное посредничество представляет собой совершенно новый механизм урегулирования споров, и новеллой является то, что посредничество может иметь место в суде (первой инстанции). Смысл этой процедуры в активном содействии суда сторонам в поиске компромиссного решения уже в самом начале конфликта, т. е. до его юридического оформления в качестве судебного спора.
283
АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)
К судебному посредничеству суд может обратиться при наличии желания сторон прибегнуть к этой процедуре. Также обращается внимание на целесообразность этой процедуры в разбираемом деле с учетом требований, предъявленных сторонами. Суд, например, может отказать в процедуре в случае явного неравноправия сторон. Закон не содержит конкретных положений о процедуре судебного посредничества, и процедура носит неформальный характер при соблюдении, однако, требований равноправия сторон и беспристрастности судьи. По просьбе сторон или с их согласия судья может сделать свое примирительное предложение. При этом посредническое решение может основываться в первую очередь на соображениях справедливости, а не на строгом применении закона.
Вместе с распространением альтернативных способов разрешения споров, а также требованиями устного разбирательства, внесенными также реформами судебного процесса, изменился характер судебной деятельности. В целом обновленный гражданский процесс в Финляндии сегодня представляет собой сочетание традиционного юриспруденческого подхода и моделей, которые отвечают примирительным концепциям. Это, в свою очередь, озна- чает явный отказ от стремления достичь объективной истины в процессе, что предполагает формально-догматическая юриспруденция. Современная судебная процедура строится прежде всего на материале и требованиях, предъявляемых сторонами, и на самом деле только сами стороны знают истинное положение дела. Суд в Финляндии имеет дело сегодня с так называемой процессуальной истинностью, где подчеркивается значение начал справедливости1. При этом в современном процессе подчеркиваются требования гласности, прозрачности и открытости, что обеспечи- вается прежде всего требованиями обоснования решений, принимаемых судами2.
Что касается публичного сектора, то здесь новые подходы вызывают осторожное отношение. Это связано с тем, что в Финляндии продолжает доминировать идея правового государства: от-
1 Ñì.: Lappalainen J. Siviilijutun k(sittely k(r(j(oikeudessa vuoden 2002 uudistuksen mukaan. – Helsinki, 2002. – S.62.
2 Ñì.: Virolainen J., Martikainen P. Pro & Contra, Tuomion perustelemisen keskeisi( kysymyksi(. – Helsinki, 2003. – S. 7.
284
Публичное и частное в праве
правление публичной власти должно быть законодательно установлено. Следует заметить, что, несмотря на новые явления в праве, законодательно-правовое регулирование продолжает занимать важное место в общественном развитии Финляндии. При этом замечено, что потребность в правовом регулировании даже возрастает в связи с изменениями в обществе и особенно в связи с быстрой интернационализацией экономики, что ясно прослеживается в деятельности ЕС1. Например, радикальная приватизация во многих случаях привела к потребности увеличения регулирования2.
6. Необходимость в разделении права на частное и публичное
Несмотря на то, как вопрос отраслевой систематики решен в законодательстве и в правовой доктрине Финляндии, проведение границы между публично-правовым и частноправовым регулированием является необходимым. Это связано с тем, что они по своему характеру принципиально различны, а порой исключают друг друга. В то время как частноправовые отношения, в которых стороны обычно формально равноправны, строятся в первую оче- редь на принципе диспозитивности, для публично-правовых отношений с их односторонним характером основополагающим является принцип законности3. Это связано с тем, что в Финляндии продолжает доминировать идея правового государства: отправление публичной власти должно быть законодательно установлено.
Важность разделения правоотношений на публично-правовые и частноправовые подчеркивается тем, что в Финляндии помимо общих судов существует самостоятельная система административной юстиции (со своими административными судами, включая Верховный административный суд), что во многом определяет правовую систему страны. При этом только в системе административной юстиции может быть рассмотрен с применением норм публичного, обычно административного, права правовой вопрос, связанный с применением публичной власти, которую определя-
1 Ñì.: Huovinen S. Op. cit. – S. 1206.
2 Ñì.: Tala J. Kansallinen oikeuspolitiikka – mahdollisuudet ja v(lineist<. – Lakimies, 2005. – S. 1182.
