АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

Положение о поземельных книгах в Германии

Перевод с нем. М. В. Силайчева

Раздел первый. Общие положения

§ 1

(1)Поземельные книги, которые могут вестись также в виде картотек, ведутся участковыми судами (органы, ведущие поземельные книги). Эти органы компетентны в отношении земельных участков, расположенных в их округах. Отступающие от этого правила предписания §§ 143 и 144 для земли Баден-Вюртем- берг и названной в статье 3 Договора об объединении территории не затрагиваются.

(2)Если земельный участок расположен в округах нескольких органов, ведущих поземельные книги, то компетентный орган, ведущий поземельную книгу, должен устанавливаться в соответствии с § 5 Закона о вопросах определения альтернативной подсудности.

(3)Правительства земель уполномочены своими постановлениями поручать одному участковому суду вести поземельные книги по округам нескольких участковых судов, если это служит более быстрому и рациональному ведению поземельных книг. Правительства земель могут своими постановлениями передавать это полномочие управлениям юстиции земель.

(4)Федеральное министерство юстиции уполномочено своим постановлением, которое нуждается в одобрении Бундесрата, устанавливать более детальные правила в отношении открытия и ведения поземельных книг, выдачи ипотечных свидетельств, свидетельств о поземельном долге, свидетельств о рентном долге, копий документов из поземельной книги и из документов на землю и в отношении ознакомления с этими документами, а

356

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

также урегулировать производство по устранению двойной регистрации. Федеральное министерство юстиции может при этом также урегулировать, каким образом об изменениях в поземельной книге, которые возникли в связи с содержащимися в постановлениях предписаниями, следует уведомлять участников производства и орган, который ведет указанный в абзаце 2 § 2 ведомственный реестр.

§ 2

(1)Поземельные книги должны открываться в соответствии

ñделением территории на округа.

(2)Земельные участки описываются в поземельной книге в соответствии с учрежденными в землях ведомственными реестрами (земельный кадастр).

(3)Часть земельного участка может быть выделена и описана отдельно от него, только если представляется выданная компетентным органом выписка из ведомственного реестра о выделяемой части, которая содержит описание части и иные передаваемые из ведомственного реестра в поземельную книгу сведения, а также те изменения, которые в этой связи наступают в остальной части земельного участка. Часть должна быть описана в ведомственном реестре под особым номером, кроме тех случаев, когда компетентный вести ведомственный реестр орган отказывается от этого в связи с тем, что она объединяется со смежным земельным участком или его частью, и это письменно подтверждается органу, ведущему поземельные книги. Постановлениями правительств земель, полномочие по изданию которых правительствами земель также может быть передано управлениям юстиции земель, может быть предписано наряду с выпиской об описываемой части представление также выписки из ведомственного плана, в которой указаны площадь и местоположение земельного участка, кроме тех случаев, когда часть земельного участка ранее велась в земельном кадастре под особым номером.

(4)Представления выписки из ведомственного реестра не требуется, если подлежащая отдельному описанию часть земельного участка уже описана или была описана в поземельной книге в соответствии с ведомственным реестром.

(5)Правительства земель уполномочены своими постановлениями определять, что предусмотренная предыдущими абзацами

357

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

подлежащая представлению выписка из ведомственного реестра не нуждается в заверении, если она изготовлена машинописным способом и если имеется достаточная защита от представления поддельных или выданных некомпетентным органом выписок. Предложение 1 соответственно применяется и в других случаях, когда в поземельную книгу подлежат передаче сведения из ведомственного реестра. Правительства земель могут своими постановлениями передавать данное полномочие управлениям юстиции земель.

§ 3

(1)Каждый земельный участок занимает в поземельной книге отдельное место (лист поземельной книги). Лист поземельной книги в отношении земельного участка считается поземельной книгой в смысле Гражданского уложения.

(2)Земельные участки федерации, земель, общин и других коммунальных объединений, церквей, монастырей и школ, водных потоков, дорог общего пользования, а также земельные уча- стки, которые предназначены для предприятий по прокладке магистралей общего пользования, получают лист поземельной книги только по заявлению собственника или правомочного лица.

(3)Земельный участок по заявлению собственника должен быть исключен из поземельной книги, если собственник в соответствии с абзацем 2 освобожден от обязанности регистрации и отсутствуют регистрационные записи, которыми затрагиваются права собственника.

(4)Орган, ведущий поземельную книгу, если при этом нет опасения возникновения путаницы или существенного осложнения в оформлении правоотношений или в ведении поземельных книг, может отказаться от ведения листа поземельной книги в отношении земельного участка, если земельный участок предназначен для обслуживания экономических целей многих других земельных участков, состоит с ними в соответствующем данному предназначению пространственном отношении и находится в общей собственности собственников этих земельных участков (обслуживающий земельный участок).

(5)В этом случае вместо регистрации всего земельного участка регистрационные записи о полагающихся собственникам от-

358

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

дельных частях обслуживающего земельного участка должны вноситься в листы поземельной книги на земельные участки, принадлежащие отдельным собственникам. Эта регистрация считается поземельной книгой в отношении отдельных частей общей собственности.

(6)Предусмотренное абзацами 4 и 5 внесение записей допускается также тогда, когда несколько указанных земельных участков принадлежат одному собственнику, и он ходатайствует перед органом, ведущим поземельные книги, о разделе собственности на обслуживающий земельный участок на составные части и их приписывании к господствующим земельным участкам; разделение считается осуществленным с момента внесения предусмотренных абзацем 5 записей.

(7)Если заново образуются составные части общей собственности на обслуживающий земельный участок, то при наличии указанных в абзаце 4 условий орган, ведущий поземельные книги, должен, как правило, осуществлять производство по предыдущим предписаниям.

(8)Если части обслуживающего земельного участка более не принадлежат собственникам господствующих земельных участков, то следует создать лист поземельной книги.

(9)Если обслуживающий земельный участок обременяется полностью, то, если не создается специальный лист поземельной книги или не может быть применен § 48, во всех связанных с этим обременением листах поземельной книги следует указать, что обслуживающий земельный участок обременяется полностью; на это следует каждый раз ссылаться в других регистрационных записях.

§ 4

(1)О нескольких земельных участках одного и того же собственника, поземельные книги о которых ведутся одним и тем же органом, может вестись общий лист поземельной книги, если это не вызывает опасения возникновения путаницы.

(2)Это же правило применяется, если земельные участки принадлежат к одному крестьянскому хозяйству в соответствии с Положением о крестьянских хозяйствах или подобным образом связаны друг с другом в соответствии с федеральным правом или

359

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

правом земли, также если поземельные книги о них ведутся разными органами. В этом случае, если речь идет об одном крестьянском хозяйстве, компетентным является орган, который ведет поземельную книгу по месту нахождения крестьянского хозяйства; в остальных случаях компетентный орган, ведущий поземельную книгу, должен устанавливаться в соответствии с § 5 Закона о вопросах определения альтернативной подсудности.

§ 5

(1)Объединение одного земельного участка с другим земельным участком допускается только тогда, когда это не вызывает опасения возникновения путаницы. Если поземельные книги ведутся разными органами, то компетентный орган, ведущий поземельную книгу, должен определяться в соответствии с § 5 Закона о вопросах определения альтернативной подсудности.

(2)Объединяемые земельные участки должны располагаться в округе одного и того же органа, ведущего поземельную книгу, и в округе одного и того же органа, компетентного в соответствии с абзацем 2 § 2 вести ведомственный реестр, и должны непосредственно граничить друг с другом. От этого требования допускается отойти, если в этом имеется важная необходимость, в частности, ввиду взаимосвязи между основными строениями и вспомогательными строениями. Местоположение земельных участков рядом друг

ñдругом должно быть доказано представлением заверенного компетентным органом плана. Важная необходимость должна быть достаточно обоснована; § 29 при этом не применяется.

§ 6

(1)Присоединение одного земельного участка к другому земельному участку в качестве его составной части допускается только тогда, когда это не вызывает опасения возникновения путаницы. Если поземельные книги ведутся разными органами, то для принятия решения по заявлению о присоединении и, если заявление было удовлетворено, для ведения поземельной книги по общему земельному участку компетентным является орган, ведущий поземельную книгу по главному земельному участку.

(2)Соответственно применяется абзац 2 § 5.

360

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

§ 6à

(1)Без ущерба для предложения 2 удовлетворение заявления

îрегистрации наследственного права застройки на несколько земельных участков или о регистрации нескольких наследственных прав застройки допускается, только если в отношении обременяемых земельных участков соблюдаются условия предложения 1 абзаца 2 § 5. От этого требования допускается отойти, только если обременяемые земельные участки расположены поблизости друг от друга, и либо наследственное право застройки должно быть разделено на наследственные права жилищной застройки или на раздельное право застройки, либо предмет наследственного права застройки составляет единое строение или строение с относящимися к нему вспомогательными постройками на обременяемых земельных участках; соответственно применяется предложение 3 абзаца 2 § 5. В остальных случаях следует достаточно обосновать предпосылки, указанные в предложении 2; § 29 при этом не применяется.

(2)Не допускается удовлетворение заявления о регистрации наследственного права застройки, если наследственное право застройки должно быть наложено не только на земельный участок, но и на другое наследственное право застройки.

§ 7

(1)Если часть земельного участка должна быть обременена правом, то ее следует отделить от земельного участка и зарегистрировать в качестве самостоятельного земельного участка.

(2)Если это право является сервитутом или вещным обременением, то можно обойтись без отделения, если это не вызывает опасения возникновения путаницы. Однако и в этом случае следует соответственно применять абзац 3 § 2 о представлении плана.

§8

(исключен)

§9

(1) Права, которые принадлежат собственнику земельного участка, должны по заявлению быть отмечены в листе на этот земельный участок. Уполномоченными подать заявление являются собственник земельного участка, а также любое лицо, согласие

361

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

которого в соответствии с предложением 2 § 876 Гражданского уложения требуется для прекращения права.

(2)Отметка о праве должна быть исправлена по инициативе органа, ведущего поземельную книгу, если право было изменено или прекращено.

(3)Регистрация отметки о праве (абзац 1) на листе об обремененном земельном участке должна быть выделена по инициативе органа, ведущего поземельную книгу.

§ 10

(1)Орган, ведущий поземельную книгу, обязан хранить документы, на которых основывается или на которые ссылается регистрационная запись. Такой документ может быть выдан, только если вместо документа в органе, ведущем поземельную книгу, остается заверенная копия.

(2)Федеральное министерство юстиции уполномочено своим постановлением, которое нуждается в одобрении Бундесрата, определять, что вместо заверенной копии достаточно ссылки на другие материалы, если один из указанных в абзаце 1 документов содержится в других материалах ведущего поземельную книгу уча- сткового суда.

(3)(исключен)

(4)(исключен)

§ 10à

(1)Документы, подлежащие в соответствии с § 10 или в соответствии с иными предписаниями федерального права хранению в органе, ведущем поземельную книгу, и закрытые поземельные книги могут храниться в виде воспроизведения с сохраненных изображений или иных носителей информации, если они изготовлены таким образом, что воспроизводимые изображения или данные можно было прочитать в разумный срок. Управления юстиции земель определяют путем принятия общих административных постановлений временные рамки и объем этого вида хранения, и подробности его осуществления.

(2)При изготовлении носителей изображений или иных данных следует составить опись, которая соответствует воспроизведениям с документов. Оригиналы документов должны быть при

362

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

этом переданы компетентному учреждению и впоследствии храниться в нем. Если документ содержит регистрационные записи, выполненные в цвете, то в описи следует указать, что оригинал содержит регистрационные записи, выполненные в цвете, которые при воспроизведении не будут цветными.

(3) Постановлением Федерального министерства юстиции с одобрения Бундесрата может быть предусмотрено, что содержащиеся в документах на землю отдельные материалы, не нужные более для ведения поземельной книги, могут быть из нее исклю- чены. Какие это могут быть материалы и при каких условиях они могут быть исключены из документов на землю, следует определить в указанном в предложении 1 постановлении.

§ 11 Регистрация в поземельной книге не является недействитель-

ной только по той причине, что тот, кто ее осуществил, в силу закона подлежал отстранению от участия.

§ 12

(1)Ознакомление с поземельной книгой разрешается каждому, кто имеет в этом справедливый интерес. Данное правило распространяется также на документы, на которые в дополнение к регистрационным записям имеется ссылка в поземельной книге,

àтакже на еще не рассмотренные заявления о регистрации.

(2)Если разрешено ознакомление с поземельной книгой, указанными в абзаце 1 документами или еще не рассмотренными заявлениями о регистрации, то могут быть потребованы копии этих документов; копия по требованию должна быть заверена.

(3)Министр юстиции может, однако, разрешить ознакомление и выдачу копий не только поземельной книги и указанных в предложении 2 абзаца 1 документов, но и иных документов.

§ 12à

(1) Органы, ведущие поземельную книгу, вправе также создавать реестр собственников и земельных участков, а с разрешения управлений юстиций земель и иные реестры, необходимые для ведения поземельных книг, и вести их в том числе и на машинных носителях. Обязанности поддерживать эти реестры в

363

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

актуальном состоянии не существует; ответственность за неверную информацию из них отсутствует. Из таких реестров, если они сделаны публично доступными, должны выдаваться справки, если такой реестр служит для отыскания листов поземельной книги, необходим для ознакомления с поземельной книгой или для подачи заявления о выдаче копий документов и выполнены условия для ознакомления с поземельной книгой. При наличии предусмотренных § 12 условий выписка из предусмотренных предложением 1 ведомственных реестров может быть также выдана, если при этом можно обойтись и без ознакомления с поземельной книгой. Находящимся в стране судам, ведомствам и нотариусам также может быть предоставлено ознакомление с соответствующей частью реестра. Требование о выдаче копий из реестра не может предъявляться. К реестрам, ведущимся на машинном носителе, соответственно применяются абзац 2 § 126 и § 133.

(2) В качестве реестра в смысле абзаца 1 может с одобрения управления юстиции земли использоваться также земельный кадастр.

§ 12b

(1)Если на территории, указанной в статье 3 Договора об объединении от 31 августа 1990 года, поземельные книги ранее хранились в иных ведомствах, кроме ведущих поземельные книги, то соответственно применяется § 12.

(2)Кроме того, в случаях, предусмотренных § 10а, абзац 1 соответственно применяется к документам на землю, которые хранятся в указанных в абзаце 1 ведомствах.

(3)К документам на землю, которые в соответствии с §10а хранятся в иных ведомствах, кроме ведущих поземельные книги, применяется § 12 с тем условием, что, отступая от § 12, должно быть доказано, что имеется справедливый интерес в ознакомлении с оригиналами документов.

§ 12ñ

(1) Делопроизводитель в канцелярии принимает решения:

1. о разрешении ознакомиться с поземельной книгой или с указанными в § 12 документами и заявлениями, а также о выдаче их копий, если ознакомление не требуется для научных или исследовательских целей;

364

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

2.о выдаче в соответствии с § 12а справок или предоставления для ознакомления указанных в данном параграфе реестров;

3.о выдаче справок в иных предусмотренных законодательством случаях;

4.по заявлениям о возврате документов и об отправке документов на землю в находящиеся внутри страны судебные и административные органы;

(2) В компетенцию делопроизводителя канцелярии также входит:

1.свидетельствование копий (пункт 1 абзаца 1), также если он не уполномочен принимать решение об их выдаче; однако вместо делопроизводителя свидетельствовать копии может уполномоченный руководством участкового суда служащий юстиции;

2.распоряжения и регистрационные действия для поддержания соответствия между поземельной книгой и указанным в абзаце 2 § 2 ведомственным реестром и иным связанным с ней реестром, за исключением распоряжений и регистрационных действий, которые одновременно затрагивают исправление записей правового характера или исправление ошибок о собственности;

3.решения по запросам судов о регистрации или погашении отметки об открытии конкурсного производства и об ограниче- ниях распоряжения имуществом, связанных с конкурсным производством, или отметки о введении производства, связанного с обращением взыскания на имущество и продажей его с публич- ных торгов;

4.исправление регистрационных записей в поземельной книге

îфамилии, месте работы или месте жительства физического лица;

5.изготовление описей, предусмотренных абзацем 2 § 10а.

(3) Положения §§ 6, 7 Закона о вопросах определения альтер-

нативной подсудности следует соответственно применять к делопроизводителю канцелярии.

(4)Если заявляется требование об изменении решения, принятого делопроизводителем канцелярии, то, если делопроизводитель не соответствует данному требованию, решение принимает ведущий поземельную книгу судья. Жалоба подается сначала против решения последнего.

(5)В случаях, предусмотренных § 12b, решение о предоставлении для ознакомления материалов или о выдаче копий при-

365

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

нимает руководство ведомства или уполномоченный им на это служащий. Против решения допускается подача жалобы в соответствии с четвертым разделом. Территориально компетентным является суд, в округе которого ведомство имеет свое местонахождение.

Раздел второй. Регистрация в поземельную книгу

§ 13

(1)Регистрация, если законом не предусмотрено иное, осуществляется только на основании заявления. Заявление уполномочено подать любое лицо, чьи права затрагиваются регистрацией или в чью пользу должна быть осуществлена регистрация.

(2)Точное время, в которое заявление поступает в орган, ведущий поземельные книги, должно быть отмечено на заявлении. Заявление считается поступившим в орган, ведущий поземельные книги, если оно представлено лицу, уполномоченному получать документы. Если оно представлено такому лицу под запись в протоколе, то оно является представленным после внесения записи.

(3)Принимать направленное на регистрацию заявление или запрос и удостоверять момент, в который заявление или запрос поступили в орган, ведущий поземельные книги, вправе только лицо, уполномоченное вести поземельную книгу по данному земельному участку, и служащий канцелярии, назначенный руководством участкового суда в отношении участкового суда или отдельных его отделов. Если заявление или запрос связаны с несколькими земельными участками различных сфер компетенции одного и того же органа, ведущего поземельные книги, то компетентно любое из лиц, принимаемых во внимание в соответствии с предложением 1.

§ 14 Об исправлении поземельной книги путем регистрации пра-

вомочного лица вправе подавать заявление также тот, кто в соответствии с исходящим от правомочного лица подлежащим исполнению правовым основанием вправе потребовать внесения записи в поземельную книгу, если допустимость этой регистрации зависит от предыдущего исправления поземельной книги.

366

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

§ 15 Если требуемый для регистрации содержащий волеизъявление

документ был засвидетельствован или удостоверен нотариусом, то последний считается уполномоченным подать заявление о регистрации от имени лица, имеющего право подавать заявление.

§ 16

(1)Заявление о регистрации, рассмотрение которого связано

ñоговоркой, не может быть удовлетворено.

(2)Если подается заявление о нескольких регистрационных действиях, то заявителем может быть определено, что одно регистрационное действие не может быть осуществлено без других.

§ 17 Если подаются заявления о совершении нескольких регистра-

ционных действий, которыми затрагивается одно и то же право, то позднее заявленные регистрационные действия не могут быть совершены до рассмотрения ранее поданных заявлений.

§ 18

(1)Если имеются препятствия для заявленной регистрации, то орган, ведущий поземельные книги, должен или вернуть заявление с указанием причин, или установить заявителю соразмерный срок для устранения препятствий. В последнем случае по истечении срока заявление должно быть возвращено, если в течение срока препятствия не были устранены.

(2)Если перед удовлетворением заявления подается заявление о совершении другого регистрационного действия, которое затрагивает то же право, то в отношении ранее поданного заявления органом, ведущим поземельные книги, самостоятельно и по своей инициативе должно быть зарегистрированы предварительная запись или возражение; данная регистрация считается рассмотрением этого заявления в смысле параграфа 17. Предварительная запись или возражение погашаются органом, ведущим поземельные книги, самостоятельно и по своей инициативе, если ранее поданное заявление возвращается заявителю.

§ 19 Регистрация осуществляется, если с ней соглашается то лицо,

право которого она затрагивает.

367

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

§ 20 В случае перехода права на земельный участок, а также в слу-

чае установления, изменения содержания или перехода наследственного права застройки регистрация может быть осуществлена, только если представлено требуемое соглашение правомочного лица и другой стороны.

§ 21 Если право, которое затрагивается регистрацией, принадле-

жит соответствующему собственнику земельного участка, то согласие лиц, одобрение которых требуется в соответствии с предложением 2 § 876 Гражданского уложения для прекращения права, необходимо, только если право отмечено на листе на земельный участок.

§ 22

(1)Для исправления поземельной книги предусмотренное

§19 согласие не требуется, если недостоверность подтверждена документами. Это правило применяется, в частности, при регистрации или погашении ограничения на распоряжение.

(2)Исправление поземельной книги путем регистрации собственника или владельца наследственного права застройки, если отсутствует предусмотренный § 14 случай или если недостоверность не подтверждена документами, осуществляется только с одобрения собственника или владельца наследственного права застройки.

§ 23

(1) Право, которое ограничено на срок жизни правомочного лица, если обязательства не выполнены полностью, после его смерти может быть погашено только с согласия правопреемника, если погашение должно быть осуществлено до истечения года со дня смерти правомочного лица или если правопреемник заявил в органе, ведущем поземельные книги, возражение против погашения; возражение должно быть зарегистрировано в поземельной книге по инициативе органа, ведущего поземельные книги. Если правомочное лицо объявлено умершим, то течение годичного срока начинается с вынесения решения суда об объявлении умершим.

368

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

(2) Предусмотренное абзацем 1 согласие правопреемника не требуется, если в поземельной книге зарегистрировано, что для погашения права достаточно доказательства смерти правомочного лица.

§ 24 Положения § 23 следует соответственно применять, если пра-

во утрачивает силу по достижении правомочным лицом определенного возраста или с наступлением иного определенного момента времени или события.

§ 25 Если предварительная запись или возражение зарегистрирова-

ны на основании распоряжения об обеспечении требования, то для погашения не требуется согласия правомочного лица, если распоряжение об обеспечении требований отменено подлежащим исполнению решением. Это правило следует соответственно применять, если предварительная запись или возражение зарегистрированы на основании подлежащего исполнению предварительного судебного решения в соответствии с предписаниями Гражданского процессуального уложения или на основании решения в соответствии с Законом о собственности.

§ 26

(1)Если должен быть зарегистрирован переход ипотеки, поземельного долга или рентного долга, по которым было выдано свидетельство, то вместо согласия на регистрацию достаточно представления передаточной надписи предыдущего кредитора.

(2)Это правило следует соответственно применять, если должно быть зарегистрировано обременение ипотеки, поземельного долга или рентного долга или переход или обременение требования, для которых зарегистрированное право является гарантией в виде залога.

§ 27 Ипотека, поземельный долг или рентный долг могут быть

погашены только с согласия собственника земельного участка. Для погашения путем исправления поземельной книги согласие не требуется, если недостоверность доказана документами.

369

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

§ 28 В согласии на регистрацию или, если таковое не требуется, в

заявлении о регистрации должен быть указан земельный участок в соответствии с поземельной книгой или со ссылкой на лист поземельной книги. Подлежащие отражению денежные суммы должны выражаться в официальной валюте государства; в соответствии с постановлением Федерального министерства юстиции с одобрения Федерального министерства финансов может допускаться указание сумм в единой европейской валюте, в валюте государства-члена Европейского союза или Европейского экономического сообщества или иной валюте, в отношении которой не должны возникнуть сомнения в устойчивости курса, и, если в отношении продолжительности такого допущения имеются эко- номико-политические сомнения, опять могут устанавливаться ограничения.

§ 29

(1)Регистрация может быть осуществлена, только если согласие на регистрацию или иные требующиеся для регистрации волеизъявления доказаны официальными или официально засвидетельствованными документами. Иные предпосылки для регистрации, если орган, ведущий поземельные книги, не считает их общеизвестными, должны быть доказаны официальными документами.

(2)(исключен)

(3)Ходатайства или запросы ведомств, на основании которых должна быть осуществлена регистрация, должны быть подписаны

èснабжены печатью или штампом.

§ 29а Предпосылки пункта 2 § 1179 Гражданского уложения долж-

ны быть достаточно обоснованы; § 29 при этом не применяется.

§ 30 К заявлению о регистрации и доверенности на его подачу

предписания § 29 применяются, только если к заявлению одновременно должно прилагаться требуемое для регистрации волеизъявление.

370

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

§ 31 Ходатайство, которым отзывается заявление о регистрации,

должно быть подано в форме, предусмотренной предложением 1 абзаца 1 и абзацем 3 § 29. Это правило не применяется, если заявление направлено на исправление поземельной книги. Предложение 1 соответственно применяется к ходатайствам, которыми отменяется доверенность на представление заявления о регистрации.

§ 32

(1)Доказательство того, что председатель акционерного общества является зарегистрированном в торговом реестре лицом, направляется в виде выданного судом свидетельства о регистрации.

(2)Данное правило применяется также при доказательстве полномочий на представительство торгового товарищества, партнерства, коммандитного товарищества, коммандитного товарищества на акциях или общества с ограниченной ответственностью.

§ 33 Доказательство того, что между супругами имущество разде-

лено или имеется договорный режим имущества супругов или что предмет принадлежит к личной собственности супруга, направляется в виде выдаваемого судом свидетельства о регистрации имущественных отношений в реестре имущественных прав.

§ 34 Если в случаях, предусмотренных §§ 32, 33, орган, ведущий

поземельные книги, является одновременно регистрирующим судом, то вместо свидетельства достаточно ссылки на реестр.