3 Ñì.: M(enp(( O. Hallinto-oikeus. – Porvoo, 2003. – S. 54–55.
285
АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)
ют жесткие формально-процедурные нормы правозащитного характера1.
Важную роль в регулировании публично-правового сектора играет Административный закон (2003 г.), направленный на осуществление принципов хорошего управления и правовой защиты
âадминистративно-правовой сфере, на повышение качества и эффективности административно-правовых услуг. Закон является общим для всего публичного сектора. Требования Закона в первую очередь касаются органов власти, официальных лиц государства, коммун и самостоятельных публично-правовых учреждений, а также канцелярий парламента и президента республики. Положения Административного закона применяются также к государственным коммерческим учреждениям и публично- и частноправовым организациям при исполнении ими публично-администра- тивных функций2. Основная идея Закона в том, что деятельность
âпубличном секторе должна строиться не только на публичных интересах, но и на защите частных интересов и прав при отправлении (исполнении) публичной власти3.
Административный закон прямо обязывает официальных лиц использовать свои полномочия только на осуществление целей, одобряемых законом, соотносить применяемые меры с поставленными целями и защищать законные ожидания, не допуская дискриминации в отношении лиц, обращающихся к ним. Адми- нистративно-правовые процедуры должны в первую очередь строиться на принципе обслуживания и консультирования. Закрепленные в Законе основы хорошего управления получили свое выражение в доктрине в качестве таких общих принципов, охватывающих управление вообще, как принципы законности, целесообразности, объективности, относительности, равенства и принцип соответствия цели закона.
Принцип законности выражается в том, что должностные лица обязаны соблюдать как материальные, так и процессуальные нормы права. Важным является требование законодательства Евро-
1 Ñì.: M(enp(( O. Hallintoprosessin uudet haasteet. – Lakimies, 2006. – S. 148–150. 2 Закон, однако, не применяется к правоприменительной и правоохранительной деятельности, а также в случаях, регулируемых специальным законодательством.
3 Ñì.: M(np(( O. Toimeenpanovallan kaytosta ongelmien hallintaan. – Lakimies, 2005. – S. 1070.
286
Публичное и частное в праве
пейского Сообщества, согласно которому полномочия возлагать по отношению к частному субъекту права обязанности и предоставлять льготы должны иметь законодательную основу. Существенным является также принцип правовой защиты, требования которого учитываются не только в правоприменительной, но и в законодательной деятельности.
Принцип целесообразности выражается в требовании к действиям должностных лиц, и, в частности, к судебному процессу: он должен быть, насколько это возможно, надежным, быстрым и дешевым. Принцип объективности относится к решениям и иным действиям: они должны быть объективно обоснованны и беспристрастны; принцип относительности обязывает должностных лиц разумно соразмерять свои действия. Согласно принципу равенства, все равны перед законом, а принцип соответствия цели закона предполагает, что должностное лицо не должно выходить за пределы своей компетенции и смысла закона, применяемого к рассматриваемому вопросу (запрет на злоупотребление свободой усмотрения).
7. Заключение
Несмотря на то, что четкая систематика права в правовой системе Финляндии отсутствует и особой необходимости в ее правовом фиксировании, как и вообще в жесткой формально-правовой догматике, не видится, разделение права на публичное и частное продолжает быть актуальным. Отсутствие законодательного закрепления отраслевой систематики вместе с открытостью правовой доктрины делают правовую систему страны гибкой и позволяют находить адекватные решения в адаптации новых регулятивно-право- вых подходов, обеспечивают также ее когеренцию. При этом современное частное право, как это принято считать в Финляндии, должно строиться на том, чтобы противоречия между различными интересами разрешались справедливо (как на общем, так и на индивидуальном уровне). Современное публичное право, в свою оче- редь, должно строиться не только на публичных интересах, но и на защите частных интересов и прав при отправлении (исполнении) публичной власти. Следует обратить внимание на закрепление в праве Финляндии основных прав человека и гражданина в качестве правовых принципов, которые должны соблюдаться не только в судах, но и в любой правоприменительной деятельности (как в публичном, так и в частном секторе).
287