§ 35

(1) Доказательство порядка наследования может быть представлено только в виде свидетельства о праве на наследство. Однако если порядок наследования зависит от распоряжения на случай смерти, которое содержится в официальном документе, то вместо свидетельства о праве на наследство достаточно представить распоряжение и надпись об открытии распоряжения; если орган,

371

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

ведущий поземельные книги, не считает доказанным порядок наследования на основании данных документов, то он может потребовать представления свидетельства о праве на наследство.

(2)Существование непрерывного режима совместной собственности, а также полномочия исполнителя завещания на распоряжение предметом наследства должны приниматься только на основании предусмотренных §§ 1507, 2368 Гражданского уложения свидетельств; в отношении полномочий исполнителя завещания следует, однако, соответственно применять правила предложения 2 абзаца 1.

(3)При регистрации собственника или сособственника земельного участка орган, ведущий поземельные книги, может обойтись без указанных в абзацах 1 и 2 доказательств и удовлетвориться другими доказательствами, для которых указанная в § 29 форма не является обязательной, если земельный участок или его часть оценивается менее чем в 3.000 евро и получение свидетельства о праве на наследство или указанного в § 1507 Гражданского уложения свидетельства возможно только с несоразмерными затратами денег или усилий. На заявителя может быть при этом наложена обязанность дать равносильное присяге заверение.

§ 36

(1)Если на земельный участок или наследственное право застройки, относящиеся к наследственному имуществу или общему имуществу брачной или продолженной общности имущества супругов, должно быть зарегистрировано право собственника или владельца наследственного права застройки, то для доказательства правопреемства и необходимых для регистрации перехода права собственности ходатайств участников подходит свидетельство суда по наследственным делам или участкового суда, компетентного в соответствии с абзацем 2 § 99 Закона о вопросах определения альтернативной подсудности.

(2)Данное свидетельство может быть выдано, только если: а) имеются предпосылки для выдачи свидетельства о праве на

наследство или брачная имущественная общность супругов была доказана официальным документом и

b) передача ходатайства участника производства одним из способов, соответствующих Положению о поземельных книгах, доку-

372

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

ментально доказана суду по наследственным делам или участковому суду, компетентному в соответствии с абзацем 2 § 99 Закона о вопросах определения альтернативной подсудности.

(3) Предписания о компетенции по принятию соглашения о передаче права собственности не затрагиваются.

§ 37 Положения § 36 следует соответственно применять, если по

ипотеке, поземельному долгу или рентному долгу, которые относятся к наследственному имуществу или общему имуществу брач- ной или продолжаемой имущественной общности, участник производства должен быть зарегистрирован как новый кредитор.

§ 38 В случаях, когда в соответствии с предписаниями закона ве-

домство уполномочено направить в орган, ведущий поземельные книги, запрос о регистрации, регистрация осуществляется на основании запроса ведомства.

§ 39

(1)Регистрация может быть осуществлена, если лицо, права которого она затрагивает, зарегистрировано в качестве правомоч- ного лица.

(2)По ипотеке, поземельному долгу, рентному долгу, по которым было выдано свидетельство, этому равнозначна регистрация кредитора, если он находится в месте выдачи свидетельства

èего кредиторское право доказано в соответствии с § 1155 Гражданского уложения.

§ 40

(1) Если лицо, право которого затрагивается регистрацией, является наследником зарегистрированного правомочного лица, то предписания абзаца 1 § 39 применять не следует, если должны быть зарегистрированы переход или прекращение права или если заявление о регистрации основывается на согласии наследодателя или попечителя над наследственным имуществом или ином подлежащем исполнению правовом основании от наследодателя или попечителя над наследственным имуществом.

373

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

(2) Данное правило распространяется также на регистрацию на основании согласия исполнителя завещания или на основании подлежащего исполнению правового основания от него, если согласие или правовое основание действительны по отношению к наследнику.

§ 41

(1)По ипотеке, по которой выдано свидетельство, только тогда может быть осуществлена регистрация, когда свидетельство предъявлено. Для регистрации возражения предъявления свидетельства не требуется, если регистрация устанавливается обеспе- чительным распоряжением суда и возражение основывается на том, что ипотека или требование, в обеспечение которого она установлена, не существует или имеются возражения в ее существовании, или на том, что ипотека была зарегистрирована неверно. Представления свидетельства не требуется для регистрации предварительной записи о погашении ипотеки в соответствии с

§1179 Гражданского уложения.

(2)Равнозначно представлению свидетельства об ипотеке, если в случаях, предусмотренных §§ 1162, 1170, 1171 Гражданского уложения, на основании судебного решения об исключении прав подается заявление о выдаче нового свидетельства. Если выдача свидетельства после этого не производится или ипотека погашается, то достаточно представить судебное решение об исключении права.

§ 42 Предписания § 41 следует соответственно применять к позе-

мельному долгу и рентному долгу. Однако если право для владельца свидетельства зарегистрировано, то представление свидетельства не требуется только тогда, когда заявление о регистрации основывается на согласии назначенного в соответствии с § 1189 Гражданского уложения представителя или на вынесенном в отношении него судебном решении.

§ 43

(1) По ипотеке на требование из долгового обязательства на предъявителя, основанного на векселе или иной бумаге, которая

374

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

может передаваться путем совершения индоссамента, регистрация может быть осуществлена только тогда, когда данный документ предъявляется; о регистрации следует сделать отметку на документе.

(2) Это правило не применяется, если регистрация должна быть осуществлена на основании согласия представителя, назна- ченного в соответствии с § 1189 Гражданского уложения, или на основании вынесенного в отношении данного представителя судебного решения.

§ 44

(1)Каждая регистрационная запись должна содержать указание на день, в который она осуществлена. Регистрационная запись, если в соответствии с пунктами 2–4 абзаца 2 § 12с совершать данные действия не компетентен делопроизводитель канцелярии, должна, как правило, с указанием полного текста вноситься лицом, уполномоченным вести поземельную книгу, и подтверждаться делопроизводителем канцелярии; она должна быть подписана обоими этими лицами, однако вместо делопроизводителя подпись может поставить назначенный руководством участкового суда служащий юстиции. В случаях, предусмотренных пунктами 2–4 абзаца 2 § 12с, регистрационную запись должны подписать делопроизводитель канцелярии и одновременно или второй служащий канцелярии, или уполномоченный руководством участкового суда служащий юстиции.

(2)Если законом не предусмотрено иное и если объем обременения остается понятным из поземельной книги, при регистрации права, которым обременяется земельный участок, следует ссылаться на согласие на регистрацию. При этом в ссылке следует указывать фамилию нотариуса или наименование нотариальной конторы и соответствующий номер в нотариальном реестре документов, при регистрации на основании запроса (§ 38) – наименование запрашивающего ведомства и номер документа.

(3)При переписывании листа поземельной книги, изложении в новой редакции части листа поземельной книги или в иных случаях переноса регистрационных записей на другой, уже созданный или подлежащий созданию новый лист поземельной книги, следует, если этим не изменяется содержание регистрацион-

375

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

ной записи, делать ссылку на согласие на регистрацию или на другие документы для отражения того объема сведений, который допускается в соответствии с абзацем 2. Если этим не изменяется содержание регистрационной записи, можно отойти от первона- чального ее текста.

§ 45

(1)Если в один раздел поземельной книги следует внести несколько регистрационных записей, то они составляют последовательность, которая соответствует порядку поступлений заявлений по времени; если заявления представлены одновременно, то

âпоземельной книге следует отметить, что регистрационные записи имеют одинаковое старшинство.

(2)Если несколько регистрационных записей, заявления о которых поданы не одновременно, вносятся в разные разделы с указанием одного и того же дня, то в поземельной книге следует отметить, что позднее заявленная регистрация уступает в старшинстве ранее заявленной.

(3)Указанные предписания не следует применять в том слу- чае, когда соотношение регистрационных записей по старшинству не существует или определяется не в зависимости от порядка представления заявлений.

§ 46

(1)Прекращение права или ограничения на распоряжение осуществляется путем регистрации отметки о погашении.

(2)Если при переносе земельного участка или его части на другой лист зарегистрированное право не переносится следом, то оно считается прекращенным в отношении земельного участка или его части.

§ 47 Если право должно быть зарегистрировано за несколькими

лицами, то регистрация должна быть осуществлена таким способом, чтобы были указаны доли правомочных лиц в праве общей собственности или было указано основание общей совместной собственности.

376

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

§ 48

(1)Если несколько земельных участков обременяются одним правом, то на листе каждого земельного участка органом, ведущим поземельные книги, самостоятельно и по своей инициативе должно быть указано обременение. Данное правило также применяется, если правом, наряду с обремененным земельным участком, дополнительно обременяется также иной земельный участок или если в случае перехода части земельного участка на другой лист поземельной книги следом переходит зарегистрированное право.

(2)Если обременение теряет силу, то орган, ведущий поземельные книги, должен проставить отметку об этом самостоятельно и по своей инициативе.

§ 49 Если регистрируются сервитуты или вещные обременения в

виде пожизненной ренты, бессрочной ренты, выдела престарелым, остаточного выдела, то не требуется указания отдельных прав, если сделана ссылка на согласие на регистрацию.

§ 50

(1)При регистрации ипотеки с долевым обязательством на предъявителя достаточно регистрации общей суммы ипотеки с указанием количества, суммы и размера доли.

(2)Это правило следует соответственно применять, если поземельный долг или рентный долг регистрируется за предъявителем свидетельства и право должно быть разделено на части.

§ 51 При регистрации первоначального наследника самостоятельно

органом, ведущим поземельные книги, одновременно должно быть зарегистрировано право последующего наследника и, если первоначальный наследник освобожден от ограничений на право распоряжения, указание на такое освобождение.

§ 52 Если назначен исполнитель завещания, то он должен быть

зарегистрирован при регистрации наследника без необходимости

377

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

заявления дополнительного требования об этом, кроме случаев, когда передаваемое по наследству имущество не подлежит управлению исполнителем завещания.

§ 53

(1)Если оказалось, что орган, ведущий поземельные книги, осуществил регистрацию с нарушением предписаний закона, и в связи с этим поземельная книга стала содержать недостоверную информацию, то органом, ведущим поземельные книги, самостоятельно и по своей инициативе должно быть зарегистрировано возражение. Если оказалось, что регистрационная запись в соответствии со своим содержанием является недопустимой, то она должна быть самостоятельно погашена органом, ведущим поземельные книги.

(2)При ипотеке, поземельном долге, рентном долге для регистрации возражения не требуется предъявления свидетельства, если возражение имеет содержание, указанное в предложении 2 абзаца 1 § 41. Это правило не применяется, если свидетельство о поземельном или рентном долге оформлено на предъявителя.

§ 54 Наложенные на земельный участок публичные обязанности

как таковые не подлежат регистрации в поземельной книге, кроме случаев, когда их регистрация особо допускается или предписана законом.

§ 55

(1)О каждой регистрации должно быть сообщено подавшему заявление нотариусу, заявителю и зарегистрированному собственнику, а также всем указанным в поземельной книге лицам, в чью пользу осуществлена регистрация или чье право ей затрагивается, о регистрации собственника должно быть сообщено также тем лицам, на которых в поземельной книге зарегистрированы ипотека, поземельный долг, рентный долг, вещное обременение или права на указанные права.

(2)Если земельный участок находится в общей собственности, то указанное в абзаце 1 сообщение собственнику следует применять только в отношении того сособственника, с долей кото-

378

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

рого в праве собственности связана регистрация. Указанное правило соответственно применяется также в общей собственности для предусмотренного абзацем 1 сообщения о регистрации собственника, направляемого ипотечному кредитору или прочим правомочным лицам.

(3)Об изменениях в содержащемся в поземельной книге описании земельного участка и о регистрации собственника следует, кроме того, сообщить ведомству, которое ведет указанный в абзаце 2 § 2 ведомственный реестр.

(4)О регистрации отказа от права собственности следует сообщить ведомству, уполномоченному принимать ходатайства о вступлении во владение бесхозяйным недвижимым имуществом,

èведомству, уполномоченному на ведение земельного кадастра. В случаях, предусмотренных абзацем 3 § 15 статьи 233 Вводного закона к Гражданскому уложению, сообщение направляется только казне земли и общине, на территории которой находится земельный участок; община уведомляет известных ей правомочных лиц

èкредиторов.

(5)Если регистрируется отметка, предусмотренная абзацем 1 § 9, то орган, ведущий поземельные книги, должен сообщить об этом органу, ведущему лист поземельной книги по обременяемому земельному участку. Если такая отметка зарегистрирована, то орган, ведущий лист поземельной книги по обременяемому земельному участку, должен сообщать органу, ведущему поземельные книги по господствующему земельному участку, о любом изменении или прекращении права.

(6)Сообщение должно дословно повторять регистрационную запись. Оно должно также содержать указание на место регистрационной записи в поземельной книге, фамилию собственника земельного участка, а при переходе права собственности также фамилию прежнего собственника. В сообщении может также содержаться описание соответствующего земельного участка в соответствии с указанным в абзаце 2 § 2 ведомственным реестром, а при переходе права собственности также почтовый адрес нового собственника.

(7)От сообщения можно полностью или частично отказаться.

(8)Иные предписания о сообщении о регистрации в поземельной книги остаются неприкосновенными.

379

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

§ 55à

(1)Если в орган, ведущий поземельные книги, в отношении земельного участка поступают заявления и запросы, рассматривать которые кроме данного органа компетентен и другой орган, ведущий поземельные книги, или несколько других органов, ведущих поземельные книги, то каждый принимающий участие орган, ведущий поземельные книги, должен направлять копии своих распоряжений другим принимающим участие органам, ведущим поземельные книги.

(2)Если по совокупным правам (§ 48) поземельные книги ведутся различными органами, то о регистрации, а также распоряжениях, которыми возвращаются заявления и запросы о регистрации, следует уведомлять другие участвующие органы, ведущие поземельные книги.

§ 55b

Если орган, ведущий поземельные книги, на основании правовых предписаний должен направлять в суды, административные органы или иные ведомства сообщения, связанные с регистрационными записями в поземельной книге, заинтересованное лицо не должно быть уведомлено. Указанное правило применяется также в случае, предусмотренном § 55а.

Раздел третий. Ипотечное свидетельство, свидетельство

îпоземельном долге, свидетельство о рентном долге

§56

(1)Ипотечное свидетельство выдается органом, ведущим поземельные книги. Оно должно быть озаглавлено как ипотечное свидетельство, содержать денежную сумму ипотеки и указание на обременяемый земельный участок, а также быть скреплено подписью и печатью или штампом.

(2)Ипотечное свидетельство должно быть подписано уполномоченным вести поземельную книгу лицом и делопроизводителем канцелярии. Однако вместо делопроизводителя канцелярии подпись может поставить назначенный руководством участкового суда служащий юстиции.

380

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

§ 57

(1)Ипотечное свидетельство должно содержать номер листа поземельной книги и содержание относящейся к ипотеке регистрационной записи. Обременяемый земельный участок должен указываться под порядковым номером, под которым он внесен в инвентарную опись поземельной книги. Зарегистрированные в соответствии с § 1179 Гражданского уложения к данной ипотеке предварительные записи о погашении ипотеки не должны вклю- чаться в ипотечное свидетельство.

(2)Если изменяются указанные в предложениях 1 и 2 абзаца 1 данные, то ипотечное свидетельство по заявлению должно быть дополнено, если его дополнение уже не осуществлено в соответствии с другими предписаниями.

§ 58

(1)Если выдается документ о требовании, в обеспечение которого существует ипотека, то данный документ должен быть сшит с ипотечным свидетельством. Если содержание данного документа распространяется на другие вопросы, то достаточно, чтобы с ипотечным свидетельством была сшита публично засвидетельствованная выписка из документа.

(2)(исключен)

(3)Доказательством того, что выражающий обязательство документ не был выдан, служит направленное на это ходатайство собственника.

§ 59

(1)О совокупной ипотеке должно быть выдано только одно ипотечное свидетельство. Оно должно быть подписано только одним уполномоченным вести поземельные книги лицом и одним делопроизводителем канцелярии или назначенным служащим юстиции (абзац 2 § 58), также тогда, когда в отношении обременяемых земельных участков указанные действия компетентны совершать разные лица.

(2)Если поземельные книги по обременяемым земельным участкам ведутся разными органами, то каждый орган должен выдать отдельное свидетельство в отношении земельного участка, лист поземельной книги по которому он ведет; свидетельства должны быть сшиты между собой.

381

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

§ 60

(1)Ипотечное свидетельство должно быть выдано собственнику земельного участка, в случае повторной выдачи – кредитору.

(2)К отступающему от этого правила требованию собственника или кредитора следует соответственно применять предложение 1 абзаца 1 § 29.

§ 61

(1)Органом, ведущим поземельные книги, или нотариусом может быть изготовлено свидетельство на часть ипотеки.

(2)Свидетельство на часть ипотеки должно быть озаглавлено как свидетельство на часть ипотеки, а также содержать заверенную копию указанных в предложении 2 абзаца 1 § 56 данных из прежнего свидетельства, обозначать часть ипотечного требования,

ñкоторой оно связано, а также быть скреплено подписью и печа- тью или штампом. Оно должно, кроме того, включать в себя заверенную копию иных данных из прежнего свидетельства и содержащихся в нем отметок. Сшитый с прежним свидетельством долговой документ должен в засвидетельствованной копии быть сшит со свидетельством на часть ипотеки.

(3)Если свидетельство на часть ипотеки изготавливается органом, ведущим поземельные книги, то к подписи на нем следует применять абзац 2 § 56.

(4)Об изготовлении свидетельства на часть ипотеки должна быть сделана отметка в прежнем свидетельстве.

§ 62

(1)Регистрации, которые осуществляются по ипотеке, должны быть отмечены органом, ведущим поземельные книги, в ипотечном свидетельстве; отметка должна быть скреплена подписью

èпечатью или штампом. Предложение 1 не применяется при регистрации предварительной записи о погашении ипотеки в соответствии с § 1179 Гражданского уложения.

(2)К подписи следует применять абзац 2 § 56.

(3)В случаях, предусмотренных абзацем 1 § 53, орган, ведущий поземельные книги, должен потребовать от владельца свидетельства предъявить его. В подобных случаях он должен, если в предусмотренных предложением 2 абзаца 1 § 41 и абзацем 2 § 53 случаях свидетельство не предъявлено, поступить так, чтобы впоследствии проставить в свидетельстве отметку о возражении.

382

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

§ 63 Если после выдачи ипотечного свидетельства данной ипоте-

кой обременяется еще и другой земельный участок, поземельная книга по которому ведется тем же самым органом, то, если не подается заявление о выдаче нового свидетельства по совокупной ипотеке, дополнительное обременение должно быть отмечено в прежнем свидетельстве и одновременно содержание свидетельства должно быть дополнено в соответствии с § 57 в отношении другого земельного участка.

§ 64 В случае раздела совокупной ипотеки на отдельные земельные

участки в отношении каждого земельного участка следует выдать новое свидетельство.

§ 65

(1)Если в соответствии с абзацем 1 § 1177 или в соответствии с § 1198 Гражданского уложения ипотека преобразуется в поземельный долг или рентный долг, то, если не подается заявление о выдаче нового свидетельства, в прежнем свидетельстве должна быть сделана отметка о регистрации преобразования права

èсшитый со свидетельством долговой документ должен быть откреплен.

(2)Данное правило также применяется, если в соответствии с § 1180 Гражданского уложения требование, в обеспечение которого установлена ипотека, заменяется другим требованием.

§ 66 Если требования кредитора обеспечены несколькими ипотека-

ми, которые имеют одинаковое старшинство или по старшинству следуют непосредственно одна за другой, то ему по его заявлению с согласия собственника по нескольким ипотекам должно быть выдано одно свидетельство таким способом, чтобы данное свидетельство охватывало все без исключения ипотеки.

§ 67 Заявление правомочного лица о выдаче нового свидетельства

должно быть удовлетворено, если представляется прежнее свиде-

383

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

тельство или в случаях, предусмотренных §§ 1162, 1170, 1171 Гражданского уложения – решение суда об исключении требования.

§ 68

(1)Если выдается новое свидетельство, то оно должно вклю- чать сведения, что оно заменяет прежнее свидетельство.

(2)Отметки, которые в соответствии с §§ 1140, 1145, 1157 Гражданского уложения принимаются во внимание для правоотношений между кредитором и собственником, должны быть перенесены в новое свидетельство.

(3)О выдаче свидетельства должна быть сделана отметка в поземельной книге.

§69

Если ипотека погашается, то свидетельство должно быть сделано непригодным к использованию; данное правило также применяется, если выдача свидетельства по ипотеке впоследствии исключается или если вместо прежнего свидетельства выдается новое ипотечное свидетельство, свидетельство о поземельном долге, свидетельство о рентном долге. Сшитый с прежним свидетельством долговой документ должен быть откреплен и, если он не должен быть сшит с новым ипотечным свидетельством, возвращен.

§ 70

(1)Предписания §§ 56–69 следует соответственно применять

êсвидетельству о поземельном долге и свидетельству о рентном долге. Свидетельство о рентном долге должно также содержать сумму выкупа ренты.

(2)Если зарегистрированный для владельца свидетельства поземельный долг или рентный долг разделяется на части, то в отношении каждой части должно быть изготовлено отдельное свидетельство.

Раздел четвертый. Жалобы

§ 71

(1) В отношении решений органа, ведущего поземельные книги, существует средство правовой защиты в виде жалобы.

384

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

(2) Жалоба против внесения регистрационной записи недопустима. В случае подачи жалобы может быть, однако, потребовано, чтобы на орган, ведущий поземельные книги, была возложена обязанность зарегистрировать в соответствии с § 53 возражение или осуществить погашение записи.

§ 72 Решение по жалобе принимает земельный суд, в округе кото-

рого находится орган, ведущий поземельные книги.

§ 73

(1)Жалоба может быть подана в орган, ведущий поземельные книги, или в суд, уполномоченный рассматривать жалобу.

(2)Жалоба должна быть подана путем представления в суд, уполномоченный рассматривать жалобу, или путем внесения в протокол в органе, ведущим поземельные книги, или в канцелярии суда, уполномоченного рассматривать жалобы.

§ 74 Жалоба может быть основана также на новых фактах и доказа-

тельствах.

§ 75 Если орган, ведущий поземельные книги, считает жалобу обо-

снованной, он обязан ее удовлетворить.

§ 76

(1)Суд, уполномоченный рассматривать жалобу, перед принятием решения вправе издать определение об обеспечении требований, в частности, поручить органу, ведущему поземельные книги, зарегистрировать предварительную запись или возражение, или распорядиться о приостановлении исполнения обжалованного решения.

(2)Предварительная запись или возражение (абзац 1) погашаются самостоятельно и по своей инициативе органом, ведущим поземельные книги, если жалоба была отозвана или в ее удовлетворении было отказано.

(3)Жалоба только тогда имеет отлагательное действие, когда она направлена против распоряжения, которым устанавливается штраф.

385

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

§ 77 Решение суда, уполномоченного рассматривать жалобу, долж-

но быть обосновано и должно быть сообщено лицу, подавшему жалобу.

§ 78 Против решения суда, уполномоченного рассматривать жало-

бу, имеется средство правовой защиты в виде последующей жалобы, если решение вызывает нарушение прав. Следует соответственно применять §§ 546, 547, 559, 561 Гражданского процессуального уложения.

§ 79

(1)По последующей жалобе решение принимает верховный суд земли.

(2)Если верховный суд земли при толковании норм федерального права, относящегося к законодательству о поземельных книгах, желает отойти от вынесенной по последующей жалобе решения другого верховного суда земли, однако если по данному правовому вопросу уже вынесено решение Имперского суда, Высшей судебной палаты по британской оккупационной зоне, Федеральной судебной палаты, то он должен направить последующую жалобу в Федеральную судебную палату с обоснованием своей правовой позиции. Определение о направлении следует сообщить лицу, подавшему жалобу.

(3)В случае, предусмотренном абзацем 2, решение по последующей жалобе принимает Федеральная судебная палата.

§ 80

(1)Последующая жалоба может быть подана в орган, ведущий поземельные книги, в суд земли или в верховный суд земли. Если она подается путем заявления частной жалобы, то частная жалоба должна быть подписана адвокатом. Привлечение адвоката не обязательно, если жалоба подается административным органом или нотариусом, который в соответствии с § 15 подал заявление

îрегистрации.

(2)Суд земли и орган, ведущий поземельные книги, не уполномочены соглашаться с последующей жалобой.

386

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

(3) В остальном следует соответственно применять предписания о жалобе.

§ 81

(1)По жалобам принимает решение в суде земли – палата по гражданским делам, в верховном суде земли – сенат по гражданским делам.

(2)Следует соответственно применять предписания Гражданского процессуального уложения об отводе и отстранении участников судебного процесса, а также предписания §§ 132 и 138 Закона о судоустройстве.

(3)Следует соответственно применять предписание § 29а Закона о вопросах определения альтернативной подсудности о продолжении процесса при нарушении права на судебное заслушивание.

(4)Федеральное правительство и правительства земель определяют своими постановлениями, каждое в своей сфере, момент,

ñкоторого в суд могут направляться электронные документы, а также формы, подходящие для обработки документов. Правительства земель вправе путем издания постановления передавать это полномочие управлениям юстиции земель. Допустимость электронных документов может быть ограничена для отдельных судов или процессов.

Раздел пятый. Производства органа, ведущего поземельные книги, в особых случаях

I.Принуждение сделать исправление в поземельной книге

§82

Если в связи с тем, что переход права произошел без регистрации в поземельной книге, она в отношении регистрационной записи о собственнике стала содержать недостоверные сведения, то орган, ведущий поземельные книги, должен наложить на собственника или исполнителя завещания, осуществляющего управление земельным участком, обязанность подать заявление об исправлении поземельной книги и раздобыть необходимые для исправления поземельной книги документы. Орган, ведущий поземельные книги, обязан отсрочить осуществление этих мер, если к тому имеются веские причины.

387

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

§ 82а Если имеются предпосылки § 82, но производство по при-

нуждению осуществить исправление в поземельной книге не может быть осуществлено или нет надежды на его успешный исход, то орган, ведущий поземельные книги, может исправить поземельную книгу самостоятельно и по своей инициативе. В этом случае орган, ведущий поземельные книги, может запросить суд по наследственным делам о розыске наследников собственника.

§ 83 Суд по наследственным делам, который выдал свидетельство

о праве на наследство или еще только разыскал наследников, должен, если ему известно, что в наследственную массу входит земельный участок, направить в компетентный орган, ведущий поземельные книги, уведомление об открытии наследства и о наследниках. Если завещание или договор о наследовании открываются, то суд, если ему известно, что в состав наследственной массы входит земельный участок, должен направить компетентному органу, ведущему поземельные книги, сообщение об открытии наследства и о лицах, вступивших в наследование, если ему известны их адреса, сослаться на то, что из-за открытия наследства поземельная книга стала содержать недостоверные сведения, и на то, какие налогово-правовые льготы имеются за исправление записей в поземельной книге.

II.Погашение утративших силу регистрационных записей

§84

(1)Орган, ведущий поземельные книги, может самостоятельно

èпо своей инициативе погасить регистрационную запись о праве как утратившую силу в соответствии со следующими предписаниями. Предложение 1 соответственно применяется к отметке о погашении задолженности, если данная отметка зарегистрирована на основании Закона от 1 июня 1933 года о регулировании отношений по задолженностям в сельском хозяйстве.

(2)Регистрационная запись является утратившей силу:

а) если право, с которым она связана, не существует и его возникновение исключено;

388

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

b) если право, с которым она связана, не может в дальнейшем осуществляться по фактическим причинам.

(3) К правам в смысле абзацев 1 и 2 относятся также предварительные записи, возражения, ограничения на распоряжение, отметки об отчуждении собственности и иные подобные записи.

§ 85

(1)Орган, ведущий поземельные книги, должен начинать производство по погашению утратившей силу регистрационной записи в основном только в том случае, если особые внешние обстоятельства (например, переписывание листа поземельной книги изза нечитаемости, частичного отчуждения или нового обременения земельного участка на основании ходатайства участника) дают для этого достаточное основание и имеются основания предполагать, что регистрационная запись является утратившей силу.

(2)Орган, ведущий поземельные книги, по свободному усмотрению решает, следует ли начинать и проводить производство по погашению регистрационной записи; это решение не подлежит обжалованию.

§ 86 Если участник производства заявил ходатайство о возбужде-

нии производства по погашению регистрационной записи, то орган, ведущий поземельные книги, должен обосновать решение, которым отказывается в начале производства или которым прекращается начатое производство.

§ 87 Регистрационная запись должна быть погашена:

а) если из фактов или правоотношений, которые установлены соответствующим требованиям настоящего закона способом, следует, что регистрационная запись является утратившей силу;

b) если заинтересованному лицу вручено извещение о погашении записи и он не заявил возражение в срок, подлежащий одновременно с этим установлению органом, ведущим поземельные книги;

с) если обоснованным и вступившим в законную силу определением установлен тот факт, что регистрационная запись является утратившей силу.

389

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

§ 88

(1)Орган, ведущий поземельные книги, может принудить владельца ипотечного свидетельства, свидетельства о поземельном долге или свидетельства о рентном долге, а также документов, указанных в §§ 1154, 1155 Гражданского уложения, представить эти документы.

(2)§ 16 Закона о вопросах определения альтернативной подсудности подлежит применению к извещению о погашении регистрационной записи (§ 87 пункт b) и к определению об установлении факта (§ 87 пункт с) с учетом следующих положений:

а) не подлежит применению § 184 Гражданского процессуального уложения;

b) извещение о погашении регистрационной записи (§ 87 пункт b) не может быть вручено публично;

с) определение об установлении факта (§ 87 пункт с) может быть вручено публично также тогда, когда личность участника, которому должно быть осуществлено вручение, неизвестна.

§ 89

(1)Жалоба (§ 71) против определения об установлении факта должна быть подана в течение двух недель после вручения обжалуемого решения лицу, подающему жалобу. Орган, ведущий поземельные книги, и суд, уполномоченный рассматривать жалобу, может в особых случаях своим решением установить более длительный срок.

(2)На предназначенной для вручения копии определения должна стоять отметка о том, допускается ли обжалование решения,

èв какое ведомство, в какой форме и в течение какого срока должна быть подана жалоба.

III.Упорядочивание отношений старшинства

§ 90 Орган, ведущий поземельные книги, по особому случаю, в

частности, при переписывании нечитаемых поземельных книг, по собственной инициативе или по заявлению может исправлять неясности и неточности.

390

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

§ 91

(1)Перед переписыванием нечитаемого листа поземельной книги орган, ведущий поземельные книги, должен проверить, являются ли отношения старшинства неясными или неточными,

èкажется ли в соответствии с данными обстоятельствами целесообразным их упорядочивание. Орган, ведущий поземельные книги, принимает решение об этом по свободному усмотрению. Решение не подлежит обжалованию.

(2)Определение, которым начинается производство, должно быть вручено всем участникам производства.

(3)О начале производства должна быть проставлена отметка в поземельной книге.

(4)Определение, которым отклоняется заявление о начале производства, должно быть направлено только лицу, представившему данное заявление.

§ 92

(1) Участниками производства являются:

а) тот, кто ко времени регистрации отметки (§ 91 абзац 3) является зарегистрированным в поземельной книге собственником, и, если земельный участок обременен ипотекой (поземельным долгом, рентным долгом) зарегистрированные в поземельной книге собственники иных земельных участков, обремененных этим правом;

b) лица, в пользу которых на указанный в пункте «а» момент зарегистрировано или гарантировано регистрацией право на земельный участок или право на обременяющее земельный участок право;

с) лица, которые в производстве заявляют о своем праве на земельный участок или на обременяющее земельный участок право и подтверждают свое право по требованию органа, ведущего поземельные книги, или по требованию другого участника производства.

(2) Не является участником производства тот, чье право не затрагивается исправлением старшинства регистрационных записей.

§ 93 Если лицо, зарегистрированное в поземельной книге в каче-

стве собственника или правомочного лица, не является право-

391

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

мочным лицом, то оно должно незамедлительно после вручения определения о начале производства сообщить это органу, ведущему поземельные книги, и указать, что ему известно о правомоч- ном лице. Письменное указание на эту обязанность должно быть ему вручено одновременно с определением о начале производства.

§ 94

(1)Орган, ведущий поземельные книги, вправе по собственной инициативе провести расследование того, принадлежит ли собственность или зарегистрированное право зарегистрированному правомочному лицу или иному лицу, и собрать необходимые для этого доказательства. В какой мере подлежит применению

§35, решает орган, ведущий поземельные книги, по свободному усмотрению.

(2)Установленное правомочное лицо с момента его установления также считается участником производства.

(3)Если имеются сомнения о том, кто из нескольких лиц является правомочным лицом, то все эти лица считаются участниками производства.

§ 95

(1)Если в ходе производства личность правомочного лица меняется, то новое правомочное лицо считается участником производства с момента, когда его личность становится известной органу, ведущему поземельные книги.

(2)Указанное правило применяется также в случае, если в ходе производства возникает новое право на земельный участок или на обременяющее земельный участок право, которое затрагивается производством.

§ 96 Если личность или место нахождения правомочного лица или

его представителя неизвестны, то орган, ведущий поземельные книги, может назначить правомочному лицу попечителя в производстве по упорядочиванию отношений старшинства регистрационных записей. В попечительстве вместо суда по делам опеки выступает орган, ведущий поземельные книги.

392

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

§ 97

(1)Если участник производства не проживает внутри страны,

èон не назначил проживающее внутри страны уполномоченное лицо, то орган, ведущий поземельные книги, может распорядиться, чтобы данный участник производства назначил проживающее внутри страны уполномоченное лицо для получения предназначенных участнику производства сообщений или для участия в производстве.

(2)Если орган, ведущий поземельные книги, потребовал этого, то, если участник производства не назначил уполномоченное лицо, после приглашения на первое заседание в производстве последующие сообщения можно осуществлять таким способом, чтобы подлежащие вручению документы направлялись участнику производства по почте по адресу проживания; на почтовых сообщения следует делать отметку «заказное». Вручение считается осуществленным после отправления на почту, даже если сообщение было возвращено в связи с отсутствием и неизвестностью адресата.

§ 98 Официальное вручение не допускается.

§ 99 Орган, ведущий поземельные книги, может потребовать от

владельца ипотечного свидетельства, свидетельства о поземельном долге, свидетельства о рентном долге, а также документов, подобных указанным в §§ 1154, 1155 Гражданского уложения, представить эти документы.

§ 100 Орган, ведущий поземельные книги, должен пригласить уча-

стников производства на слушание по упорядочению отношений старшинства регистрационных записей. Приглашение должно содержать ссылку на то, что слушание по упорядочению отношений старшинства регистрационных записей будет проведено вне зависимости от отсутствия участника производства.

§ 101

(1) Срок между приглашением и датой слушания должен составлять минимум две недели.

393

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

(2) Это правило не следует применять к переносу даты слушания, а также к дате продолжения слушания. Лиц, приглашенных на прежнее слушание, не обязательно уведомлять о дате нового слушания, если она была объявлена.

§ 102

(1)При проведении слушания орган, ведущий поземельные книги, должен попытаться привести участников производства к единому мнению об истинном положении соотношения регистрационных записей по старшинству. Если присутствующие участники производства приходят к единому мнению, то орган, ведущий поземельные книги, должен зафиксировать это соглашение в документах. Отсутствующий участник производства может дать свое одобрение этого соглашения в виде публичного или публично засвидетельствованного документа.

(2)Если участники производства приходят к соглашению, то поземельная книга должна быть переписана в соответствии с соглашением.

§ 103 Если участники производства не приходят к единому мне-

нию, то орган, ведущий поземельные книги, делает им предложение о новом порядке старшинства. Орган, ведущий поземельные книги, может предложить изменения существующего соотношения регистрационных записей по старшинству, если это необходимо для возникновения ясного порядка старшинства регистрационных записей.

§ 104

(1)Предложение должно быть вручено участникам производства с указанием на то, что они в течение месячного срока после вручения вправе заявить возражение в орган, ведущий поземельные книги. В особых случаях может быть определен более долгий срок.

(2)Возражение должно быть подано в письменной форме или

âвиде ходатайства в протокол у делопроизводителя канцелярии участкового суда; в последнем случае срок подачи возражения счи- тается соблюденным, если ходатайство внесено в течение срока.

394

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

§ 105

(1)Участнику производства, который без вины был не способен соблюсти срок (§ 104), орган, ведущий поземельные книги, должен по требованию данного участника производства предоставить ему восстановление прежнего состояния, если он в те- чение двух недель после отпадения препятствий подал возражение и достаточно обосновал обстоятельства для восстановления прежнего состояния.

(2)Решение, которым предоставляется восстановление прежнего состояния, не подлежит обжалованию; против решения, которым заявление о восстановлении объявляется недопустимым или отклоняется, допускается частная жалоба в соответствии с предписаниями Закона о вопросах определения альтернативной подсудности.

(3)Заявление о восстановлении не может больше быть подано после того, как будет зарегистрирован новый порядок регистрационных записей или если после окончания пропущенного срока истек один год.

§ 106

(1)Если в суде находится на рассмотрении спор, предметом которого является соотношение регистрационных записей на земельный участок по старшинству, то производство по заявлению участника производства должно быть приостановлено до оконча- ния спора.

(2)Орган, ведущий поземельные книги, может также по собственной инициативе приостановить производство и с указанием срока поручить участникам производства или некоторым из них добиться (привести) решения суда, рассматривающего спор, если установление нового ясного порядка старшинства регистрационных записей зависит от решения спора по существующему соотношению регистрационных записей по старшинству.

§ 107 Если спор разрешен, то орган, ведущий поземельные книги,

только в том случае продолжает производство, если оно еще нужно для того, чтобы сделать более ясным порядок регистрационных записей по старшинству.

395

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

§ 108

(1)По истечении срока подачи возражений орган, ведущий поземельные книги, устанавливает своим определением новый порядок старшинства регистрационных записей, если нет повода сделать новое предложение. При этом он одновременно принимает решение по неразрешенным возражениям; в этом случае решение должно содержать основания.

(2)Если по возражению принимается решение, то определение должно быть вручено всем участникам производства.

§ 109 Орган, ведущий поземельные книги, может в любое время

прекратить производство, если его продолжение будет безрезультатным. Определение о прекращении производства обжалованию не подлежит.

§ 110

(1)Если орган, ведущий поземельные книги, в определении, которым утвержден новый порядок старшинства регистрационных записей, принял решение по возражению, то против определения допускается частная жалоба в соответствии с предписаниями Закона о вопросах альтернативной подсудности.

(2)Последующая жалоба не допускается.

§ 111 Если был установлен и вступил в силу новый порядок стар-

шинства регистрационных записей, то орган, ведущий поземельные книги, должен переписать поземельную книгу в соответствии с этим порядком.

§ 112 Если зарегистрирован новый порядок старшинства регистра-

ционных записей (абзац 2 § 102, § 111), то он занимает место прежнего порядка старшинства регистрационных записей.

§ 113 Если регистрируется новый порядок старшинства регистраци-

онных записей (абзац 2 § 102, § 111), или если производство

396

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

прекращается (§ 109), то отметка о начале производства должна быть погашена.

§ 114 Расходы в производстве первой инстанции орган, ведущий

поземельные книги, разделяет между участниками производства по справедливому усмотрению.

§ 115 Если производством был разрешен спор в суде, то каждая

сторона спора несет возникшие из-за нее дополнительные внесудебные расходы. Общие судебные расходы не возлагаются ни на кого.

Раздел шестой. Добавление листов поземельной книги

§ 116

(1)Для земельного участка, который не имеет листа поземельной книги при создании поземельной книги, без ущерба для абзацев 2–9 § 3 по инициативе органа, ведущего поземельные книги, создается лист поземельной книги.

(2)Производство по добавлению листа поземельной книги осуществляется в соответствии с правилами §§ 117–125.

§ 117 Орган, ведущий поземельные книги, должен запросить ком-

петентное ведомство о передаче заверенной выписки из ведомственного реестра, имеющего значение для описания земельного участка в поземельной книге.

§ 118 Для установления собственности на земельный участок орган,

ведущий поземельные книги, должен по собственной инициативе провести требующееся расследование и собрать соответствующие доказательства.

§ 119 Орган, ведущий поземельные книги, для установления право-

мочного лица вправе дать объявление в соответствии с §§ 120 и 121.

397

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

§ 120 В объявлении следует указать:

1.уведомление о предстоящем добавлении листа поземельной книги;

2.описание земельного участка, его местоположение, особенности и размер в соответствии с ведомственным реестром, имеющим значение для описания земельного участка в поземельной книге;

3.описание лица, владеющего земельным участком как своим собственным, если данное лицо известно органу, ведущему поземельные книги, или подлежит установлению;

4.требование к лицам, имеющим претензии на собственность, заявить о своем праве и обосновать его в устанавливаемый органом, ведущим поземельные книги, срок, составляющий минимум шесть недель, в противном случае их право не будет учитываться при добавлении листа поземельной книги.

§ 121

(1)Объявление следует разместить на предназначенном для размещения официальных сообщений информационном стенде органа, ведущего поземельные книги, и один раз опубликовать в печатном издании, предназначенном для опубликования официальных сообщений органа, ведущего поземельные книги. Орган, ведущий поземельные книги, может распорядиться, что опубликование может быть осуществлено несколько раз и дополнительно в других печатных изданиях, или, если стоимость земельного участка составляет менее 3.000 евро, что опубликование не осуществляется вообще.

(2)Объявление должно быть размещено в общинах, на территории которых расположен земельный участок, в предназначенных для размещения официальных сообщений местах или быть объявлено иным принятым в соответствующей местности способом. Это правило не применяется, если в общинах не предусмотрено размещение официальных сообщений для ознакомления и иное принятое в соответствующей местности объявление сводится лишь к дополнительному опубликованию в печатном издании, указанном абзаце 1.

(3)Орган, ведущий поземельные книги, обязан по собственной инициативе вручить объявление известным ему лицам, имеющим претензии на собственность.

398

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

§ 122 Лист поземельной книги, если не была проведена процедура

размещения объявления (§§ 120, 121), может быть добавлен только после того, как в общинах, на территории которых расположен земельный участок, будет публично объявлено о предстоящем добавлении листа и о фамилии подлежащего регистрации в качестве собственника лица и после объявления истечет один месяц; вид объявления определяется органом, ведущим поземельные книги.

§ 123 В качестве собственника в поземельной книге следует зарегис-

трировать:

1.установленного собственника;

2.иначе – лицо, владеющее земельным участком как своим собственным, право собственности которого было доказано органу, ведущему поземельные книги;

3.иначе – лицо, право собственности которого в связи с положением вещей представляется наиболее вероятным органу, ведущему поземельные книги.

§ 124

(1)Ограниченные вещные права или иные ограничения собственности при добавлении листов в поземельную книгу регистрируются только в том случае, если они заявлены органу, ведущему поземельные книги, и либо подтверждены публичными или публично засвидетельствованными документами, истолкованное содержание которых исходит от собственника, либо признаны собственником.

(2)Собственник должен быть заслушан о том, признает ли он ограничение. Если он оспаривает заявленное право, то право, если оно достаточно обосновано, обеспечивается путем регистрации возражения.

(3)Старшинство права должно быть зарегистрировано в соответствии с законами, применяющимися во время его возникновения, и, если на основании этого старшинство определить не получается, в соответствии с последовательностью их заявления.

399

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

§ 125 Подача жалобы против добавления листа поземельной книги

не допускается. В случае подачи жалобы может быть, однако, потребовано, чтобы на орган, ведущий поземельные книги, была возложена обязанность зарегистрировать в соответствии с § 53 возражение или осуществить погашение записи.

Раздел седьмой. Поземельные книги, ведущиеся на машинном носителе

§ 126

(1)Правительства земель могут своими постановлениями определить, что поземельная книга полностью или в определенном объеме ведется в машиночитаемой форме в виде автоматизированной базы данных. При этом должно обеспечиваться, чтобы:

1. соблюдались основные положения о порядке обработки данных, в частности, принимались меры против утраты данных, а также делались копии массивов данных актуальные, как минимум, в течение дня, и первоначальные массивы данных и их копии хранились с надлежащими мерами безопасности;

2. осуществляемые регистрационные действия сразу же вносились

âпамять компьютера, и их содержание могло быть в течение длительного срока воспроизведено без изменений в читаемой форме;

3. были предприняты меры в соответствии с приложением к настоящему закону.

Правительства земель могут своим постановлением передавать управлениям юстиции земель полномочие, предусмотренное предложением первым.

(2)Ведение поземельных книг в машиночитаемом виде вклю- чает в себя также создание и ведение реестра собственников и земельных участков, а также иных реестров, необходимых для ведения поземельной книги на машиночитаемом носителе. Орган, ведущий поземельные книги, может для ведения поземельных книг на машиночитаемом носителе пользоваться реестрами, сходными с указанными в предложении 1, которые созданы ведомством, уполномоченным вести земельный кадастр; указанное ведомство вправе пользоваться предусмотренными в предложении 1 реестрами, если это необходимо для ведения земельного кадастра.

400

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

(3) По поручению компетентного в соответствии с § 1 органа, ведущего поземельные книги, обработка данных может осуществляться на оборудовании другого государственного учреждения или на оборудовании юридического лица публичного права, если это обеспечивает упорядоченное решение вопросов, связанных с ведением поземельных книг.

§ 127

(1)Правительства земель своим постановлением, которое вправе издать также управления юстиции земель, могут определить, что орган, ведущий поземельные книги:

1. может с использованием каналов связи вносить из земельного кадастра в поземельную книгу и предусмотренные абзацем 2 § 126 реестры изменения номера, под которым земельный участок ведется в земельном кадастре, которые не связаны с изменением границ земельного участка по периметру, а также содержащиеся в земельном кадастре сведения о фактическом описании земельного участка;

2. передает по каналам связи ведомствам, уполномоченным вести земельный кадастр, части поземельной книги, а также данные инвентарной описи и первого раздела.

(2)Если орган, ведущий поземельные книги, в соответствии

ñпредписаниями федерального права обязан направить суду или административному органу сообщение о регистрации, то эта обязанность не относится к сведениям, внесенным из земельного кадастра в поземельную книгу в соответствии с абзацем 1.

§ 128

(1)Поземельная книга, ведущаяся на машинном носителе, для листов поземельной книги применяется вместо прежней поземельной книги, если это разрешено. Разрешение должно быть дано, если регистрационные записи этого листа поземельной книги внесены в сегмент памяти, предназначенный для регистрационных записей поземельной книги.

(2)Отметка о закрытии в прежней поземельной книге должна быть подписана только лицом, компетентным ставить подпись

âсоответствии с предложением 2 абзаца 1 § 44.

401

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

§ 129

(1)Регистрация считается осуществленной, если регистрационная запись внесена в предназначенный для этого сегмент памяти и впоследствии ее содержание может быть без изменений воспроизведено в читаемой форме. Следует проверить с помощью подтверждающих индикаторов или иным подходящим способом, наступили ли эти условия.

(2)Каждая регистрационная запись должна содержать день, в который она внесена. В регистрационных записях, которые вносятся в соответствии с абзацем 1 § 127, в отступление от предложения 1 указание дня регистрации в поземельной книге не требуется.

§ 130 Предложение 1, вторая часть предложения 2, предложение 3

абзаца 1 § 44 не применяются при ведении поземельной книги на машинном носителе; первая часть предложения 2 абзаца 1 § 44 применяется с учетом того, что уполномоченное вести поземельную книгу лицо также может принять решение о регистрации. Если для регистрации не требуется особого разрешения, то запись должна быть соответствующе подтверждена документами или иным способом удостоверена лицом, принимающим решение о регистрации.

§ 131 Если поземельная книга ведется на машинном носителе в виде

автоматизированной базы данных, то вместо копии распечатки и вместо заверенной копии применяется ведомственная распечатка. Распечатки не подписываются. Ведомственная распечатка должна содержать слова «ведомственная распечатка» и быть скреплена ведомственной печатью или штампом; она равнозначна заверенной копии.

§ 132 Ознакомление с поземельной книгой, ведущейся на машин-

ном носителе, может осуществляться и в ином органе, ведущем поземельные книги, наряду с тем, который ведет данную поземельную книгу. Предоставляющий для ознакомления орган, ведущий поземельные книги, принимает решение о допустимости ознакомления.

402

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

§ 133

(1)Создание автоматизированного процесса, в соответствии

ñкоторым делается возможной передача данных из ведущейся на машинном носителе поземельной книги по запросу, допускается, если обеспечивается, что

1. запрос данных не превышает объема ознакомления с материалами поземельной книги, допустимого на основании или в соответствии с §§ 12 и 12а, и

2. допустимость запроса может контролироваться на основании протоколирования.

(2)Для создания автоматизированного процесса запроса данных, предусмотренного абзацем 1, требуется разрешение управления юстиции земли. Разрешение может быть дано только судам, ведомствам, нотариусам, публично назначенным инженерам-зем- леустроителям, лицам, имеющим вещное право на земельный уча- сток, лицу или учреждению, уполномоченному лицом, имеющему вещное право на земельный участок, Государственному банку Берлина, а также для целей обработки справочных заявлений (абзац 4), однако не другим публично-правовым кредитным институтам. Оно предполагает, что

1. эта форма передачи данных соответствует количеству передаваемых данных или особо срочной необходимости их предоставления, с учетом подлежащих защите интересов соответствующего лица, обладающего вещным правом на земельный участок,

2. со стороны получателя соблюдаются основные положения об упорядоченной обработке данных и

3. со стороны ведущего поземельные книги органа осуществляется создание и предоставление процесса, и не следует ожидать неполадок в работе оборудования у органа, ведущего поземельные книги.

(3)Разрешение должно быть отозвано, если отпали предпосылки, указанные в абзаце 2. Оно может быть отозвано, если предоставленные данные используются не по назначению. Пуб- лично-правовой договор или административное соглашение в слу- чаях, предусмотренных предложениями 1 и 2, могут быть расторгнуты. В случае, предусмотренном предложением 1, о расторжении следует объявить.

403

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

(4)В рамках автоматизированного процесса передачи данных по запросам, указанного в абзаце 1, могут также автоматизированным способом обрабатываться заявления о предоставлении справочных сведений из поземельной книги (ознакомлении с материалами поземельной книги и выдаче копий), предусмотренные

§12 и принимаемыми в его развитие положениями. Соответственно применяются предложения 1 и 3 абзаца 1. Автоматизированная обработка допускается, только если это одобрит собственник земельного участка, а в отношении поземельных книг по регистрации наследственных прав застройки и поземельных книг по учету строений – владелец наследственного права застройки или собственник строения, или если должно быть осуществлено принудительное исполнение в отношении земельного участка, наследственного права застройки или права собственности на строение, и взыскатель – частное лицо или учреждение уведомляются о наличии данных обстоятельств путем использования соответствующих электронных извещений.

(5)Если получатель не является публичным учреждением, то применяется § 38 Федерального закона о защите данных с учетом того, что ведомство, предоставляющее материалы для ознакомления, контролирует исполнение предписаний о защите данных и в том случае, если отсутствуют достаточные улики, указывающие на нарушение этих предписаний. Независимо от этого собственнику земельного участка или владельцу иного права на земельный участок следует в любое время предоставить справку из ведущегося протокола запросов; этот протокол может быть удален по истечении одного года.

(6)Если в рамках автоматизированного процесса передачи данных по запросам передаются персональные данные, то получатель вправе их использовать только на те цели, для достижения которых они ему были переданы.

(7)Предусмотренные абзацем 1 разрешения действуют, принимая во внимание указанные в абзаце 1, в пунктах 1 и 2 предложения 3 абзаца 2 условия, на территории всей земли, ведомство которой выдало эти разрешения. Если для этого имеются техни- ческие условия, разрешения действуют также на остальной территории Федерации. Федеральное министерство юстиции устанавливает своим постановлением с одобрения Бундесрата, когда и на

404

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

каких частях территории Федерации действуют эти технические условия. Вместо выдачи разрешений могут быть заключены также публично-правовые договоры или административные соглашения. Соответственно применяются предложения 1 и 2.

(8) Федеральное министерство юстиции уполномочено устанавливать своим постановлением с одобрения Бундесрата сборы за создание и использование процессов автоматизированных запросов данных из поземельной книги. Размеры сборов должны определяться таким образом, чтобы покрыть связанные с созданием и использованием процесса личные и имущественные затраты; при этом могут дополнительно учитываться экономическая ценность или ценность иного использования данной информации выгодоприобретателем. Требования об уплате сборов могут быть в будущем уступлены третьим лицам; установление сборов может быть оспорено в установленном законом объеме в общем порядке также и после уступки требования. Казначейство представляет интересы получателя уступки.

§ 134 Федеральное министерство юстиции уполномочено своим по-

становлением с одобрения Бундесрата осуществлять дополнительное регулирование:

1.более детальные требования о создании, а также дополнительные положения о форме и о восстановлении поземельных книг, ведущихся на машинном носителе, а также устанавливать нормы, которые требуются для ведения поземельных книг на машинных носителях, отступающие от предписаний, изложенных в разделах с первого по шестой Положения о поземельных книгах;

2.подробности о предоставлении для ознакомления сведений из поземельных книг, ведущихся на машинном носителе;

3.подробности о создании автоматизированных процессов по передаче данных из поземельной книги, в том числе по запросам,

èо выдаче разрешений на это.

Федеральное министерство юстиции может в рамках предусмотренного предложением 1 полномочия регулировать техниче- ские подробности с помощью общих административных предписаний с одобрения Бундесрата или своим постановлением передавать регулирование дополнительных подробностей правительствам

405

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

земель и при этом также предусматривать, что они могут данное полномочие передавать своими постановлениями управлениям юстиции земель.

Раздел восьмой. Переходные и заключительные положения

§ 135

(1) (вступил в силу)

(2) Следует соответственно применять абзац 2 статьи 1, а также статьи 2, 50, 55 Вводного закона к Гражданскому уложению.

§ 136

(1)Если во Вводном законе к Гражданскому уложению сделаны оговорки в пользу законов земель, то данные оговорки применяются также в отношении норм законов земель об организации ведения поземельных книг; однако и в данных случаях следует применять § 12а, абзац 3 § 13, предложения 2 и 3 абзаца 1

§44, абзац 2 § 56, предложение 2 абзаца 1 § 59, абзац 3 § 61 и абзац 2 § 62.

(2)Вторая половина предложения, составляющего абзац 1, применяется также при связанном с поземельной книгой рассмотрением заявлений на право занятием горным промыслом.

(3)Объединение или присоединение друг к другу земельных участков и прав, к которым в соответствии с правом земель применяются нормы о земельных участках, не должно осуществляться.

§ 137

(1)Положения § 20 и абзаца 2 § 22 о наследственном праве застройки, а также положения § 49 следует соответственно применять к правам, указанным в статьях 63, 68 Вводного закона к Гражданскому уложению.

(2)Если на листе о земельном участке зарегистрировано право, указанное в статьях 63, 68 Вводного закона к Гражданскому уложению, то по заявлению для этого права должен быть создан специальный лист поземельной книги. Создание специального листа осуществляется без заявления, если право должно быть отчужде-

406

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

но или обременено. О создании специального листа делается отметка в листе на земельный участок.

(3) Законом земли может быть определено, что вместо положений абзаца 2 должны соответственно применяться положения §§ 14–17 Постановления о наследственном праве застройки.

§ 138 Книги, которые велись как поземельные книги в соответ-

ствии с ранее действовавшими предписаниями, считаются поземельными книгами в смысле настоящего закона.

§ 139 Если в соответствии с § 138 ведутся несколько книг, каждый

земельный участок должен занимать отдельное место в одной из книг. На это место должна быть сделана ссылка из регистрационных записей, находящихся в других книгах. Место регистрации земельного участка в главной книге и те места в других книгах, в которых сделана на него ссылка, считаются в совокупности листом поземельной книги.

§ 140 Если в книге, которая считается поземельной книгой в соот-

ветствии с § 138, земельные участки не описаны в соответствии с абзацем 2 § 2, то их описание должно быть дополнено органом, ведущим поземельные книги, самостоятельно.

§ 141

(1)Правительства земель или определенные ими высшие органы земель уполномочены своими постановлениями регулировать для всех или определенных поземельных книг производство в целях восстановления полностью или частично пришедших в негодность или утраченных поземельных книг, а также в целях замены пришедших в негодность или утраченных документов, указанных

âабзаце 1 § 10. При этом они могут регулировать и то, чем до восстановления поземельной книги должна заменяться регистрация, требующаяся при изменениях прав.

(2)Если внесение регистрационных записей в ведущуюся на машинном носителе поземельную книгу (§ 126) временно невоз-

407

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

можно, то по распоряжению руководства органа, ведущего поземельные книги, данные регистрационные записи могут вноситься в ведущуюся на бумажном носителе резервную поземельную книгу, если это не влечет опасения возникновения путаницы. Они должны быть перенесены в поземельную книгу, ведущуюся на машинном носителе, как только это становится снова возможным. К предусмотренным предложением 1 регистрационным записям применяется § 44; в случаях, указанных в предложении 2, соответственно применяется § 128. Правительства земель уполномочены своими постановлениями регулировать подробности данного производства; они могут своими постановлениями передавать данное полномочие управлениям юстиции земель.

(3) Правительства земель могут своими постановлениями определять, что поземельная книга, которая ведется на машинном носителе в соответствии с седьмым разделом, снова начинает вестись на бумажном носителе. Постановление может быть издано только в том случае, если указанные в § 126 условия больше не существуют не только по временным причинам, и они не могут быть восстановлены в обозримом будущем. По смыслу применяется § 44. Возможность издания распоряжения о ведении поземельных книг снова на машинном носителе в предусмотренном седьмым разделом порядке не затрагивается.

§142

(исключен)

§143

(1) Существующие предписания законодательства земли Ба- ден-Вюртемберг об органах, ведущих поземельные книги, и о работающих в данных органах лицах, а также о следующих из этого особенностях, не затрагиваются; это правило применяется также к предписаниям о требующемся количестве подписей под регистрационными записями в поземельной книге и на ипотеч- ных свидетельствах, свидетельствах о поземельном долге, свидетельствах о рентном долге, а также к регулированию, отступающему от § 12с, абзаца 3 § 13 и предложений 2 и 3 абзаца 1 § 44. Не затрагивается также абзац 1 статьи 1 Закона о предоставлении земле Баден-Вюртемберг полномочий по упорядочению законо-

408

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

дательства от 17 декабря 1974 года (BGBl. I S. 3602), а также

§§35 и 36 Закона о правосудии.

(2)Абзацы 1 и 3 § 29 Положения о поземельных книгах применяется также и в земле Баден-Вюртемберг в той редакции, которая действует на остальной территории Федерации.

§ 144

(1) На территории, указанной в статье 3 Договора об объединении, настоящий закон действует с учетом следующего:

1.Отступая от § 1, до 31 декабря 1994 года включительно поземельные книги могут вестись органами, которые до 2 октября 1990 года были уполномочены их вести, или которые были позднее определены законодательством земель (органы, ведущие поземельные книги). Компетенция служащих органов, ведущих поземельные книги, определяется в соответствии с предписаниями, существующими для этих органов на день накануне присоединения Германской Демократической Республики, или в соответствии с предписаниями, изданными соответствующей землей позднее. Это правило применяется также к количеству требующихся подписей и к тому, в каких случаях регистрационные записи на земельный участок должны подписываться. Предусмотренные предложениями 2 и 3 предписания могут быть сохранены, изменены и дополнены и в том случае, когда поземельные книги вновь ведутся участковыми судами. Если до 19 октября 1994 года

âпоземельные книги, которые ведутся на территории, указанной

âстатье 3 Договора об объединении, вносятся регистрационные записи, которые не соответствуют требованиям абзаца 1 § 44, то данные регистрационные записи все же являются действительными, если они удовлетворяют нормам о ведении поземельных книг, изданным соответствующей землей.

2.Ведомственным реестром земельных участков в смысле § 2 является реестр, который на день накануне присоединения Германской Демократической Республики используется для описания земельных участков, или реестр, его заменяющий.

3.Поземельные книги, которые ведутся в соответствии с положениями, существующими на день накануне присоединения Германской Демократической Республики, считаются поземельными книгами в смысле Положения о поземельных книгах.

409

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

4.Если в соответствии с предписаниями, действующими на день накануне присоединения Германской Демократической Республики, должны создаваться и вестись листы поземельных книг

âотношении строений, данные предписания следует применять и далее. Это правило применяется также к отметке о создании листа поземельной книги на строение, вносимой в поземельную книгу о земельных участках. Заявление о создании листа поземельной книги о строении вправе подать также собственник строения. При регистрации и внесении исправлений в записях поземельной книги на строения в случаях, предусмотренных § 4 статьи 223 Вводного закона к Гражданскому уложению, не следует проверять наличие строения.

5.Наряду с настоящим Законом могут соответственно применяться положения §§ 2–34 Закона о вопросах определения альтернативной подсудности, поскольку иное не вытекает из норм права, в частности, права, регулирующего ведение поземельных книг, и поскольку это не исходит из того, что поземельные книги должны вестись не судами.

6.Заявления о регистрации в поземельной книге, которые поданы в орган, ведущий поземельные книги, до присоединения Германской Демократической Республики, должны им рассматриваться по процедурным правилам, действующим на день накануне присоединения.

7.В остальном следует соответственно применять общие положения, изложенные в пунктах до 28 раздела III составной части А главы III приложения I к Договору об объединении. Со дня присоединения Германской Демократической Республики находящиеся на рассмотрении жалобы должны быть переданы для принятия по ним решения в компетентные по новым правилам суды.

(2) С 1 января 1995 года продолжающие действовать или издаваемые землями предписания, на основании которых и в соответствии с предложением 1 пункта 1 абзаца 1 поземельные книги ведутся органами, не указанными в § 1, утрачивают силу. Указанные в § 1 органы и после этого момента продолжают нести обязанность исполнения общих указаний об ускоренном рассмотрении дел, связанных с ведением поземельных книг. Правительства земель уполномочены своими постановлениями определять более ранний день, с которого указанные предписания утрачивают силу.

410

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

В случаях, предусмотренных предложениями 1 и 3, постановлением правительства земли может быть также определено, что дела, связанные с ведением поземельных книг, на части территории округа поземельной книги обрабатываются созданным на этой территории филиалом участкового суда (§ 1), если это в соответствии с местными отношениями представляется целесообразным для разрешения дела, а также определено, в остальном без ущерба для абзаца 2 § 176 Федерального закона о горах, какой орган после отмены указанных в предложении 1 предписаний ведет поземельные книги о горах. Правительства земель могут своими постановлениями передавать предусмотренное настоящим предписанием полномочие управлениям юстиции земель.

(3)Если поземельные книги ведутся органами управления или органами управления юстицией, то против решения органа, ведущего поземельные книги (предложение 1 пункта 1 абзаца 1),

âтом числе в случаях, когда не очевидно, что оно принято или принимается по поручению руководства органа, ведущего поземельные книги, возможна подача жалобы в соответствии с § 71 Положения о поземельных книгах. Действие данного правила начинается с 3 октября 1990 года, и оно применяется к производствам, которые еще не завершены вступившими в законную силу решениями. В ином случае находящиеся на рассмотрении дела по жалобам против решений органов, ведущих поземельные книги, возвращаются из рассматривающего жалобу суда в то состояние,

âкотором они находились на момент вступления в силу данного предписания. С момента, указанного в предложении 1 или 3 абзаца 2, предложение 1 утрачивает силу.

(4)В органах, ведущих поземельные книги на территории, указанной в статье 3 Договора об объединении, до 31 декабря 1999 года включительно совершение ведомственных действий может быть доверено также лицам, которые занимаются в этих органах деятельностью по договорам об оказании услуг, заключенным на длительный или небольшой срок. Этот срок может быть продлен постановлением Федерального министерства юстиции с одобрения Бундесрата.

Приложение (к пункту 3 предложения 2 абзаца 1 § 128)

Если автоматизированно обрабатываются персональные дан-

411

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

ные, то следует принять меры, которые в зависимости от вида персональных данных подходят для их защиты:

1.запрещающие посторонним доступ к программам обработки данных, с помощью которых осуществляется обработка персональных данных (контроль доступа);

2.препятствующие незаконному чтению, копированию, изменению или удалению носителей данных (контроль за носителями данных);

3.препятствующие незаконному внесению в память запоминающего устройства, а также незаконному прочтению, изменению или удалению внесенных в память персональных данных (контроль за памятью);

4.препятствующие посторонним использовать системы обработки данных с помощью оборудования для обработки данных (контроль за пользователями);

5.обеспечивающие, чтобы лица, имеющие право на использование систем обработки данных, имели доступ только к тем данным, права на доступ к которым у них имеются (контроль за правами доступа);

6.обеспечивающие перепроверку и установление того, каким организациям с помощью оборудования по обработке данных были переданы персональные данные (контроль за передачей);

7.обеспечивающие последующую проверку и установление того, какие персональные данные, в какое время и каким лицом были внесены в систему обработки данных (контроль ввода);

8.обеспечивающие, что персональные данные, которые обрабатываются по запросам, могут обрабатываться только в соответствии с указаниями запрашивающего лица (контроль запросов);

9.препятствующие незаконному чтению, копированию, изменению или удалению данных при передаче персональных данных или при транспортировке носителей данных (контроль за транспортировкой);

10.обеспечивающие такое внутриведомственное или внутриорганизационное устройство, которое соответствует особым требованиям защиты данных (организационный контроль).

412

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

Административная процедура регистрации прав на недвижимость: германский опыт для России

М. В. Силайчев

Âсвязи с развитием в Российской Федерации института частной собственности, прежде всего на землю, особую важность для исследования представляет система регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Учитывая большую ценность недвижимого имущества, в большинстве стран созданы системы ведомств, осуществляющих регистрацию прав на недвижимость. Регистрация прав имеет две основные цели: закрепление прав на недвижимость и тем самым гарантирование со стороны государства имущественных прав участников гражданского оборота и предоставление заинтересованным лицам достоверной информации о правообладателях недвижимости. В данной статье регистрационная система Российской Федерации сравнивается с одной из старейших регистрационных систем – немецкой. При этом, учитывая, что институт государственной регистрации во всех странах находится на стыке публичного и гражданского права, особое внимание уделено публично-правовым и процедурным аспектам государственной регистрации.

Ведомства, осуществляющие регистрацию, и правовые основы их деятельности. Как следует из § 1 Положения о поземельных книгах, регистрацию прав на земельные участки в Германии осуществляют участковые суды. Таким образом, как и во многих иных странах мира, данный правовой институт относится к внеисковой юрисдикции судебных органов, а регистрационная процедура является судебной процедурой. Для осуществления данных полномочий в участковых судах (судах первой инстанции) созданы специальные отделы.

ÂРоссии в результате административной реформы 2004 г. был создан федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имуще-

413

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

ство и сделок с ним – Федеральная регистрационная служба (Росрегистрация). Данной Службе подчинены территориальные органы (управления и главные управления), преобразованные из ранее существовавших учреждений юстиции по государственной регистрации. Важно отметить, что Федеральная регистрационная служба имеет также и другие регистрационные и разрешительные полномочия – она осуществляет государственную регистрацию некоммерческих организаций, надзор за деятельностью саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, надзор за деятельностью адвокатов и нотариусов, органов, осуществляющих государственную регистрацию актов гражданского состояния. Таким образом, регистрационная процедура в нашей стране является административной процедурой.

Регистрационное законодательство Германии сформировалось на рубеже XIX–XX вв., когда были приняты и вступили в силу основополагающие акты гражданского права. Большое число норм содержится в Гражданском уложении, в том числе нормы об обязательности регистрации в поземельной книге, о правах на земельные участки, о возражениях, предварительных записях, последствиях их внесения, о том, кто имеет право подавать заявление на регистрацию. Гражданское уложение содержит в основном материально-правовые нормы, а процедурные нормы содержатся в другом важнейшем нормативном правовом акте, вступившем в силу, как и Гражданское уложение, с 1 января 1900 г., – Положении о поземельных книгах. Нормы, регулирующие процедуру регистрации, содержатся также в иных законах, например, в Законе о праве собственности на жилое помещение и о праве длительного пользования жилой площадью (Закон о праве собственности на жилье)1. На основании и во исполнение указанных и иных законов Федеральное министерство юстиции принимает постановления, более детально регулирующие указанные в законодательстве вопросы. В некоторых случаях принимать подзаконные акты вправе также правительства федеральных земель и управления юстиции земель. В случаях, предусмотренных Положением о

1 Подробнее см.: Германское право. Ч. III. Закон об общих условиях сделок, Закон об ответственности за недоброкачественную продукцию, Закон о праве собственности на жилье, Закон о чеках, Закон о векселях, Положение о несостоятельности. Пер. с нем. / Науч. ред. Р. И. Каримуллин. – М.: Статут, 1999. – С. 60–84.

414

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

поземельных книгах, право издавать указанные подзаконные акты может передаваться другим ведомствам.

Отечественный законодатель также традиционно относит институт государственной регистрации прав на недвижимость к сфере юстиции. Разумеется, и в России важнейшим актом для государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним является Гражданский кодекс. Однако Гражданский кодекс РФ (ГК РФ) не содержит такого количества норм, посвященных регистрации, как Германское Гражданское уложение. В Гражданском кодексе РФ указаны только общие нормы о необходимости государственной регистрации, последствиях их несоблюдения, правах и сделках, подлежащих государственной регистрации. Поэтому основным актом, регулирующим отношения между регистрирующим ведомством и заявителем, следует считать Федеральный закон от 21 июля 1997 г. ¹ 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (далее – Закон о регистрации). Кроме того, нормы о регистрации содержатся в иных федеральных законах, например, в Федеральном законе от 16 июля 1998 г. ¹ 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)». Во исполнение данных законов принимаются подзаконные акты, наиболее важным из которых является постановление Правительства РФ от 18 февраля 1998 г. ¹ 219 «Об утверждении Правил ведения Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним». Также подзаконными актами являются приказы Министерства юстиции РФ. Законом о регистрации предусмотрено, что на основании законодательства Федеральная регистрационная служба имеет право принимать методические рекомендации по вопросам государственной регистрации прав. В настоящее время такие методические рекомендации только начинают разрабатываться и приниматься; одними из первых являются Методические рекомендации о порядке государственной регистрации прав на создаваемые, созданные, реконструированные объекты недвижимого имущества (приказ Росрегистрации от 8 июня 2007 г. ¹ 113).

Понятие объекта недвижимого имущества. Объекты недвижимого имущества указаны в ст. 130 ГК РФ. Это земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, т. е. объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению

415

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строительства. Интересно, что перечень объектов недвижимости, перечисленный в данной статье, постоянно сокращается. Так, в связи с принятием Водного кодекса РФ из перечня были исключены обособленные водные объекты, а в связи с принятием Лесного кодекса РФ – леса и многолетние насаждения1. Таким образом, можно говорить о тенденции к сокращению видов объектов недвижимости.

Не в силу прочной связи с земельным участком, а в силу закона объектом недвижимости в России считаются предприятия как имущественные комплексы. Согласно ст. 132 ГК РФ, предприятие – это имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. В состав предприятия, признаваемого недвижимостью, входят также движимые вещи – оборудование, инвентарь, сырье, продукция, а также права и долги. Закрепление статуса недвижимости за предприятием представляется небесспорным: во-первых, продажа предприятия (продажа бизнеса) возможна по более простой схеме – путем продажи прав участия в соответствующем юридическом лице (продажа доли в обществе с ограниченной ответственностью, продажа акций); во-вторых, законодательно не запрещена продажа по отдельности имущества, составляющего предприятие (для отчуждения движимого имущества при этом, как правило, не требуется государственной регистрации, что существенно снижает расходы на продажу). Учитывая также процедурные сложности, связанные с регистрацией (см. ниже), можно предсказать снижение количе- ства сделок с предприятиями как имущественными комплексами.

Германское Гражданское уложение не использует понятие «недвижимое имущество». Учитывая это, можно признать, что практически единственным объектом недвижимости в Германии яв-

1 Любопытный факт – за месяц до вступления в силу нового Лесного кодекса РФ, в связи с принятием которого леса и многолетние насаждения были исключе- ны из перечня объектов недвижимого имущества, в Правила ведения ЕГРП были внесены изменения постановлением Правительства РФ от 22 ноября 2006 г. ¹ 710, добавлена форма первого подраздела реестра для описания участков недр и многолетних насаждений как объектов недвижимости. Такая несогласованность в действиях Правительства РФ и других субъектов законодательного процесса представляется недопустимой.

416

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

ляется земельный участок. В качестве существенной составной ча- сти земельного участка признаются все вещи, прочно связанные с землей, в том числе строения, растения, семена, а также вещи, прочно связанные с возведенным на участке строением. В силу § 93 Гражданского уложения указанные существенные составные части вещи не могут быть предметом отдельных прав, чем реализован принцип единого объекта.

Âсвязи с рассмотрением объекта недвижимости интересными представляются правовые конструкции многоквартирного дома и составляющих его помещений как объектов недвижимости, а также строения на чужом земельном участке.

ÂРоссии многоквартирный дом, хотя и подпадает под признаки недвижимости, указанные в ст. 130 ГК РФ, с точки зрения государственной регистрации самостоятельным объектом недвижимости не является. Недвижимостью признаются входящие в состав многоквартирного дома жилые и нежилые помещения, а также общее имущество многоквартирного дома. Общее имущество принадлежит собственникам жилых и нежилых помещений по праву общей долевой собственности пропорционально площадям данных помещений.

Немецкий законодатель принял специальный закон, регулирующий права на подобные объекты недвижимости – указанный выше Закон о праве собственности на жилье. Согласно данному Закону, право собственности на жилое или нежилое помещение является индивидуальным правом собственности, соединенным с правом общей долевой собственности на имущество, частью которого это помещение является. Общая собственность на земельный участок может быть ограничена таким образом, что каждому участнику предоставляется индивидуальное право собственности на жилое помещение или на определенные нежилые помещения в здании, которое построено или должно быть построено на данном земельном участке. Внесение в поземельную книгу данного специального права собственности осуществляется на основании соглашения собственников (или на основании заявления – если собственник земельного участка один). К соглашению или заявлению должны быть приложены указанные в Законе документы – строительный план, на котором показаны соответствующие помещения, справка строительного ведомства о том, что помещение является обособленным, регистрационное разрешение. Для реги-

417

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

страции индивидуального права собственности на помещение создается отдельный лист поземельной книги или ведется поземельная книга о регистрации общей собственности. Прекращение ведения листа поземельной книги осуществляется в связи с гибелью вещи (прекращением индивидуального права собственности на нее) или на основании соглашения собственников (заявления единоличного собственника помещений).

Следует отметить, что решение немецкого законодателя о порядке государственной регистрации прав на помещения в здании является универсальным, так как относится и к нежилым помещениям, а также к еще не построенному объекту недвижимости. В отличие от этого институт государственной регистрации договоров долевого участия в строительстве, предусмотренный российским законодательством (регистрация договоров долевого участия

âстроительстве также осуществляется путем наложения обременения на земельный участок), не является универсальным – данная регистрация не осуществляется в отношении строительства, разрешение на осуществление которого выдано до 1 апреля 2005 г., а вместо договоров долевого участия в строительстве на практике часто заключаются не подлежащие государственной регистрации предварительные договоры купли-продажи. Кроме того,

âроссийском законодательстве не установлена аналогия норм об общем имуществе многоквартирного дома и норм об общем имуществе собственников нежилых помещений в ином объекте недвижимости.

Поскольку в России земельный участок и расположенные на нем здания, строения, сооружения являются различными объектами недвижимости, строительство и владение строением на чу- жом земельном участке осуществляются на основании договоров с его собственником (прежде всего договора аренды) или путем выкупа земельного участка у собственника.

Âнемецком законодательстве, как было указано выше, расположенное на земельном участке здание чаще всего не является самостоятельным объектом права. Поэтому проблема владения недвижимостью, расположенной на чужом земельном участке, решается путем внесения в правовую систему специального права – наследственного права застройки. Данное право регулируется Положением о наследственном праве застройки. Право застройки на

418

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

чужой земле может передаваться по наследству и отчуждаться. Наследственное право застройки подлежит регистрации в поземельной книге, оно является ограниченным вещным правом, может обременяться обязательствами. Строение, возведенное на основании данного права, не становится составной частью земельного участка, оно является частью наследственного права застройки.

Наследственное право застройки схоже с арендой земельного участка, поскольку предполагает получение собственником земельного участка определенного дохода от обременения своего права собственности. Выгода владельца наследственного права застройки состоит в отсутствии необходимости покупки земельного участка, а также в возможности распоряжения наследственным правом застройки, например, путем его обременения ипотекой для получения кредита.

Также германское законодательство знает и другие исключения из принципа единства объекта. Данные исключения связаны прежде всего со вступлением в силу Гражданского уложения, в том числе на территории бывшей ГДР. Например, § 5 ст. 231 Вводного закона к Гражданскому уложению предусматривает, что не являются составными частями земельного участка строения и сооружения, которые согласно действующему на день присоединения праву являются самостоятельной собственностью, не зависящей от права собственности на земельный участок. В § 182 Вводного закона к Гражданскому уложению указано, что продолжает существовать существующее на момент вступления в силу Гражданского уложения право собственности на часть жилого помещения.

Структура реестра. Поземельная книга Германии состоит из листов (по количеству земельных участков), при этом листы вклю- чают в себя описание земельного участка (ведомственный реестр), в котором указываются адрес участка, землеустроительный квартал, площадь и прочие данные. Также листы поземельной книги включают в себя три раздела. В первом разделе описаны права собственности на земельный участок. Второй раздел служит для указания ограничений и обременений, в том числе предварительных записей и возражений. Последний, третий, раздел содержит данные о наложенной на участок ипотеке и ее разновидностях – поземельном долге и рентном долге. Также к поземельной книге

419

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

прилагаются документы на землю (Grundakten), т. е. подлежащие хранению документы, на которые имеется ссылка в листах поземельной книги.

Единый государственный реестр прав состоит из разделов реестра, книг учета документов и дел правоустанавливающих документов. Каждый раздел реестра открывается на объект недвижимого имущества. Раздел состоит из трех подразделов, однако в отличие от поземельной книги в подразделах содержится следующая информация: в первом подразделе содержится описание объекта недвижимости, внесенное в соответствии с документами, составленными организацией (органом) по учету недвижимого имущества, во втором подразделе содержится информация о вещных правах на недвижимость, в третьем – об обязательственных правах на недвижимость и ограничениях (обременениях).

Следует отметить, что записи в разделах Единого государственного реестра прав часто заносятся на отдельные листы, что увеличивает объем хранимой информации часто без увеличения ее содержания. Листы поземельной книги, в отличие от этого, представляют собой таблицу, в которую записи заносятся по порядку. Однако такой порядок внесения записей также представляет некоторое неудобство – требуется разбираться со ссылками регистрационных записей друг на друга.

Подведомственность вопроса о регистрации. Подведомственность вопроса о государственной регистрации прав и сделок с недвижимым имуществом в России определяется, во-первых, местоположением недвижимого имущества, во-вторых, видом недвижимого имущества, права на которое подлежат регистрации. Исходя из этого, можно рассматривать территориальную и родовую подведомственность. Родовая подведомственность определяется видом недвижимости. В Законе о регистрации специально указано, что права на предприятие как имущественный комплекс, а также на объекты недвижимости, расположенные на территории нескольких регистрационных округов, подлежат регистрации в центральном аппарате Росрегистрации. Такое решение законодателя представляется неверным, так как регистрация прав, например, на линейный объект, проходящий по территории, например, Хабаровского и Приморского краев, связана со значительными материальными затратами. Неслучайно законодатель в на-

420

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

стоящее время отходит от данных правил о подведомственности: в соответствии с последними изменениями в Закон о регистрации регистрация прав на объекты недвижимого имущества, входящие в состав автомобильной дороги, по инициативе заявителя осуществляется в территориальных органах Росрегистрации. О том, что законодательное закрепление предприятия в качестве объекта недвижимости представляется спорным, указано выше. Следует отметить, что до реформы регистрационной системы, т. е. до 2005 г., регистрация прав на такие объекты недвижимости осуществлялась в учреждениях юстиции по месту нахождения недвижимости (в одном из регистрационных округов) или по месту нахождения юридического лица – собственника предприятия.

Âиных случаях право регистрируется по месту нахождения недвижимого имущества, а вопрос о разграничении регистрационных полномочий между территориальными органами Росрегистрации и их обособленными подразделениями решается внутренними актами территориальных органов.

Âсвязи с тем, что договор мены жилых помещений подлежит государственной регистрации, а жилые помещения могут находиться на территории различных регистрационных округов, вопрос о месте регистрации такого договора решен следующим образом: договор регистрируется в одном из регистрационных округов по выбору заявителей, а возникающее на его основании право – по месту нахождения недвижимости (см. приказ Министерства юстиции РФ от 1 июля 2002 г. ¹ 183).

ÂГермании в соответствии с § 1 Положения о поземельных книгах поземельные книги ведутся участковыми судами. Данные суды компетентны осуществлять регистрационные действия по округам, которые, согласно § 1 Постановления об исполнении Положения о поземельных книгах, совпадают с границами общин (или с границами объединений общин). В некоторых случаях (см. абз. 2, 3 § 1 Положения о поземельных книгах) может быть предусмотрена компетенция иных участковых судов по ведению поземельных книг. В спорных вопросах (например, когда земельный участок расположен в округах нескольких органов, ведущих поземельные книги) в соответствии с Законом о вопросах определения альтернативной подсудности компетенция по регистрации прав определяется вышестоящим судом. Вышестоящие судеб-

421

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

ные органы не имеют полномочий по регистрации прав на земельные участки.

Права, подлежащие государственной регистрации. Как было отмечено выше, в первом разделе листа поземельной книги указываются права собственности, в третьем разделе – сведения о поземельном долге, рентном долге, ипотеке. Остальные сведения об ограничениях и обременениях вносятся во второй раздел поземельной книги. В частности, во втором разделе указываются: предварительные записи, преимущественное право на покупку, земельные сервитуты, вещные обременения, ограничения на распоряжение имуществом (например, в связи с объявлением конкурсного производства), возражения против достоверности записей в поземельной книге1.

Не подлежат регистрации, в частности, иные права (право аренды), личностные характеристики лица (например, признание недееспособным или ограниченно дееспособным, однако в поземельную книгу вносятся сведения, позволяющие идентифицировать правообладателя, – фамилия и имя, адрес, дата рождения), объективные ограничения во владении, пользовании или распоряжении земельным участком (т. е. такие, которые действуют вне зависимости от того, в чьей собственности находится земельный участок, – санитарные нормы, запреты на строительство и т. п.).

Среди регистрационных записей, вносимых в поземельную книгу, особый интерес представляют предварительная запись и возражение. Подготовка сделки в отношении земельного участка часто требует значительного времени, поэтому будущему покупателю целесообразно требовать гарантий для получения права на недвижимость в будущем. Такой гарантией служит предварительная запись. Она может вноситься в поземельную книгу для обеспечения требования об уступке или прекращении права на земельный участок либо на обременяющее его право или для обеспечения требования об изменении старшинства права. Регистрация предварительной записи возлагает на правообладателя обязанность впоследствии совершить соответствующие действия и предупреждает других лиц о будущем внесении записи. Последующее распоряжение земельным участком недействительно в той

1 См.: Проблемы гражданского и предпринимательского права Германии. Пер. с нем. – М.: БЕК, 2001. – С. 164–225.

422

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

мере, в которой оно препятствует исполнению предварительной записи. Иные средства защиты прав покупателя (например, предварительный договор, неустойка, судебное обжалование) не влекут таких правовых последствий, так как иное лицо, которое приобрело право на земельный участок, может ссылаться на добросовестность приобретения или войти в сговор с продавцом и компенсировать ему убытки.

Если имеются сомнения в достоверности записи в поземельной книге, то в ней может быть зарегистрировано возражение. Наличие возражения снижает публичное доверие к поземельной книге и предупреждает иных лиц о возможных спорах в отношении земельного участка. Как предварительная запись, так и возражение регистрируются на основании обеспечительного определения суда либо с согласия лица, права которого затрагиваются внесением этих записей, или органом, ведущим поземельные книги, самостоятельно в случаях, предусмотренных законодательством.

В России (как и в Германии) права на недвижимость подлежат государственной регистрации в случаях, предусмотренных законом. При этом наряду с государственной регистрацией прав существует также государственная регистрация сделок. Часто государственной регистрации подлежит только право или его переход к другому лицу, например, при купле-продаже земельного участка. В некоторых случаях дополнительно подлежит государственной регистрации также договор, предусматривающий переход права. Это относится, в частности, к договорам в отношении жилых помещений, а также к договорам дарения, вне зависимости от предмета данных договоров. Наконец, возможна государственная регистрация только договора, не связанная с переходом права, в частности, государственная регистрация договора аренды. Такая сложная система прав и сделок, подлежащих или не подлежащих государственной регистрации, имеет интересные последствия, но малое практическое значение1.

1 Например, можно рассуждать о том, что в случае с заключением договора купли-продажи земельного участка государственная регистрация является исполнением данного договора, поскольку договор считается заключенным с момента подписания, а в случае заключения договора купли-продажи квартиры – этапом заключения договора, так как такой договор считается заклю- ченным с момента государственной регистрации. Но на практике в большинстве случаев договор купли-продажи квартиры и переход права по нему регистрируются одновременно, что делает данные рассуждения беспредметными.

423

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

Как указывалось выше, права и сделки регистрируются во втором и третьем подразделах реестра. Во второй подраздел Единого государственного реестра прав вносятся записи о вещных правах: собственности, хозяйственном ведении, оперативном управлении, постоянном (бессрочном) пользовании, пожизненном наследуемом владении, частном сервитуте. В третьем подразделе содержится информация об обязательственных правах и ограни- чениях (обременениях): аренде, сервитуте, ипотеке. Также в данный подраздел вносится информация о договорах долевого участия в строительстве, решениях о принудительном изъятии земельного участка для государственных или муниципальных нужд.

Âотличие от Германии, по российскому законодательству в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество

èсделок с ним регистрируется также информация о признании собственника недееспособным или ограниченно дееспособным, а также сведения о проживании в жилом помещении несовершеннолетних, находящихся под опекой и попечительством или оставшихся без родительского попечения. Информация о данных обстоятельствах направляется в регистрирующие органы соответственно судами и органами опеки и попечительства. Следует отметить, что нормы о регистрации данных юридических фактов практически не выполняются. Это связано с тем, что они не содержатся в основополагающих для деятельности направляющих информацию ведомств законах (в Гражданском, Гражданском процессуальном, Семейном кодексах), а также со сложностями внесения записей о лицах в реестр, ведущийся по объектам.

Âотечественном регистрационном законодательстве также имеются категории, схожие с немецкими предварительной записью

èвозражением, – запись о правопритязании и о заявленном в судебном порядке требовании. Запись о правопритязании вносится в реестр в случае представления заявления и документов на государственную регистрацию. Существенным отличием данной записи от предварительной записи, предусмотренной германским законодательством, является, во-первых, внесение записи только в случае представления заявления на государственную регистрацию, во-вторых, исключительно информационный, а не запретительный характер записи – ее наличие не запрещает регистрацию права за другим приобретателем, который, например, ра-

424

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

нее подал документы на регистрацию или по ходатайству которого был установлен меньший срок регистрации.

Запись о заявленном в судебном порядке праве требования вносится в случае поступления в орган, осуществляющий государственную регистрацию, информации о том, что право оспаривается в судебном порядке. Данная запись также носит информационный характер, кроме того, у судебных органов отсутствует обязанность направлять в регистрирующие органы сведения о рассмотрении спора в отношении недвижимости, что часто приводит к неактуальности данной записи. Информацию о наличии судебного спора регистрирующие органы получают, как правило, при поступлении определений судов об обеспечении исковых требований.

Ознакомление с реестром. Согласно § 12 Положения о поземельных книгах, право ознакомления с поземельной книгой предоставляется всякому, кто имеет в этом справедливый интерес. При этом отсутствуют четкие правила о том, должно ли конкретному лицу быть предоставлено право на ознакомление с реестром; данный вопрос решается индивидуально в каждом конкретном случае. В зависимости от того, насколько существенным является интерес в ознакомлении с материалами, орган, ведущий поземельные книги, может дать ознакомиться, например, только с инвентарной описью и информацией о собственниках земельного участка (первым разделом). На практике интерес в ознакомлении с материалами поземельной книги часто доказывается разрешением собственника или владельца иного вещного права.

Кроме поземельной книги, для ознакомления предоставляются также документы, на которые в дополнение к регистрационным записям имеется ссылка в поземельной книге, а также еще не рассмотренные заявления о регистрации. Органом, ведущим поземельные книги, по требованию могут быть выданы заверенные копии этих документов. За выдачу копий взимается сбор, установленный Положением о платежах. За незаверенную копию он составляет 10 евро, за заверенную – 18 евро.

Порядок ознакомления с Единым государственным реестром прав на недвижимое имущество и сделок с ним, установленный российским законодателем, существенно отличается от рассмотренного выше. Прежде всего, в Законе о регистрации предусмот-

425

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

рен перечень лиц, которые вправе получить информацию из реестра. Общую информацию об объекте недвижимости, правах на него, ограничениях (обременениях) прав может получить любое лицо, предъявившее документ, удостоверяющий личность, заявление и документ об оплате данной информации. Сведения закрытого характера – о переходе прав на объекты недвижимости, об объектах недвижимости, принадлежащих конкретному лицу, о признании лица недееспособным или ограниченно дееспособным, справки о содержании правоустанавливающих документов – могут быть предоставлены только указанным в законе лицам, которыми являются правообладатель, его представитель, лица, имеющие право на наследование имущества правообладателя, а также указанные в законе органы и должностные лица, действующие в публичном интересе. Государственный регистратор, принимающий решение о предоставлении информации, лишен права оценивать наличие или отсутствие интереса заявителя в получении информации, что представляется справедливым.

Информация предоставляется в основном не в виде копий документов, а в виде выписок и справок из реестра. Законом о регистрации предусмотрена, однако, выдача копий договоров и иных документов, выражающих содержание сделок, совершенных в простой письменной форме. Однако данным Законом недостаточно урегулирован вопрос предоставления копий договоров и документов, в ст. 9 указано только, что они предоставляются правообладателю. В принятой в развитие данной нормы Инструкции (приказ Министерства юстиции РФ от 25 мая 2004 г. ¹ 107) указано, что данные документы предоставляются также наследникам.

За предоставление информации взимается плата, размер которой установлен постановлением Правительства РФ от 14 декабря 2004 г. ¹ 773 и, например, для физических лиц составляет 100 руб.

Процедура государственной регистрации, представление заявления. В регистрационном законодательстве Германии, в отличие от российского законодательства, процедура регистрации не описана детально. Например, в Положении о поземельных книгах не указан даже срок регистрации. Разумеется, в целом процедура схожа с аналогичными производствами в России и других странах.

426

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

Прежде всего, процедура включает подачу заявления. Оно подается в письменной форме, в виде отдельного документа или путем занесения в протокол в органе, ведущем поземельные книги. Оно может быть подано как тем, кто приобретает право, так и тем, кто его отчуждает. Кроме того, заявление может быть подано нотариусом, совершившим соответствующее нотариальное действие. Это положение, учитывая обязательность нотариального удостоверения сделок с земельными участками, находит частое применение на практике. Также вместе с заявлением подаются иные необходимые для государственной регистрации документы, в том числе письменное согласие лица, право которого затрагивается регистрацией (например, согласие продавца недвижимости). Точное время принятия заявления указывается на нем – это обеспечивает строгую очередность рассмотрения заявлений и влияет также на установление приоритета регистрационных записей. Согласие и документы, которые являются основанием для внесения регистрационной записи, должны быть официальными или официально засвидетельствованными.

Заявление на регистрацию в поземельной книге может быть подано также устно – в этом случае оно заносится в протокол принимающим лицом. Иных указаний о том, каким способом может быть подано заявление, Положение о поземельных книгах не содержит. В литературе указано, что, когда не требуется нотариального удостоверения заявления, оно может быть подано также в виде телеграммы1.

Должностное лицо, рассматривающее заявление и приложенные к нему документы, может принять по нему промежуточное постановление – предоставить заявителю соразмерный срок для исправления недостатка в заявлении или приложенных к нему документах. Если предоставленные документы соответствуют требованиям действующего законодательства, то в поземельную книгу вносится регистрационная запись, которая подписывается ведущим поземельную книгу должностным лицом и делопроизводителем канцелярии. В ряде случаев регистрационная запись подписывается иными лицами.

В российском Законе о регистрации процедура государственной регистрации описана достаточно подробно: содержатся нормы

1 Ñì.: Grundbuchordnung / Komment. von J. Demharter. – Munchen, 2005. – S. 477.

427

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

о предоставлении заявления, его рассмотрении, приостановлении государственной регистрации, отказе в государственной регистрации.

Заявление предоставляется лично правообладателем, сторонами договора или их представителем на основании нотариально удостоверенной доверенности. В Законе о регистрации не указано, может ли заявление о регистрации подать один представитель от имени обеих сторон договора, правоприменительная практика по данному вопросу окончательно не сложилась. В принципе грамматическое толкование п. 1 ст. 16 Закона о регистрации позволяет сделать вывод о возможности подачи заявления и необходимых документов одним лицом от имени обеих сторон договора («…или его (их) представителем…» – слово «представитель» употреблено в единственном числе).

Заявление также может быть подано нотариусом, удостоверившим или засвидетельствовавшим соответствующий документ. Однако отсутствие обязательной нотариальной формы договора1 делает данную норму малоприменимой. Кроме того, право нотариуса предоставлять документы на государственную регистрацию появилось в Законе о регистрации чуть больше года назад, еще не преодолены некоторые процедурные препятствия для его реализации. Так, не ясно, вправе ли нотариус выдать доверенность на предоставление документов иному лицу, например, своему помощнику, а также вправе ли нотариус подавать заявление на государственную регистрацию права, возникшего до введения в действие Закона о регистрации, учитывая, что он не осуществлял заверение или засвидетельствование ранее выданных документов. Регистрирующие органы отвечают на данные вопросы в основном отрицательно.

Норма Закона о регистрации о необходимости предоставления документа, удостоверяющего личность, при предоставлении документов на государственную регистрацию позволяет сделать вывод о необходимости для заявителя или его представителя лично

1 Из договоров, подаваемых на государственную регистрацию, в силу закона обязательна нотариальная форма для договора ренты и его разновидностей, брачного договора, соглашения об уплате алиментов; случаи регистрации на основании данных договоров встречаются не так часто, как регистрация прав на основании договоров купли-продажи и дарения.

428

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

явиться в орган, осуществляющий государственную регистрацию, для подачи заявления.

В связи с тем, что при возможности наложения ареста на имущество и продаже его с публичных торгов владельцу невыгодно регистрировать свое право собственности, в Закон о регистрации были внесены нормы о праве судебного пристава-исполнителя подавать документы на регистрацию прав должника в исполнительном производстве. Данные нормы вступают в силу с того же момента, что и новый Федеральный закон от 2 октября 2007 г.

¹229-ÔÇ «Об исполнительном производстве», – с 1 февраля 2008 г. После предоставления документов они передаются государ-

ственному регистратору для проверки законности сделки. Общий срок государственной регистрации составляет один месяц, для некоторых случаев законодательно установлен сокращенный срок (например, для регистрации договоров долевого участия в строительстве). Кроме того, регистрирующие органы могут устанавливать сокращенные сроки для регистрации отдельных видов прав и сделок, также этим органам не запрещено принимать решение о сокращенном сроке регистрации в отдельных случаях по ходатайству заявителя при наличии заслуживающих внимания обстоятельств.

Âслучае возникновения сомнений в наличии оснований для государственной регистрации или в иных предусмотренных законом случаях она может быть приостановлена, о чем в письменной форме уведомляется лицо, подавшее заявление на государственную регистрацию. При этом данная стадия, по сравнению с Положением о поземельных книгах, урегулирована в Законе о регистрации достаточно подробно, с указанием случаев и сроков приостановления.

Âслучае неустранения причин, препятствующих государственной регистрации, в ней отказывается, о чем письменно сообщается заявителю. В случае отсутствия у регистратора замечаний или устранения их в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним в последний день срока государственной регистрации вносится регистрационная запись; данный момент считается моментом возникновения права, если иное не предусмотрено законом.

Âзаключение необходимо отметить следующее. Проведенный выше сравнительный анализ показывает существенное отличие

429

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

регистрационных систем России и Германии. Тем не менее, данный анализ позволяет сформулировать некоторые рекомендации для развития отечественного регистрационного законодательства. Прежде всего они связаны с уточнением перечня объектов недвижимости и прав, подлежащих государственной регистрации. Представляется сомнительным закрепление в качестве объекта недвижимости предприятия, так как сложная процедура регистрации сделок с ним сводит на нет преимущества такой правовой конструкции. Также следует исключить из перечня сделок, подлежащих государственной регистрации, договоры в отношении жилых помещений и договоры дарения недвижимости. На практике в большинстве случаев данные договоры регистрируются одновременно с правом приобретателя имущества.

Одновременно представляется целесообразным закрепление в законодательстве возможности внесения в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним предварительных записей по образцу немецкого законодательства, поскольку регистрируемые правопритязания носят информационный, а не обязывающий характер. Также необходимо более детальное регулирование порядка внесения записей о заявленных в судебном порядке правах требования в отношении недвижимости, в частности, закрепление в процессуальных кодексах обязанности судов направлять в регистрирующие органы информацию о спорах в отношении недвижимости, и, возможно, внесение в Единый государственный реестр более детальной информации о споре (например, кем подано исковое заявление, в какой инстанции находится дело).

Отсутствие в России принципа единого объекта (земельного участка и расположенного на нем строения) является объективным и исторически обусловленным – на протяжении значительного периода времени в нашей стране отсутствовало право частной собственности на землю. При этом тенденция к введению данного принципа в России имеется – это связано с наличием запрета на раздельное отчуждение земельного участка и расположенного на нем строения, если они принадлежат одному лицу, с принятием Федерального закона от 24 июля 2007 г. ¹ 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости», внесением изменений в Земельный кодекс РФ и в Федеральный закон о введении

430

Переводы и комментарии зарубежного законодательства

его в действие (закреплены гарантии исполнения юридическими лицами обязанности заключить договор аренды земельного участка или выкупить его). Думается, что доведение этого принципа до той крайности, которая имеет место в Германии, нецелесообразно. Так, слишком радикальным представляется замена права собственности на строение, расположенное на чужом земельном уча- стке, на иное вещное право (застройки, владения).

Кроме того, целесообразно внести некоторые уточнения в процедуру регистрации в части представительства заявителей, полномочий нотариуса, регистрации на основании судебных актов.

431

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

История административного и финансового права

Илларион Игнатьевич Кауфман

èроссийская финансовая наука

Þ.В. Базулин

Илларион Игнатьевич Кауфман – заслуженный профессор Императорского Санкт-Петербургского университета, государственный деятель, ученый-финансист.

Его имя часто упоминается в научной литературе в связи с проведением денежной реформы 1895–1898 гг. Многие убеждены, что разработчиком идеи и принципов перехода России к монометаллическому золотому денежному обращению является И. И. Кауфман.

Профессор Кауфман считался выдающимся знатоком истории денежного обращения в России, которое он изучал и за эволюцией которого следил в течение долгого времени. Современники писали о нем как о «первом русском самостоятельном работнике в вопросах денежного обращения» и считали его «первым науч- ным историком [российского] денежного обращения»1. «Кауфман лучше кого-либо другого был знаком с фактической историей русских денег и по справедливости считается наиболее авторитетным русским экономистом в вопросах денежного обращения»2.

È.И. Кауфман прожил яркую, насыщенную событиями жизнь.

Âпериод с 1873 по 1900 г. он занимался государственной и общественной деятельностью, а с 1900 по 1915 г. – напряженной науч- но-педагогической деятельностью – работой на кафедре финан-

1 Илларион Игнатьевич Кауфман // Отчет о состоянии и деятельности Императорского Петроградского университета за 1915 г. / Сост. проф. Д. С. Рождественский. С прил. актовой речи проф. А. А. Жижиленко. – Пг., 1916. – С. 14. 2 Туган-Барановский М. И. Бумажные деньги и металл. – Одесса, 1919. – С. 99.

432

История административного и финансового права

сового права и впоследствии на кафедре политической экономии и статистики в качестве руководителя. Именно в это время он полностью отдает себя Петербургскому университету.

Он родился в Одессе в еврейской купеческой семье. В дате его рождения источники расходятся. Одни указывают на 4 июня 1843 г.1, другие – на 5 июля 1847 г.2, à èíûå – íà 4 èþíÿ 1848 ã.3 Образование И. И. Кауфман получил в Императорском Харьковском университете, куда поступил в 1864 г. Будучи студентом юридического факультета, он регулярно посещал лекции, читавшиеся на физико-математическом и историко-филологическом факультетах. Однако, по воспоминаниям современников, экономические и исторические курсы особенно привлекали его внимание. Сфера его научных интересов определилась еще в стенах университета и охватывала проблемы теории денег, денежного обращения и кредита. Уже на втором курсе он пишет первый научный труд – «Теория колебания цен по историческим исследованиям об этом предмете» (Харьков, 1868). Работа признается лучшей из пяти

поданных на конкурс и удостаивается золотой медали.

Âмае 1869 г. он выпускается из университета со степенью кандидата юридических наук. По существовавшей тогда традиции наиболее преуспевших выпускников командировали на стажировку за границу, где Кауфман и пробыл почти три года, занимаясь в разных университетах главным образом вопросами кредита и денежного обращения.

Âдекабре 1871 г. он возвращается в Россию, а в 1872 г. переезжает в Петербург. В это время молодой ученый готовит для VIII сессии международного Статистического конгресса, проходившего в Санкт-Петербурге, «весьма почтенные труды» по статистике монетного обращения. После столь успешного дебюта его замечает директор Центрального статистического комитета П. П. Се- менов-Тян-Шанский, обладавший талантом «открывать людей».

1 См.: Илларион Игнатьевич Кауфман // Отчет о состоянии и деятельности Императорского Петроградского университета за 1915 г. – С. 8; Ленинградский университет: 1819–1944. – М.,1945. – С. 78.

2 См.: Биографический словарь профессоров и преподавателей Императорского Санкт-Петербургского университета. 1869–1894. Т. 1. – СПб., 1896. – С. 302.

3 Список профессоров и преподавателей юридического факультета Императорского, бывшего Петербургского, ныне Петроградского университета с 1819 г. – [Пг., 1916]. – С. 18.

433

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

В 1872 г. И. И. Кауфман активно приступает к публицистической деятельности – пишет ряд статей, выходивших в таких изданиях, как «Голос», «Вестник Европы» и «Рассвет», одновременно занимается и научной работой. В марте 1872 г. Кауфман сдает в Петербургском университете экзамены на магистра политической экономии и статистики, а в октябре 1873 г. получает степень магистра за сочинение «Кредит, банки и денежное обращение» (СПб., 1873). Докторскую диссертацию по политической экономии и статистике защищает в Киеве в мае 1877 г. по сочинению «Неразменные бумажные деньги в Англии» (СПб., 1877).

Многие годы Илларион Игнатьевич Кауфман провел на государственной службе, пройдя практически все ступени ее бюрократической лестницы. Его карьера началась с чина губернского секретаря, что соответствовало XIII классу тогдашней табели о рангах, в должности младшего редактора Статистического комитета (1873–1893 гг.), а закончилась в чине тайного советника (III класс) (1902 г.). Он приглашался на ответственные посты в различные государственные учреждения: аппарат Государственного контроля, Министерство финансов, советы Государственного и Дворянского земельного банков.

Его карьерный рост во многом определялся протекцией таких видных государственных деятелей, как директор Центрального статистического комитета П. П. Семенов-Тян-Шанский и министр финансов С. Ю. Витте. Ради продвижения по службе он принял христианство, прекратил работать в ежемесячном еврейском журнале «Рассвет», отказался от участия в делах «Общества для распространения просвещения между евреями». Такая предусмотрительность с его стороны и поддержка с другой принесли свои плоды.

** *

Ï.Ï. Семенов-Тян-Шанский пытался реорганизовать работу вверенного ему учреждения и всячески привлекал трудолюбивых работников, способных воспринять новые веяния. Это было время очередной волны либеральных реформ, поиска новых путей развития страны, время молодых амбициозных людей, жаждущих перемен. Все это способствовало тому, что в 1873 г., на волне кадровых перемен, Кауфман получил приглашение поступить на работу в Центральный статический комитет. Его служба находи-

434

История административного и финансового права

лась под покровительством его председателя, и после отставки последнего в 1897 г. она закончилась.

ÂКомитете Илларион Игнатьевич трудился более 20 лет, со временем став старшим редактором и членом Статистического совета. Эта работа предоставила ему уникальную возможность детальнее изучить отечественные финансы по первоисточникам.

È.И. Кауфман собрал, систематизировал и опубликовал статистику российских кредитных учреждений. Под его редакцией вышли сборники: «Статистика русских банков» (Ч. 1. – СПб., 1872; Ч. 2. – СПб., 1875), «Статистика городских сберегательных касс» (СПб., 1875). Он был инициатором формирования системы сбора и обработки сведений по поземельному и краткосрочному кредиту. В 1891 г. появилось при его участии семитомное издание «Фи- нансово-статистические сведения о железных дорогах в России в 1884–1890 гг.». А членство в Международном статистическом институте в Лондоне (с 1885 г.) дало ему возможность собрать материал по истории финансов иностранных государств и вплотную заняться сравнительной финансовой статистикой.

Â1877 г. он поступает на службу в Государственный контроль, где ему поручают переиздание известного исследования государственного контролера В. А. Татаринова о постановке ревизионного дела в западноевропейских странах. Каждое лето на протяжении 1881–1883 гг. И. И. Кауфман ездил в Бельгию, Францию и Пруссию для сбора материала по дополнению исследования В. А. Татаринова, которые затем были опубликованы.

Â1885 г. при организации Международного статистического института И. И. Кауфман, к этому времени уже коллежский советник (VI класс), включается в его состав. В качестве члена организационной комиссии он принимает активное участие в подготовке его Петербургской сессии 1897 г. На заседании этой сессии он сделал доклад о разработке международной статистики имущественных договоров.

С 1893 г. И. И. Кауфман вместе с В. Т. Судейкиным трудится в Комиссии по усовершенствованию системы сберегательных касс, которая обсуждала способы расширения ее сети, реорганизации устройства и управления кассами, а также улучшения техники самого сберегательного дела. В 1895 г. его командируют в АвстроВенгрию для сбора материалов о мелиоративном кредите и сберегательных кассах.

435

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

Ñ1897 г. Кауфман принимает самое активное участие в первой всеобщей переписи населения России. Он включается в Главную переписную комиссию, где им разрабатывается методология переписи, а по ее окончании в 1901 г. – назначается председателем Комиссии «Об окончании разработки материалов Первой всеобщей переписи населения Российской Империи».

Ñ1895 г. И. И. Кауфман является членом Совета Государственного банка, а в 1903 г. становится председателем его ревизионного органа. Им ежегодно составляется большой доклад, в котором «с точки зрения научной теории разбиралась жизнь банка». А с учреждением Дворянского земельного банка он длительное время участвует в деятельности и его Совета.

Будучи членом Комитета финансов и Совета Государственного банка, он принимает непосредственное участие в решении важных вопросов работы Государственного казначейства, Кредитной канцелярии и Государственного банка, а следовательно, и в определении общей экономической политики России.

Пиком государственной карьеры Кауфмана можно считать его участие в разработке принципов денежной реформы 1895–1898 гг. Являясь знатоком денежного обращения в России, он был одним из идейных вдохновителей финансовой политики того времени, активным участником подготовки и проведения реформы. Кауфман разрабатывал новый Монетный устав и входил в Совещание по рассмотрению нового Вотчинного устава.

К этому времени он зарекомендовал себя не только исполнительным и покладистым государственным служащим, но и теоретиком денежного обращения. Для разных комиссий и совещаний,

âкоторых он был непременным участником, Илларион Игнатьевич написал несколько монографических исследований, посвященных вопросам денежного реформирования в России, а ряд его докладных записок как раз и определили ход и направление реформы денежного обращения1.

1 См.: Преобразование нашей кредитной денежной системы. – СПб., 1874; Обзор проектов, вышедших в 1861–78 гг., по вопросу о преобразовании кре- дитно-денежной системы России. – СПб., 1878; Бумажно-денежные проекты и экстраординарные финансы. – СПб., 1879; Кредитные билеты, их упадок и восстановление. – СПб., 1888; Условия появления звонкой монеты. – СПб., 1888; Соображения члена Высочайше учрежденной Особой комиссии И. И. Кауфмана, высказанные на заседании означенной комиссии. – СПб., 1895; Законодательство о денежной единице и его значение для кредитных билетов. – СПб., 1895; Обзор законодательных и административных мероприятий, вызванных расстройством бумажно-денежного обращения в России. – СПб., 1896.

436

История административного и финансового права

Хотя официальным идеологом денежной реформы (1895– 1898 гг.) в России считается С. Ю. Витте, однако уже его современники признавали, что он не имел достаточной теоретической подготовки в области теории денег, денежного обращения и кредита для реализации ее идей в жизнь. Так, П. Б. Струве писал, что «Витте не обладал никакими знаниями, был, вопреки довольно распространенному противоположному мнению, попросту говоря, необразованным человеком»1.

Продвижение по службе закончилось с отставкой С. Ю. Витте с поста министра финансов (1903 г.). Свой последний чин – чин тайного советника – Кауфман получил в 1902 г.

За успехи в государственной службе Кауфман награжден орденами: Св. Станислава 3 ст. (1872 г.), Св. Владимира 4 ст. (1885 г.) и 3 ст. (1891 г.), Св. Станислава 1 ст. (1896 г.), Св. Анны 1 ст. (1900 г.), Св. Владимира 2 ст. (1905 г.), Белого Орла (1907 г.).

* * *

Педагогическая деятельность И. И. Кауфмана на протяжении 25 лет была связана с Петербургским университетом. С 5 июля 1889 г., работая в должности приват-доцента, он читает параллельный курс финансового права по кафедре теории финансов и русского финансового права. В 1891/92 учебном году им готовится спецкурс «О вексельных курсах и расчетах по кредитным операциям», а в следующем учебном году читается новый спецкурс «Основания финансовых расчетов».

С 27 октября 1893 г. он переводится на должность экстраординарного профессора.

В 1894 г. И. И. Кауфман переходит на кафедру политической экономии и статистики, где начинает читать теорию статистики и вести практические занятия по данной дисциплине. А после смерти известного статистика Ю. Э. Янсона в 1895 г. возглавляет эту кафедру.

Курс «Теория статистики» был разработан им подробнейшим образом. В него, наряду с общей теорией статистики, составными частями входили демография, экономическая и моральная статистика (статистика преступности и самоубийств). По мнению его

1 Струве П. Б. Граф С. Ю. Витте. Опыт характеристики // Русская мысль. – М.; Пг., 1915. – ¹ III. – С. 130.

437

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

ученика Г. Г. Швиттау, этот курс по оригинальности и детальности разработки представлял большой научный интерес1. И хотя лекции по статистике читались им до конца его жизни, он не оставил после себя ни одного учебного или теоретического исследования по этому курсу.

Преподавая статистику, профессор Кауфман требовал от студентов основательного знания фундаментального курса профессора Ю. Э. Янсона «Теория статистики». Следует отметить, что в лекциях им уделялось особое внимание истории статистики, особенно в части первоначального периода развития статистической науки – школе политической арифметики – и возрождению ее идей в 1860–1870 гг. Известный российский статистик А. А. Кауфман также отмечал этот исторический уклон и упрекал «академи- ческую статистику» в неспособности изложить саму «теорию статистического метода». А среди крупнейших статистиков XIX–XX вв. он называет Ю. Э. Янсона и А. И. Чупрова2.

В начале ХХ в. в Европе бурно развивались операции по страхованию жизни, что вызвало огромный интерес к изучению статистики смертности населения, и для его удовлетворения Кауфманом с 1908 г. читается курс «Демографическая статистика».

На семинарах по статистике студенты углубленно изучали практику статистического дела, причем на занятиях использовались не «условные» цифры, а реальные статистические материалы, к которым И. И. Кауфман имел непосредственный доступ. Так, в 1898 г. студенты изучали территориальное распределение населения на основании данных, полученных по результатам последней переписи (1897 г.). Но чаще всего студенты сначала сами собирали первичный материал, затем его обрабатывали и в завершение, используя методы статистических расчетов, делали выводы. Таким образом они постигали технику статистического дела от на- чала и до конца. На основании полученных результатов ими делались доклады и писались рефераты. И. И. Кауфман, строго следивший за ходом практических занятий, требовал от докладчиков хорошего знания методов первичного сбора статистического материала по избранной теме.

1 См.: Швиттау Г. Г. Введение в экономическую статистику. – СПб., 1910. – С. 5.

2 См.: Кауфман А. А. Статистическая наука в России. Теория и методология. 1806–1917. Историко-критический очерк. – М., 1922. – С. 40, 50.

438

История административного и финансового права

Семинарские занятия включали изучение не только практи- ческих сторон статистики, но и теоретических. Как отмечали современники, темы, которые рассматривали студенты, отличались сложностью поднятых проблем. Так, например, студент М. Птуха делал доклад по теме «Историческое развитие воззрений на понятие математической вероятности», а студент А. Гиршфиль – «О статистических типических величинах».

Интерес Кауфмана к педагогической жизни Петербургского университета начинает активно проявляться после окончательного ухода с государственной службы. В 1901 г. по ходатайству С. Ю. Витте он назначается ординарным профессором1, и весь свой нереализованный талант реформатора и педантичность статистика направляет на преподавательскую деятельность.

И. И. Кауфман является инициатором коренного реформирования учебного процесса на юридическом факультете. В 1906/07 учебном году он вместе с М. И. Туган-Барановским ходатайствует о восстановлении на факультете Экономического кабинета, который вскоре был открыт. С его точки зрения, объем часов для преподавания экономических наук был недостаточным, что совершенно не соответствовало их роли и значению в общественной и государственной жизни. Поэтому в 1907 г. для разработки нового учебного плана юридического факультета, предусматривающего значительное увеличение количества читаемых экономических дисциплин, формируется специальная комиссия, в которую вклю- чается и профессор Кауфман. Для реализации идей этого плана на факультете создаются юридическое отделение, а также отделение экономических и государственных наук.

Много времени и заботы уделяет профессор Кауфман совершенствованию методов обучения студентов статистике. Он добивается принятия Петербургским университетом личной библиотеки Ю. Э. Янсона, а также ежегодного выделения средств для пополнения фондов библиотеки. Он много делает для укрепления материальной базы статистического («Янсоновского») кабинета, организует работу студенческого научного статистического кружка, которым руководит с 1906 по 1914 г.

1 См.: Дроздов О. А. И. И. Кауфман и совершенствование финансовой системы России // История финансовой политики в России: Сб. статей. – СПб., 2000. – С. 276.

439

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

Âэтом кружке начинают свою работу многие будущие ученые

èпреподаватели – специалисты по истории статистики и по «приложению математических методов к анализу статистических данных», в частности, М. В. Птуха и А. К. Митропольский. Темы их докладов были тесно связаны с текущей хозяйственной и социальной жизнью. Например, разрабатывались вопросы статистики населения и переселения в России, экспорта, несчастных случаев на производстве, а также теории и техники переписи населения. Особо были поставлены занятия студентов по книге Кауфмана «Основы расчетов по публичным займам», которыми руководил А. И. Буковецкий. Назначенный докладчик выбирал одну из глав этой книги и сначала делал сообщение о ней в кружке под руководством Буковецкого, которое затем, если получало одобрение, выносилось на обсуждение в центральный кружок, руководимый И. И. Кауфманом.

Под руководством профессора Кауфмана шли занятия кружка по демографии, на котором разрабатывались главным образом вопросы применения математики в демографических исследованиях.

Профессор Кауфман был заметной фигурой в Петербургском университете и включался в различные советы и комитеты. В частности, он состоял членом (Ученого – Ю. Б.) Совета университета и Библиотечной комиссии. В 1914 г. решением Совета университета он включается в юбилейную Комиссию по подготовке празднования 100-летия университета наряду с такими выдающимися учеными, как С. Ф. Платонов, И. М. Веселовский и др.

Â1914 г. в связи с болезнью профессора И. И. Кауфмана чтение лекций по статистике продолжают Л. В. Ходский, а с 1915 г. – И. М. Кулишер и В. В. Степанов.

Скончался Илларион Игнатьевич в ночь с 25 на 26 декабря 1915 г. в Петрограде.

* * *

Илларион Игнатьевич Кауфман оставил богатое литературное наследие, которое обеспечило ему почетное место в списке российских экономистов. За время своей научной деятельности им было опубликовано свыше 50 работ (статьи, монографии, редакторская и переводческая работа). Следует отметить, что отноше-

440

История административного и финансового права

ние к его научному творчеству среди ученых неоднозначно. Написанные им работы, по мнению его современников, носят скорее описательно-исторический, статистический характер, в них отсутствует глубина теоретического обобщения. Вот что пишет М. И. Боголепов: «Сила таланта автора проявляется именно в исследованиях преимущественно описательного и статистического характера. <...> Выдающийся описатель, добросовестный в крупном и в мелочах, в области объяснения описываемых фактов, он иногда остается бессильным вскрыть глубокую причину явлений»1. Особенно заметен статистическо-описательный характер работ, написанных Кауфманом во время его службы в Центральном статистическом комитете.

Вообще, надо сказать, что характерной особенностью большинства финансистов ХIХ в., к числу которых относился и Илларион Игнатьевич, была их неспособность «подняться до высоты научной теории»2. Это объяснялось в первую очередь тем, что они почти не интересовались вопросами методологии, принимая выработанные в европейской литературе взгляды без критики, а в приемах научной работы шли по стопам исторической школы3. Такой же точки зрения в оценке трудов Кауфмана придерживаются и современные экономисты. Так, И. Г. Спасский, известный специалист в области истории монетного обращения России, дает следующую характеристику работе «Русский рубль»: «наиболее слабым местом Кауфмана было отсутствие элементарных навыков критической работы над источниками, которые, нужно сказать, были собраны им довольно тщательно. Нет никакой возможности перечислить здесь все «гелертерские» ошибки и погрешности труда И. И. Кауфмана»4.

Пик его научной деятельности приходится на период 1868– 1881 гг., когда им было написано 20 работ. Он совпал по времени с очередной волной российских либеральных реформ (1855– 1881 гг.). Этот виток «перестройки» можно назвать буржуазным,

1 Боголепов М. И. И. И. Кауфман (некролог) // Вестник Европы. – 1916. – Кн. I. – С. 437.

2 Òàì æå.

3 Òàì æå.

4 Спасский И. Г. Денежное хозяйство русского государства в ХVI и ХVII вв. Обобщающий доклад по работам, представленным в качестве диссертации на соискание ученой степени доктора исторических наук. – Л., 1961. – С. 5.

441

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

способствовавшим институциональному закреплению капиталистического строя в стране. Все это не могло не сказаться на творче- стве Кауфмана. Он стал глашатаем свобод, предприимчивости и капиталистических отношений. Как и А. Смит, встречавший «зарю» английского капитализма и потому находивший в нем только положительные моменты, Кауфман романтизировал новые для России капиталистические отношения, видя в них способ избавления от всех бед.

Эйфория «свободы» витала в воздухе, общество было в ожидании обещанных перемен к лучшему. В 1858 г. императором были приглашены для работы над проектом реформ поколение «молодых реформаторов», выходцев из либеральных кругов, от которых общество ждало движения к конституционной стране. А. И. Герцен, левый либерал, почитался в России пророком, к нему прислушивалось правительство, а его лондонское издание «Колокол» добилось почти правительственного статуса. Он был «в случае», был в силе, он сам власть. «Кто не жил в 1856 году, тот не знает, что такое жизнь, – вспоминал Лев Толстой, – все писали, читали, говорили, и все россияне, как один человек, находились в неотложном восторге»1.

Фактическое ослабление цензурных ограничений, начавшихся с конца 1850-х гг., получило законодательное закрепление в 1865 г., когда был издан новый цензурный устав, имела место социальная и политическая эмансипация. Устранялись административные препятствия к выезду за границу. Сотни молодых людей уезжали на учебу в иностранные университеты. Число лиц, путешествовавших и проживавших за рубежом, увеличилось с 62 761 чел. (1866 г.) до 328 856 чел. (1875 г.)2, т. е. более чем в пять раз.

В денежно-кредитной сфере создается двухуровневая кредитная система, появляются первые рыночные элементы: Государственный банк (1860), первый акционерный Санкт-Петербургс- кий частный банк (1864), первое Санкт-Петербургское общество взаимного кредита (1864), несколько десятков ссудно-сберега- тельных товариществ (1870), акционерных земельных банков (1871).

1 Толстой Л. Н. Собр. соч. – Т. 3. – М., 1979. – С. 357.

2 См.: Блиох И. С. Финансы России XIX столетия: История, статистика: В 4 т. – Т. 2. – СПб., 1882. – С. 274.

442

История административного и финансового права

Капитализм требовал новых предпринимателей и свободы. Свободы всякой: мысли, передвижения, деятельности, собственности, получения дохода. Капиталистические отношения не в последнюю очередь основаны на свободе одних – обманывать, и на «свободе» других – обманываться. Пропагандируя свободу человека – создают человека для «свободы».

В России – «стране рабов, стране господ» – победа капитализма могла состояться только при изменении общественного сознания и, в частности, его отношения к новому экономическому укладу. Это достигалось психологической обработкой масс, убеждением их в том, что капитал – это свобода, это развитие, это инициатива и т. д. Формирование класса предпринимателей, рекрутируемых из небогатых слоев населения, проходило под либеральную критику дворян за то, что те не были способны проявлять предпринимательскую смекалку1. По этому поводу Кауфман писал: «Одна из наиболее характеристических особенностей нашего времени представляется его стремлением сообщить всякой человеческой деятельности экономическое содержание. <...…> Прошел безвозвратно тот период, когда политическими учреждениями и унаследованным положением в обществе человеку гарантировалась экономическая почва для жизни. <...…> Положение человека в обществе само стало в зависимость от его экономических средств или от его деятельности непосредственно для их добывания. В прежнее время было возможно гарантировать потомкам спокойную, беззаботную и бездеятельную жизнь, наделяя их или монопольным землевладением, или крепостными душами. <...…>

(Теперь такое положение вещей становится невозможным. – Ю. Б.) Нужны предприимчивость и знание, на что имущество годится лучше всего. Такая предприимчивость нужна даже для лиц, о которых судьба, в виде доброго предка, успела позаботиться»2.

1 В 1866 г. Ю. Г. Жуковский печатает сенсационную статью «Вопрос молодого поколения» (Современник. – 1866. ¹ 2–3). Работа написана под впечатлением происходившего тогда процесса разорения дворянства, которое, не сумев перестроиться на новые экономические отношения, тунеядствовало и проматывало деньги, полученные от выкупной операции. Причина такого положения вещей, по мнению автора, крылась в полученном дворянством воспитании, которое не соответствовало потребностям перестраивающейся страны и не давало им возможности зарабатывать на жизнь.

2 Кауфман И. И. Кредит, банки и денежное обращение. – СПб., 1873. – С. 134–135.

443

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

В этом либеральном процессе И. И. Кауфману досталась роль «агитатора и пропагандиста» капиталистических отношений. В этом плане особенно показательны две его работы: «Теория колебания цен» и «Кредит, банки и денежное обращение», написанные в период, когда пики собственного и общественного либерального энтузиазма совпали.

Его первое произведение «Теория колебания цен» было издано в стенах Императорского Харьковского университета в 1867 г. Книга состоит из трех глав: «Практическое и теоретическое зна- чение колебания цен», «Учение о ценности» и «Закон цен и при- чины уклонений от него». Поражает трудолюбие и основательность молодого ученого: в его исследовании насчитывается свыше 600 подстрочных ссылок и примечаний на труды более чем 20 авторов. Кауфман анализирует их работы, соглашается или опровергает их мнения, сопоставляет со своими взглядами.

Книга «Теория колебания цен» вызывает научный интерес и любопытство по нескольким причинам. Во-первых, как указывалось выше, она отражает социальные взгляды либерального уче- ного XIX в. в эпоху наиболее интенсивных «освободительных» реформ. Во-вторых, по содержанию книги можно составить представление об основных научных проблемах того времени и о том, как они решались. В-третьих, познакомиться с применяемым методом исследования.

Особенностью данного труда является указание на наличие взаимосвязи между любыми экономическими явлениями и свободой личности. Диапазон приводимых зависимостей охватывает как распространенные и известные либеральные постулаты, так и нетрадиционные, шокирующие своей новизной.

Так, к традиционным либеральным взглядам можно отнести зависимость между свободой личности и частной собственностью, причем последняя возможна только при наличии первой. «Самостоятельность, и притом хозяйственная самостоятельность, отдельного лица – вот что характеризует частную форму хозяйства». Труд человека неразделим с его личностью, право частной собственности немыслимо без личной свободы, то, что произведено его трудом, точно так же неразделимо с его личностью. Частное хозяйство без частного права собственности, а частное право собственности без прав человека на то, что им произведено, немыслимы1.

1 См.: Кауфман И. И. Теория колебания цен. – Харьков, 1867. – С. 146–147.

444

История административного и финансового права

Можно согласиться с автором и в том, что уровень производительности труда определяется количеством «свободных людей». С точки зрения Иллариона Игнатьевича, если их количество увеличилось, увеличилась и успешность деятельности1.

Интересны высказывания И. И. Кауфмана и о взаимосвязи свободы и запасов золота и серебра. Правда, в этом тезисе скорее проявляется его природный прагматизм, чем истинный либерализм. Он приписывает драгоценным металлам демонические свойства, обеспечивающие свободу «безгласным интеллектуалам», под которыми он явно имеет в виду и себя. «Местопребывание или время пребывания хорошей жизни переменяется, а для перемены нужны золото и серебро, которые делают свободу безопасною от насилия в большей мере, чем какое бы ни было другое средство. <...…> Административный произвол, сословные притеснения, революции и отсутствие обыденной безопасности – однородные основания большей потребности в золоте и серебре для тех, у которых хватает моральных и интеллектуальных сил только для безгласного противодействия означенным основаниям»2.

Он указывает на то, что если уменьшаются свободы экономи- ческие, политические, религиозные, культурные, интеллектуальные, моральные или «обыденные бытовые», то возникает «необходимость возлагать надежды на другое время или другое место». Ученый подмечает скоротечность и временность либеральных российских реформ.

Оригинальна идея и о причинах колебания цен (т. е. инфляции). Она выводится Илларионом Игнатьевичем из несвободы людей. В хозяйственной деятельности, пишет он, принимают уча- стие люди как самостоятельные, так и несвободные, а коль скоро в совокупном хозяйстве деятельности участвуют хозяйственно несамостоятельные, «это должно отражаться и на благосостоянии самостоятельных». «Вот этот-то рефлекс, это отражение беды и несчастья тех, которые хозяйственно несамостоятельны, на тех, которые поставлены в лучшую хозяйственную обстановку, и есть колебание цен на продукты»3.

Правда, автор избегает анализа исторических и социальных процессов, приведших к несвободе, причин накопления капитала.

1 Кауфман И И. Теория колебания цен. – С. 235.

2 Кауфман И. И. Кредит, банки и денежное обращение. – С. 71–72. 3 Кауфман И. И. Теория колебания цен. – С. 237.

445

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

Источник несвободы видится им в «малоуспешности» (низкая производительность труда. – Ю. Б.) производительных сил.

Таким образом, постулируя, что свобода личности является определяющим фактором в развитии экономической системы, автор переходит к рассмотрению поведения человека как носителя этих свобод. Для И. И. Кауфмана человек есть начало и конец всего, он представляет естественный центр экономической науки. «Человек есть центр и основа хозяйства. <...… > В хозяйственной (экономической. – Ю. Б.) науке обобщающее, склеивающее и соединяющее все мелочи в одно гармоническое целое есть человек»1.

В этом ключевом месте автор отходит от постулатов классической школы, к последователям которой его относят. Илларион Игнатьевич выступает с критикой учения А. Смита. Во-первых, за то, что во главу угла смитовского учения поставлен товар, а не человек, его производящий. Во-вторых, за «ошибочность мнения», что производительный труд – это только труд, производящий материальные блага. Автор пишет: «Смит характеризовал хозяйственную деятельность…по объекту, на который устремлена деятельность,…а не на человека. <...…> Смит поставил в зависимость благосостояние общества от материального труда, то есть от деятельности низших классов общества. Смит и Рикардо слишком узко понимали труд, подразумевая под ним исключительно руч- ной труд»2.

На самом деле, Кауфман считает, что деятельность человека направлена на удовлетворение его многообразных потребностей материального и духовного «питания». Человек для И. И. Кауфмана – это категория двойственная. Он подвержен влиянию как объективных, так и субъективных моментов развития – «в человеке приходится отличать разумную сторону от чисто естественной». Двойственность отдельного человека видится ученому и в том, что в сфере производства он теряет свою индивидуальность, «он есть только часть громадного целого». В сфере потребления он приобретает индивидуальные особенности, «которые обусловливают его частные требования». Он ищет продукты определенного качества, которые определяются его потребностями.

1 Кауфман И. И. Теория колебания цен. – С. 160. 2 Òàì æå. – Ñ. 129–130.

446

История административного и финансового права

Эти два положения ученого – о человеке как мере всех вещей и о двойственной деятельности человека – являются основополагающими в его учении о цене, деньгах, кредите и банковском деле, которые определяют и метод исследования.

Кауфман использует дихотомический способ при изучении экономических явлений – он «расщепляет» каждое экономическое явление на объективную и субъективную составляющие. Например, производительная деятельность (труд) есть совокупность двух начал: объективного и субъективного. Если бы труд человека характеризовался исключительно физиологической и механической деятельностью (т. е. в ее основе лежало бы исключительно объективное начало), то экономическая наука являлась бы отраслью естествознания. Если к труду присоединяется и «разумность» деятельности, то получается экономическое понятие труда1.

Илларион Игнатьевич, рассматривая хозяйство2 как совокупность сознательной деятельности людей, направленной на удовлетворение своих потребностей3, исходил из того, что человек является его главным элементом, его основой. Отсюда автор делает вывод о двойственности самой экономической системы. Она также включает в себя две стороны: объективную и субъективную. «Мы можем считать установленным, что, во всяком случае, в хозяйстве противопоставляются два момента – субъективный и объективный»4. Объективное начало есть производительная «деятельность человека», и ее сущность неизменна, так как основывается на естественных законах. Субъективное начало, с точки зрения ученого, лежит в «разумном сознании» этой деятельности, в «разумно-сознательной хозяйственной воле». Первое – это экономическая организация общества, второе – его социальная организация.

Совокупность экономического и социального, «естественности и разумности» для Кауфмана не есть «застывшая» величина. Развитие предполагает изменение комбинации этих двух составляющих, причем растет значение субъективных начал, начал «ра-

1 См.: Кауфман И. И. Теория колебания цен. – С. 128.

2 Далее в тексте мы заменяем термин «хозяйство», который использует Кауфман, на современный термин «экономическая система», сохраняя его только там, где приводится прямая речь автора – Ю. Б.

3 Кауфман И. И. Теория колебания цен. – С. 70. 4 Òàì æå. – Ñ. 72.

447

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

зумности». «В каждый последующий период истории развития народного хозяйства она [разумность] больше, чем в предыдущий.… Разум определяет способ распределения богатства, чем развитее разум, тем равномернее распределение»1. Здесь ученый явно проявляет себя как социалист, по прогнозам которого с развитием экономической системы распределение богатств должно быть более равномерным, и, наверное, справедливым.

Исследование причин колебания цен начинается с истории его возникновения. Цена выводится из обмена. Для удовлетворения своих потребностей люди всегда должны трудиться «совокупно». Соединение и разделение труда означает обмен. Торговля – всегда обмен, но обмен не всегда торговля. Первая категория – историческая, вторая – логическая. Торговля есть видоизмененный под влиянием времени и места обмен2.

В каком случае обмен превращается в торговлю, когда вдруг возникает цена? И. И. Кауфман дает поистине интересный ответ на этот вопрос. Товар или продукт, обмениваемый целиком, не создает предпосылок для появления цены. Как только возникают обстоятельства, требующие обмена не всего продукта, а только его части, то возникает та меновая пропорция, представляющая исходный момент образования цены, для реализации которой требуются определенной формы деньги3.

Излагая свою теорию ценности, Кауфман строит систему взаимосвязанных категорий: полезность, ценность, меновая ценность, ценность потребления, меноспособность и цена. Автор уверяет, что он «употребил немало усилий, чтобы ориентироваться в лабиринте категорий…и выпутаться из тьмы противоречий и запутанности»4. Это довольно смелое утверждение молодого ученого в действительности не подтверждается.

С его точки зрения, все эти категории должны иметь равное звучание в науке и свое определение. Игнорирование категории «ценность потребления», которое допускает А. Смит и его последователи недопустимо; смешение понятий «цена» и «меновая ценность» также считается автором ошибкой.

1 Кауфман И. И. Теория колебания цен. – С. 184. 2 Òàì æå. – Ñ. 138–139.

3 Òàì æå. – Ñ. 114.

4 Òàì æå. – Ñ. 136.

448

История административного и финансового права

Используя дихотомический метод, автор вводит два понятия: «полезность» и «ценность», противопоставляя их как объективное субъективному. Природа наделила человека потребностями, удовлетворять которые он может при помощи вещей, годных для этого своими свойствами. Таким образом, возникают некоторые отношения между потребностями человека и свойствами вещей. Это отношение И. И. Кауфман называет полезностью. Если существует полезность, то человек начинает ее «ценить», таким образом, возникает ценность вещи. «Ценность есть признанная [человеком] полезность»1. Полезность может существовать сама по себе, вне зависимости от человека. Ценность вещи возникает только тогда, когда ее полезность осознана человеком. Вещь может потерять ценность, но полезность никогда. Полезность существует вне нашего сознания, в то время как ценность есть продукт нашего сознания.

Далее Илларион Игнатьевич усложняет эту систему, утверждая, что в категории ценности, при всей ее субъективности, содержится две стороны: объективная и субъективная. Первая проявляется в определенной «степени полезности», и он называет ее «ценность потребления», а вторая – в ее «признании» экономи- ческим агентом, и он именует ее «меновая ценность».

Считая, по-видимому, такую систему неполной, ученый вводит понятие меноспособности, которое противопоставляется понятию меновой ценности как объективное субъективному.

С точки зрения Кауфмана, экономисты смешивали понятия меноспособности и меновой ценности. Он говорит, что меноспособность – это объективное свойство вещи, существующее вне сознания человека. «Меноспособность есть объективная сторона того отношения, субъективную сторону которого составляет понятие о меновой ценности…. Меноспособность есть только объективная подкладка меновой ценности, хотя последняя вся от нача- ла до конца субъективна»2. Его определение меноспособности как «видоизмененной производительной силы человека»3 говорит о том, что эта категория сродни понятию «стоимость».

Далее Кауфман переходит к исследованию причины колебания цен. Забыв о созданной им системе понятий, он не упоминает

1 Кауфман И. И. Теория колебания цен. – С. 119. 2 Òàì æå. – Ñ. 137.

3 Òàì æå. – Ñ. 240–242.

449

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

ни разу об этих категориях и уверяет читателей, что в конечном счете причина колебания цен, лежит в неуспешности производительных сил. Неуспешность производительной силы заключается в том, «что люди затрачивают эту силу не так, как следует: тратят ее понапрасну…... нерационально распределяют силы между различными отраслями...…Сила человека есть разумная сила, и эта разумность обеспечивает ее успешность; только отсутствие разумности (нерациональность) может лишить ее успешности»1. Говоря современным языком, структура производства не совпадает со структурой потребления.

Второй по значению труд И. И. Кауфмана – «Кредит, банки и денежное обращение» – был написан в 1873 г. как магистерская диссертация.

Работа состоит из трех больших разделов: кредит, банки и денежное обращение. Такая очередность изложения материала отражает авторскую концепцию. Для Кауфмана «кредит» – это главная, основополагающая категория, из содержания которой вытекают все остальные.

Изложение теории кредита начинается автором с достаточно традиционных, хорошо известных положений. Кредит определяется через доверие. Доверие формируется за счет обеспечения богатством.

Понятие богатства трактуется Илларионом Игнатьевичем шире, чем было принято в XIX в. Автор применяет свой излюбленный метод – дихотомию. Богатство включает в себя не только материальные ценности, но и нематериальные – будущую производительную деятельность. «Живая текущая предприимчивость», как называет ее автор, которая должна в будущем принести материальные блага. Такая предприимчивость приобретает торгово-про- мышленную ценность и становится богатством, которое Кауфман называет личным. Таким образом, с его точки зрения, богатство распадается на два вида: вещественное и личное2.

Личное богатство представляет собой «особый вид покупательной силы», которая может быть введена в хозяйственный оборот посредством кредитной операции. «Давать кредит – значит, давать эффективность покупательной силе, имеющей источником подобную предприимчивость»3. Предоставлять кредит – значит,

1 Кауфман И. И. Теория колебания цен. – С. 240–242.

2 См.: Кауфман И. И. Кредит, банки и денежное обращение. – С. 3. 3 Òàì æå. – Ñ. 5.

450

История административного и финансового права

превратить нематериальное (личное) богатство в материальное, вещественное.

Источником кредита служит капитал, который для Иллариона Игнатьевича категория двойственная. С одной стороны, он образуется за счет «сберегательной деятельности человека», т. е. материальных ресурсов. А с другой – за счет «знания, труда и предприимчивости», т. е. нематериальных источников. «Технология, агрономия, механика и науки, на которых они основаны, представляют современное учение о способах образования капитала. Вот почему ход образования капиталов у отдельных лиц, сословий и народов прямо зависит от количества знаний, которыми они располагают»1.

Всякий капитал, представляющий собой накопленный результат прошлой деятельности, есть «мертвый» капитал. Чтобы сделать его «живым», производительным, его необходимо соединить с текущей производительной деятельностью «знающего человека». Соединение прошлого труда с текущим осуществляется при помощи кредита.

Выдвинутая Кауфманом концепция «оживления» капитала шла вразрез с господствовавшей в XIX в. теорией о подчиненной роли кредита по отношению к капиталу. Исходя из нее, утверждалось, что кредит занимается только «передвижением ценностей», перераспределением богатства, уже имеющихся в наличии, и ничего к ним не прибавляет. И. И. Кауфман не разделял эту точку зрения и говорил о созидательной роли кредита. Он задает риторический вопрос: «Как же не считать прибавлением к имеющейся сумме ценностей, если прибавление заключается в новых силах текущей предприимчивости, оживляемых кредитом?»2

Кауфман выводит семь функций кредита: ускорение сбыта, поддержание специализации, превращение имущества в капитал, сохранение стоимости капитала, поддержание производства непрерывным, ускорение движения богатства, мобилизация капитала.

Заканчивается изложение теории кредита его новым определением, которое является путаным и тяжеловесным с содержательной точки зрения и с позиций литературного стиля. Мы приво-

1 Кауфман И. И. Кредит, банки и денежное обращение. – С. 17. 2 Òàì æå. – Ñ. 31.

451

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

дим это определение полностью, чтобы дать представление читателю не только об авторском понимании сущности кредита, но и о его литературном стиле. «Кредит означает покупательную силу предприимчивости, текущей или прошлой, совершенно или от- части еще не реализовавшей своих результатов, но признанной производительною и обладающею меновой ценностью, предвосхищающей и обменивающей свои будущие плоды на такие готовые плоды прошлой предприимчивости, которые на руках своих владельцев оставались бы непроизводительными, которых производительность спасается от гибели и сохраняется переходом их в новые руки, которых целость и свободность гарантируется их владельцам тем, что всякий угрожающий им страх опасности, равно как и их связанность, принимает на себя предприимчивость, свои результаты еще не реализовавшую, получающую в свои руки плоды прошлой предприимчивости, вооружающуюся ими и этим обеспечивающую себе свою собственную производительность и экономическую независимость»1.

Основную задачу кредита автор видит в ускорении оборачиваемости капитала, т. е. перевода его из менее доходного способа применения в более доходный. Кауфман ставит ряд вопросов: каков механизм передачи богатства из «одних рук в другие»? как увеличивается скорость обращения и от чего вообще зависит скорость обращения? Таким механизмом передачи богатства и увели- чения скорости его обращения, с точки зрения Иллариона Игнатьевича, выступают деньги.

Скорость обращения богатства «обусловливается и производится специальным орудием для произведения этой скорости – деньгами»2. Для автора деньги – это, в первую очередь, орудие обращения (циркуляционный механизм). По мере развития экономической системы скорость обращения богатства должна возрастать, а следовательно, должны совершенствоваться и орудия обращения. «Экономический прогресс должен…создавать новые и лучшие орудия обращения, которые могли производить все более и более скорости» 3.

Деньги определяются И. И. Кауфманом как «экономическое средство, которое выполняет и функцию орудия меры (стоимос-

1 Кауфман И. И. Кредит, банки и денежное обращение. – С. 51. 2 Òàì æå. – Ñ. 53.

3 Òàì æå. – Ñ. 53–54.

452

История административного и финансового права

ти. – Ю. Б.), и функцию орудия сбережения, и функцию орудия обращения»1. С современных позиций это наиболее продуктивный подход к определению денег, но автор ограничился только тремя функциями денег, которые ко времени расцвета капитализма были наиболее развиты. Ниже автор, правда, рассуждает о функции средства платежа, но не дает четкого ответа на вопрос о ее существовании. Кауфман предлагает три варианта: нет такой функции, есть такая функция, функция является совокупностью трех предыдущих. При этом он считает, что функция «средство платежа» по своему экономическому содержанию очень близка к функции «средство обращения».

Автор вводит два понятия: «орудия обращения» и «деньги», иными словами, настоящие деньги и кредитные знаки. Под «настоящими деньгами высшей экономической культуры» он подразумевает только золотые и серебряные2. Драгоценные металлы – это абстрактное богатство, не имеющее конкретной потребительной стоимости, вернее, их потребительная стоимость заключается в том, что они признаются всеми за богатство. На них можно обменять все и всюду.

Илларион Игнатьевич, говоря об общепризнанности золота как валютного металла, называет некоторые причины такой общепризнанности – это высокая «удельная ценность», которая делает драгоценные металлы удобными для сбережений. К тому же они обладают достаточной прочностью, экономической однородностью составных частей и делимостью. Фактически он называет только технические, физико-химические причины, по которым золото и серебро сделались валютными металлами, не раскрывая ни экономических, ни психологических причин их возвышения.

Платежные средства, которые не имеют ценности, не являются деньгами3. «Документы о долгах» являются не только обязательствами, фиксирующими кредитные отношения, но и служат также орудиями обращения. Их Кауфман называет «кредитными знаками». «Все новые орудия, кредитом порождаемые, вместе взятые, объединяются в общем для всех их названии кредитного знака»4.

1 Кауфман И. И. Кредит, банки и денежное обращение. – С. 61. 2 Òàì æå. – Ñ. 54.

3 Òàì æå. – Ñ. 111.

4 Òàì æå. – Ñ. 54.

453

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

Таким образом, в деньгах Кауфман видит только реальную, внутреннюю стоимость денег, присущую в основном золотым и серебряным деньгам, упуская из виду наличие в них представительной стоимости1. Дихотомический метод, как видно, здесь им не используется.

Говоря о количестве денег, необходимых для обращения, уче- ный придерживался распространенной в то время концепции саморегуляции денежного обращения. Механизм автоматического регулирования, характерный для металлического денежного обращения, как раз и господствовал в эпоху становления капитализма и свободного рынка. В период циклического подъема «предприимчи- вость» предъявляет спрос на деньги в качестве орудия обращения, а в период спада экономической активности спрос на деньги сокращается, и золото уходит из каналов обращения в сокровища. «Спрос на деньги выражает в худое время (экономический спад. – Ю. Б.) спрос на свободный капитал, а в хорошее (экономический подъем. – Ю. Б.) – спрос на орудия обращения»2.

Интересен подход к количеству денег и их покупательной способности. Если деньги находятся в качестве сокровищ, то их количество в этом качестве никак не отражается на их покупательной способности. «Пока деньги – орудие сбережения, количество их не ослабляет их силы»3. В случае если увеличивается количество денег в качестве орудия обращения, то это приводит к снижению их покупательной способности. «Обращаясь, наконец, к циркуляционной функции…уже несомненно, что увеличение денег есть увеличение их предложения, а, следовательно, их обесценение»4.

1 В своей теории Кауфман не использует понятие «представительная стоимость». Он даже не дает названия категории, которая противопоставляется им «реальной стоимости» металлических денег, хотя по своим характеристикам она очень близка к современному понятию «представительной стоимости». О представительной стоимости подробнее см.: Базулин Ю. В. Социально-экономи- ческий механизм управления деньгами // Экономическое развитие: Теория и практика: Материалы международной научной конференции. Тезисы докладов, 5–6 апреля 2007 г. Секция 1, 2, 4. – СПб.: ОЦЭиМ, 2007. – С. 9–11; Базулин Ю. В. Происхождение денег в процессе социогенеза // Вестник СПбГУ. Сер.: Экономика. 2006. Вып. 2. – С. 40–50; Базулин Ю. В. Деньги // Финансы, деньги, кредит: Учеб. пособие / Под ред. Е. Г. Черновой. – СПб.: Изд-во С.-Петербургского ун-та, 1999. – С. 28–29.

2 Кауфман И. И. Кредит, банки и денежное обращение. – С. 80. 3 Òàì æå. – Ñ. 87.

4 Òàì æå.

454

История административного и финансового права

Инфляционный процесс описывается Кауфманом как цикли- ческий, который был присущ экономической системе исключи- тельно XIX и начала XX в. Так, он пишет, что предложение денег вызывает рост цен, который «стимулирует деятелей, занятых в тех отраслях, на ценности которых спрос расширился». Высокие цены влекут за собой и увеличенные денежные расходы, т. е. увеличенное денежное обращение1.

Кауфман считает, что покупательная способность денег имеет определенную связь с их количеством, но она не так прямолинейна. Действительно, увеличение количества денег в качестве орудия обращения приводит к снижению их покупательной способности, но так как это увеличение вызвано потребностями производства (предприимчивости), то в конечном счете увеличение товарной массы уравняется с увеличившейся денежной массой и произойдет снижение цен. На этом основании он, ссылаясь на опыт Англии, предлагает поддерживать устойчивые темпы роста предложения денег 3–5% в год.

Взаимосвязь между кредитом и деньгами он прослеживает по следующим двум функциям: средство образования сокровищ и средство обращения. Существует противоречие между этими функциями, которое устраняется развитием кредита, кредитными орудиями обращения. Кредит отрицает деньги в первой функции и использует их в качестве средства обращения. «Он стремится уменьшить количество денег, играющих первую роль, и стремится увеличить количество денег, играющих вторую роль»2.

К таким кредитным орудиям обращения в первую очередь относятся банкноты. Эмиссия этих денежных знаков позволяет, с одной стороны, сохранить металлические деньги в качестве сокровищ (резервов, обеспечения), а с другой – наполнить каналы обращения необходимыми инструментами.

Кауфман выделяет два вида денежного оборота: розничный, который он называет «потребительским», и оптовый – «производственный, промысловый». В потребительском обороте имеется «металлическая циркуляция», а в производственном – кредитная циркуляция. Кредит для Кауфмана исключительно краткосроч- ный, товарный, покрытый векселем, а отсюда и кредитная циркуляция – это вексельное обращение.

1 Кауфман И. И. Кредит, банки и денежное обращение. – С. 90. 2 Òàì æå. – Ñ. 91.

455

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

Вопрос о первоначальном накоплении капитала им разрешается очень просто. Кауфман пишет: «Начинается образование капитала прежде всего в сфере индивидуального хозяйства отдельного лица. Отдельный предприниматель начинает затрачивать свою текущую деятельность уже не для того только, чтобы от нее получать необходимое для текущих потребностей. Он думает и заботится о будущем...…Одни затраты соединяются с другими, настоящее сочетается и сотрудничает с будущим, и эта кооперация означает процесс образования европейского капитала»1. Здесь явно им выстраивается теория экономии на потреблении.

Кредитная эмиссия, с точки зрения Кауфмана, должна осуществляться исключительно в производственную сферу, а ее объем и сроки определяются условиями производства. «Объем кредита является строго обусловленным и менее всего зависящим от произвола...…[определяется] чисто производственными условиями: объемом прошлой предприимчивости, воплотившейся в ценностях, и объемом производительных качеств текущей предприимчивости»2.

Илларион Игнатьевич отметил очень важную функцию, которую выполняет кредит, – перераспределительно-регулирующую. Именно кредитные операции, изменяя структуру сферы производства, делают ее оптимальной и соответствующей структуре сферы потребления. «Одна из функций кредита заключается в том, что главным образом с его помощью в настоящее время производятся те перемены в объеме отдельных отраслей и областей экономической деятельности, которые нужны для приспособления их к потребностям как всякого данного времени, так и последующего времени»3.

Все эти благородные задачи кредит может выполнять только при наличии определенной институционально сложившейся системы организации кредита – банковской системы. Она должна формировать и постоянно поддерживать спрос и предложение на «ценности, представляющие предмет кредита». Необходимость и возможность системно-институционального оформления кредита появляется только тогда, когда он в своем развитии достиг пика. Кауфман отмечает, что кредитные отношения наибольшее разви-

1 Кауфман И. И. Кредит, банки и денежное обращение. – С. 140. 2 Òàì æå. – Ñ. 208–214.

3 Òàì æå. – Ñ. 168.

456

История административного и финансового права

тие получили при капитализме, в то время как докапиталисти- ческие отношения характеризовались случайными, единичными связями1.

Государство, по мнению автора, должно прикладывать усилия по организации системы банковского дела, но оно только инициирует этот процесс, который в дальнейшем обязан протекать без его вмешательства.

Таким образом, в деле регулирования экономических отношений Кауфман придерживался неоднозначной точки зрения на роль государства в этом процессе. Авторитет власти начинает процесс формирования банковской системы, но продолжает она саморазвиваться без государственной опеки и поддержки.

Банковская система, обслуживая экономическую, должна строиться на принципе единства кассы. Этот принцип обеспечивает высокую скорость обращения кредита, которая, в свою очередь, способствует высокой производительности «экономических сил». Увеличение скорости обращения возможно только при соблюдении принципа единства кассы (общности кассы) всех кредитных организаций, точно так же, как государство соблюдает его при сборе и распределении доходов.

Здесь И. И. Кауфман говорит об очень важном правиле организации кредита, которое совершенно забыто в наше время. Но он идет дальше и уверяет, что для большей производительности народного хозяйства необходимо соединить «правительственные кассы» и «кассы индивидуальных хозяйств». «Правительственные кассы не должны обособляться от всех остальных касс индивидуальных хозяйств, а, напротив, должны соединиться с последними, чтобы открыть еще больший простор применения началу единства касс»2.

Для этого требования и обязательства, которые фиксируют возникшие отношения кредита, должны «безостановочно и беспрепятственно возникать и прекращаться». Это организуется при помощи взаимозачетных центров – единой платежно-расчетной системы страны. «Задача банков, следовательно, заключается в том, чтобы стать общими кассами и кассирами народного хозяйства, чтобы в них притекали и в них сосредоточивались как все

1 Кауфман И. И. Кредит, банки и денежное обращение. – С. 236. 2 Òàì æå. – Ñ. 267.

457

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

свободные денежные капиталы, так и все обязательственные документы»1 .

Банковская система, основанная на принципе единства кассы

èимеющая единую платежно-расчетную систему, способна сама создавать для себя ссудный фонд. Это правило ведения банковского дела, которое излагается И. И. Кауфманом, совершенно забыто в наши дни. Как результат, российские банки не снабжают экономическую систему кредитом, а сами ищут кредиты в ней.

Автор предупреждает, что дополнительным, но важным условием создания денег является наличие доверия к ним со стороны населения. «Банки сами могут делать деньги, и единственная их забота – приобрести достаточно доверия для своих билетов, чтобы их принимало достаточно большое число лиц, чтобы они обращались в возможно более широком круге торговых и промышленных людей, чтобы их можно было уплачивать за всякие товары и услуги, и чтобы расплата ими признавалась прекращающею

èзаканчивающею обязательства»2.

Еще в XIX в. И. И. Кауфман перечислил основные мероприятия, способствующие росту доверия к деньгам. Учитывая важность вопроса, повторим их вслед за ученым. Это увеличение числа экономических агентов, пользующихся этими денежными знаками, расширение территории хождения денежных знаков, предоставление ими кредита. Таким образом, вышеперечисленные мероприятия способствуют появлению доверия к денежным знакам, росту представительной стоимости и, как результат, покупательной способности.

Кауфман уделяет огромное внимание организации платежнорасчетного механизма, так как банки являются «главными деятелями при преобразовании всего платежного дела народного хозяйства». Он пишет о принципах организации платежно-расчет- ной системы страны: большой территориальный охват, наличие центра этого «самого обширного поля» и, естественно, единство кассы, что вытекает из первых двух принципов3. За счет организации единой платежно-расчетной системы страны банки объединяют все «денежные запасы народного хозяйства» в едином центре и превращают все деньги в платежные средства.

1 Кауфман И. И. Кредит, банки и денежное обращение. – С. 277. 2 Òàì æå. – Ñ. 351.

3 Òàì æå – Ñ. 377.

458

История административного и финансового права

Совместная платежно-расчетная система позволяет получать достаточное количество ссудного капитала за счет открытия банками мнимых вкладов. Фактически Илларион Игнатьевич изложил мероприятия формирования единой банковской системы Германии, которая складывалась в то время. Реализация именно этих принципов позволила Бисмарку найти средства для экономического подъема страны и ее индустриализации.

Нельзя не отметить и другой давно известный примечательный экономический закон, о котором говорит Илларион Игнатьевич, называя его «экономической теоремой»: всякое увеличе- ние производительного капитала предполагает увеличение свободных средств, идущих на потребление1. То есть не все накопленные средства должны идти в фонд ссудного капитала, должна соблюдаться соответствующая пропорция между средствами, идущими на накопление и на потребление. «Каждый раз, когда происходит превращение свободных средств в капиталы и при этом не приняты в соображение покупательные силы потребителей, из средств коих капитал должен восстановиться, производительности и целостности капитала начинает угрожать опасность»2. К сожалению, в настоящее время реформаторы, именующие себя либералами, забыли или не хотят помнить эту уже давно открытую экономическую теорему.

Библиография И. И. Кауфмана (псевдонимы И. К.; К-н; И.)

К учению о деньгах и кредите / И. И. Кауфман. – Харьков, 1868. – 49 с.

Государственные долги. Формы общественного заимствования / И. И. Кауфман // Вестник Европы. – 1872. – Т. 5. – ¹ 9. – С. 263–334.

Статистика русских банков: В 2 ч. Ч. 1 / И. И. Кауфман. – СПб., 1872. – 355 с.

Точка зрения политико-экономической критики у К. Маркса / И. И. Кауфман // Вестник Европы. – 1872. – Т. 3. – ¹ 5. – С. 427–436.

Доклад Комиссии Министерства государственного имущества для исследования нынешнего сельского хозяйства и сельской производительности в России / И. И. Кауфман. – СПб., 1873. – 30 с.

1 Кауфман И. И. Кредит, банки и денежное обращение. – С. 299. 2 Òàì æå. – Ñ. 304.

459

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

Новая книга о государственном кредите / И. И. Кауфман // Вестник Европы. – 1873. – Т. 39. – ¹ 1. – С. 309–323.

Рецензия: Теория биржевых кризисов. К.К. Гаттенбергер. Венский конгресс 1873 г. / И. И. Кауфман. – СПб., 1873. – 29 с.

Теория и практика банкового дела: В 2 т. Т. 1: Кредит, банки и денежное обращение / И. И. Кауфман. – СПб., 1873. – 928 с.

Государственный банк, консолидация неотвержденных долгов и преобразование кредитно-денежной системы / И. И. Кауфман. – СПб., 1874.

Наши неотвержденные долги / И. И. Кауфман // Вестник Европы. – 1874. – Т. 11. – ¹ 3. – С. 295–333.

Преобразование нашей кредитной денежной системы / И. И. Кауфман. – СПб., 1874.

Реформа кредитной денежной системы / И. И. Кауфман // Вестник Европы. – 1875. – Т. 52. – ¹ 3. – С. 365–399.

Статистика городских сберегательных касс / И. И. Кауфман. – СПб., 1875. – 110 с.

Статистика русских банков: В 2 ч. Ч. 2 / И. И. Кауфман. – СПб., 1875. – 545 с.

Неразменные бумажные деньги в Англии: Дис. / И. И. Кауфман. – СПб., 1877. – 371 с.

Теория и практика банкового дела: В 2 т. Т. 2: История банков: В 2 вып. Вып. 1: История старинных банковых учреждений у древних греков и римлян, у средневековых итальянцев и в Голландии и Германии XVII и XVIII ст. / Соч. Пьетра Рота. Пер., доп. и коммент. И. И. Кауфмана. Вып. 2: История банкового дела в Великобритании и Ирландии. – СПб., 1877. – 627 с.

Обзор проектов, вышедших в 1861–78 гг. по вопросу о преобразовании кредитно-денежной системы России / И. И. Кауфман. – СПб., 1878. – 78 с.

Бумажно-денежные проекты и экстраординарные финансы / И. И. Кауфман // Сборник государственных знаний / Под ред. В. П. Безобразова при ближайшем содействии проф. М. И. Горчакова, А. Д. Градовского и др.: В 8 т. – Т. 7. Ч. 1. – СПб., 1879. – С. 264–350.

Татаринов В. А. Государственная отчетность в Бельгии / С доп. И. И. Кауфмана. – СПб., 1881. – 168 с.

Татаринов В. А. Государственная отчетность в Пруссии / С доп. И. И. Кауфмана. – СПб., 1882. – 132 с.

460

История административного и финансового права

Татаринов В.А. Государственная отчетность во Франции / С доп. И. И. Кауфмана. – СПб., 1884. – 159 с.

Об учреждении в С.-Петербурге Банковской расчетной палаты: Докладная записка И. И. Кауфмана. – СПб., 1884. – 6 с.

Государственные долги России: 1768–1843 / И. И. Кауфман // Вестник Европы. – 1885. – Т. 1. – ¹ 1. – С. 184–218.

Государственные долги России: 1843–1882 / И. И. Кауфман // Вестник Европы. – 1885. – Т. 2. – ¹ 2. – С. 572–618.

Статистика землевладения в привислянских губерниях / И. И. Кауфман. – СПб., 1886.

Статистика государственных финансов России в 1862–1884 гг. / И. И. Кауфман. – СПб., 1886. – 407 с.

Кредитные билеты, их упадок и восстановление / И. И. Кауфман. – СПб., 1888. – 385 с.

О задолженности землевладения в связи с статистическими данными о притоке капиталов к поместному землевладению со времен освобождения крестьян / И. И. Кауфман. – СПб., 1888. – 20 с.

Условия появления звонкой монеты в России / И. И. Кауфман. – СПб., 1888. – 127 с.

Сведения о международной хлебной торговле / Статистические таблицы, составленные ст. ред. И. И. Кауфманом // Временник Центрального статистического комитета Министерства внутренних дел. – 1889. ¹ 5. – 47 с.

Цены на провиант и фураж интендантского ведомства. Статистические таблицы / И. И. Кауфман. – СПб., 1889. – 172 с.

Основания расчетов по публичным займам: государственным, городским, железнодорожным, ипотечным и т. п. / И. И. Кауфман. – СПб., 1891. – 320 с.

Финансово-статистические сведения о железных дорогах в России в 1884–1890 гг.: В 7 т. / И. И. Кауфман. – СПб., 1891.

Вексельные курсы России за 50 лет. 1841–90 / И. И. Кауфман. – СПб., 1892. – 28 с.

Государственный долг Англии с 1688 г. до 1890 г. Опыт историко-стати- стической монографии кредитных операций, производившихся в Англии в связи с экстраординарными финансами / И. И. Кауфман. – СПб., 1893. – 420 с.

Сведения о производстве золота и серебра на земном шаре со времени открытия Америки до наших дней (1493–1892) / И. И. Кауфман. – СПб., 1894. – 29 с.

461

История административного и финансового права

Советская правовая доктрина (1930–1970-е гг.)

îпредмете и системе финансового права

Ì.В. Павлюченко,

À.А. Ялбулганов

Одной из ключевых проблем финансово-правовой науки на всем протяжении ее развития был вопрос о предмете и системе финансового права. На протяжении советского периода истории финансового права дискуссия о предмете и методе приобретала порой драматическое звучание: со всей остротой вставал вопрос о правомерности самого существования финансового права, денежное хозяйство признавалось пережитком старого строя, с которым вот-вот будет покончено. В таких непростых исторических обстоятельствах наука финансового права переживала и периоды невиданного творческого подъема, и страшные годы, когда она находилась под строгим запретом.

Дискуссии о предмете и системе финансового права в советский период накладывались на общетеоретические дискуссии о предмете и системе советского социалистического права, которые активизировались в 1930–1940-е гг. в связи с поисками оптимального отраслевого деления «права новой формации».

В теоретической дискуссии, ознаменовавшей становление концепции системы советского права и выделение в ее структуре самостоятельных отраслей социалистического права, наметилось два основных направления по вопросу сущностных критериев построения системы советского социалистического права.

Представители одного направления исходили из того, что советское социалистическое право в целом, имея предметом своего регулятивного воздействия общественные отношения, которые возникают, изменяются и прекращаются под воздействием правовых норм практически во всех областях жизни общества и госу-

463

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

дарства, дифференцируется на отдельные отрасли права соответственно определенному кругу общественных отношений1.

Представители другого направления, которое в тот период не получило еще завершенного доктринального оформления, обосновывали отраслевое деление советского права в соответствии с критериями метода или формы правового регулирования2.

Одним из основных результатов этой дискуссии стал вывод о том, что построить систему советского социалистического права, определив входящие в нее отрасли, можно исключительно по предмету правового регулирования, т. е. по группе общественных отношений, которая регулируется правом. «Предмет правового регулирования, – писал М. А. Аржанов, – это не предмет в смысле вещи, или личности человека, или действия, это отношения людей по поводу вещей, лиц и действий»3. Метод правового регулирования, под которым в то время понимались «либо особенность нормы (например, автономия или гетерономия воли участников правоотношений), либо особенность способа правовой защиты данной нормы (административный акт, или уголовный или гражданский иск, или арбитраж и т. д.)»4, не мог быть взят за основу дифференциации системы советского права на отрасли в силу того, что он сам определялся в зависимости от предмета. В своей статье «Предмет и метод правового регулирования в связи с вопросом о системе советского права» М. А. Аржанов приходит к следующему

1 См., например: Аржанов М. О принципах построения системы советского социалистического права // Советское государство и право. – 1939. ¹ 3; Вышинский А. Я. XVIII съезд ВКП(б) и задачи науки социалистического права

//Там же; Полянский Н. Вопросы систематики в уголовном процессе // Там же; Студеникин С. О предмете и системе административного права // Там же; Генкин Д. Предмет советского гражданского права // Там же. – 1939. ¹ 4; Генкин Д. Предмет и система советского трудового права // Там же. – 1940. ¹ 2; Казанцева Н. К вопросу о предмете и системе науки колхозного права

//Там же. – 1940. ¹ 3; Ровинский Е. Предмет советского финансового права

//Там же; Аржанов М. Предмет и метод правового регулирования в связи с вопросом о системе советского права // Там же. – 1940. ¹ ¹ 8–9.

2 См., например: Миколенко Я. Ф. О предмете и принципах социалистическо-

го гражданского права // Проблемы социалистического права. Сб. 5. – М., 1938; Братусь С. Н. О предмете советского гражданского права // Советское государство и право. – 1940. ¹ 1.

3 Аржанов М. О принципах построения системы советского социалистического права. – С. 29.

4 Аржанов М. Предмет и метод правового регулирования в связи с вопросом о системе советского права. – С. 17.

464

История административного и финансового права

выводу: «Если метод регулирования определяется предметом, то правовой материал следует классифицировать по предмету, ибо, определив предмет, мы тем самым получаем также возможность понять сущность методов регулирования данной отрасли права»1. Исходя из сказанного, он заключает: «систематизацию права по предмету, а не по методу, мы считаем единственно целесообразной, возможной и необходимой»2.

Общетеоретическая дискуссия по вопросам систематизации советского права привела к активизации теоретических исследований и в области финансового права. Разрабатывались вопросы, связанные с определением предмета и системы советского финансового права, его места среди других отраслей советского права и др.3 Исследования тех лет по проблематике общей части финансового права представляют собой ценнейший научный материал, не утративший и по сей день своей актуальности, несмотря на то, что они пропитаны идеологией. Однако, по нашему мнению, внешняя идеологизация разработок советского периода по финансово-правовой проблематике нисколько не умаляет их научную содержательность и профессионализм. Следует принять в расчет, что без соответствующей «идеологической атрибутики» невозможно было не то что издать монографию или учебник, не было никаких шансов опубликовать даже небольшую научную статью.

Кроме того, некоторые авторы могли совершенно искренне придерживаться заявленных идеологических позиций, всячески демонстрируя верность им, особенно при противопоставлении советской и буржуазной науки. Так, например, по мнению Е. А. Ровинского, буржуазная наука права и финансов оказалась не в состоянии научно познать область регулирования действую-

1 Òàì æå. – Ñ. 19.

2 Òàì æå.

3 См., например: Ровинский Е. Предмет советского финансового права. – С. 29–48; Финансовое право: Учебник / Отв. ред. М. А. Гурвич. – М., 1940; Система советского социалистического права (тезисы). – М., 1941; Ровинский Н. О финансовом праве // Научные записки Всесоюзного заочного финансовоэкономического института. Вып. I. – М., 1946. – С. 68–73; Финансовое право: Учебник / Отв. ред. Н. Н. Ровинский. – М., 1946; Халфина Р. О. К вопросу о предмете и системе советского финансового права // Вопросы советского административного и финансового права. – М., 1952. – С. 182–214; Гурвич М. А. Советское финансовое право. – М., 1952.

465

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

щего позитивного финансового права. Это обстоятельство было связано, по его мнению, с тем, что буржуазная наука сознательно использовала буржуазную методологию, создавая различные юридические «надклассовые» конструкции в области государственных финансов. К ним Е. А. Ровинский относил, например, всеобщие принципы «равенства» и «справедливости», нацеленные на то, чтобы доказать «прогрессивное значение финансово-правовых отношений в эпоху капитализма». По мнению автора, данные принципы усиленно подводились под эти отношения, при этом игнорировался классовый характер финансового права1.

Похожей позиции придерживалась и Р. О. Халфина, которая полагала, что буржуазная наука права не осуществляла теорети- ческую разработку вопросов финансового права, а преследовала лишь цель замаскировать эксплуататорскую сущность буржуазного финансового права. В буржуазных странах, считала она, правовой анализ финансовых отношений подменялся технико-эконо- мическим, а само финансовое право не рассматривалось в каче- стве самостоятельной отрасли права – оно либо включалось в государственное или административное право, в силу чего совершенно исчезала специфика финансово-правовых отношений, либо рассматривалось как вспомогательная дисциплина науки о финансах2.

Следует заметить, что подобный нигилизм в отношении существования финансового права в качестве самостоятельной отрасли на протяжении ряда лет культивировался и в отношении советского финансового права. Так, Е. А. Ровинский в своей статье «Предмет советского финансового права», отрицательно высказывался об ученых, развивавших «теорийки» об отмирании права в СССР и ненужности финансового права. Именно такие идеологические установки и стали одной из причин отсутствия в тот период фундаментальных научных работ по вопросам теории советского финансового права3.

Отстаивая право данной юридической науки на существование, советские исследователи отмечали, что финансовое право,

1 См.: Ровинский Е. Предмет советского финансового права. – С. 38.

2 См.: Халфина Р. О. К вопросу о предмете и системе советского финансового права. – С. 188.

3 См.: Ровинский Е. Предмет советского финансового права. – С. 39.

466

История административного и финансового права

несмотря на нигилистическое отношение к нему, в течение первых десятилетий существования советского государства объективно способствовало осуществлению «стоящих перед ним задач в области укрепления советской власти, усиления обороноспособности, развития производительных сил страны и культурного строительства»1.

В споре о том, быть или не быть финансовому праву, при социализме не последнюю роль сыграло теоретическое положение об особой роли финансового права, которую оно играло в механизме реализации советским государством его основных функций (оборона страны, хозяйственно-организаторская и культурно-вос- питательная функции, функция охраны социалистической собственности и т. д.)2.

Это положение послужило важным теоретическим импульсом для формирования финансового права в качестве самостоятельной отрасли советской юридической науки.

Другой причиной, побудившей к активизации теоретических исследований в области финансового права, стала назревшая к тому времени необходимость критически проанализировать существовавшие нормы законодательства, которыми регулировалась финансовая деятельность «социалистического государства рабочих и крестьян», на предмет их соответствия положениям Конституции СССР 1936 г.

Перед наукой финансового права ставилась задача дать обоснованную оценку формировавшемуся советскому финансовому законодательству, его способности отвечать «объективным требованиям действительности» и тем «отношениям, которые сложились в сфере государственных финансов СССР под влиянием победы социализма и коренных изменений, происшедших в связи с этим в экономической и классовой структуре советского общества»3.

С помощью финансово-правовой науки предполагалось также совершенствовать уровень профессионализма и компетентности кадрового состава разросшегося за годы существования советской

1 Финансовое право: Учебник / Отв. ред. М. А. Гурвич. – С. 3.

2 См.: Халфина Р. О. К вопросу о предмете и системе советского финансового права. – С. 194.

3 Ровинский Е. Предмет советского финансового права. – С. 29.

467

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

власти финансово-кредитного аппарата, сотрудники которого были призваны «осуществлять на практике финансовую политику…партии и правительства, имея при этом постоянные отношения и связи со всеми отраслями народного хозяйства»1, «государственными учреждениями, предприятиями и организациями социалистиче- ского хозяйства и гражданами СССР»2.

Эта задача науки советского финансового права была продиктована объективными потребностями, поскольку многие работники советского финансово-кредитного аппарата, сталкиваясь на практике с необходимостью применения финансово-правовых норм, обнаруживали недостаточную юридическую подготовленность, а порой и просто юридическую неграмотность. Такое положение квалифицировалось как недопустимое, так как оно препятствовало «полному внедрению социалистической законности» в этой сфере отношений.

Формирование советской финансово-правовой науки и место, занятое ею в системе науки советского социалистического права, напрямую связаны с генезисом и развитием финансового права как отрасли советского законодательства, которая, регулируя финансовую деятельность советского государства, по мнению Р. О. Халфиной, являлась «частью советского государственного права и советского административного права, выделившейся в самостоятельную отрасль права в связи со спецификой объекта правового регулирования и его общественным значением»3.

Перед молодой наукой советского финансового права был поставлен ряд актуальных задач, связанных прежде всего с необходимостью научной разработки определения предмета науки финансового права.

Среди ученых того времени4 утвердился в целом единый подход к определению стержневого критерия, в соответствии с которым определялось, какие юридические нормы образуют советское финансовое право как отрасль права. «Общим критерием для

1 Ровинский Е. Предмет финансового права. – С. 30.

2 Ровинский Н. О финансовом праве. – С. 68.

3 Халфина Р. О. К вопросу о предмете и системе советского финансового права. – С. 194–195.

4 См., например: Ровинский Е. Предмет советского финансового права. – С. 42; Финансовое право: Учебник / Отв. ред. М. А. Гурвич. – С. 4; Ровинский Н. О финансовом праве. – С. 69–70; Халфина Р. О. К вопросу о предмете и системе советского финансового права. – С. 191.

468

История административного и финансового права

отнесения отдельных юридических норм к финансовому праву является их непосредственная связь с регулированием отношений, возникающих в процессе аккумуляции государством необходимых для осуществления его функций денежных ресурсов и планового распределения и использования этих ресурсов», – счи- тал Н. Н. Ровинский1.

Иными словами, процесс плановой аккумуляции, распределения и использования денежных средств в целях осуществления основных функций социалистического государства при помощи его финансовой системы – то, что начали называть финансовой деятельностью государства, стал предметом правового регулирования с помощью финансово-правовых норм, образующих в совокупности самостоятельную отрасль советского права – финансовое право.

Взяв за основу вышеуказанный критерий и конечную цель, которую должно было достичь социалистическое государство при осуществлении финансовой деятельности, Е. А. Ровинский определил финансовое право СССР как совокупность юридических норм, образующих самостоятельную отрасль права, призванную регулировать деятельность социалистического государства в области плановой аккумуляции и планового распределения государственных денежных средств в целях обеспечения строительства советского общества2.

Схожее определение советского финансового права как отрасли советского социалистического права позднее было дано Р. О. Халфиной5. Однако помимо конечного результата, на достижение которого «направлено все социалистическое право, – закрепление и развитие отношений и порядков, угодных и выгодных трудящимся, направленных на достижение великой цели построения коммунизма», она посчитала необходимым дополнить определение советского финансового права указанием на конкретную цель, которую преследует государство, осуществляя финансовую деятельность, а именно: «создание материальных условий, накопление необходимых денежных средств для выполнения государством его основных функций».

1 Ровинский Н. О финансовом праве. – С. 69–70.

2 См.: Ровинский Е. Предмет советского финансового права. – С. 42.

3 См.: Халфина Р. О. К вопросу о предмете и системе советского финансового права. – С. 193–194.

469

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

Что касается теоретической разработки внутренней системы науки советского финансового права, то первым, кто основательно занялся этой проблемой, был Е. А. Ровинский, который, как и при определении понятия финансового права, использовал в этих целях «принцип плановой аккумуляции и планового распределения государственных средств при помощи финансовой системы»1.

Предложенная Е. А. Ровинским система финансового права вклю- чала: 1) нормы, определяющие принципы и организацию единой финансовой системы; 2) нормы бюджетно-правового регулирования, составляющие бюджетное право; 3) нормы, определяющие налоговую систему и регулирующие отношения между финансовыми органами и предприятиями и организациями социалистического хозяйства; 4) нормы, устанавливающие правовые основы краткосрочного кредитования, расчетов и денежного обращения; 5) нормы, устанавливающие правовые основы государственного страхования, государственного кредита и сберегательного дела; 6) нормы, устанавливающие систему и порядок проведения финансового контроля социалистического государства2.

Однако, по мнению Р. О. Халфиной, при теоретической разработке внутренней системы советского финансового права Е. А. Ровинский «не раскрывает своего утверждения о применении этого принципа и не указывает, является ли он единственным»3.

Система финансового права, разработанная Е. А. Ровинским, была сформирована по принципу особенностей (различия) экономического содержания отдельных групп общественных отношений, составляющих предмет финансового права, и в целом соответствовала системе науки о финансах. Недостатком такого подхода являлось игнорирование юридических особенностей и правовых принципов данной отрасли советского права4.

Иного подхода в этом вопросе придерживалась Р. О. Халфина. При научной разработке системы советского финансового права она исходила из сочетания экономических и юридических крите-

1 Ровинский Е. Предмет советского финансового права. – С. 46. 2 Òàì æå. – Ñ. 46–48.

3 Халфина Р. О. К вопросу о предмете и системе советского финансового права. – С. 199.

4 Халфина Р. О. К вопросу о предмете и системе советского финансового права. – С. 200–201.

470

История административного и финансового права

риев ее построения, различая при этом общую и специальную части финансового права.

Âобщую часть советского финансового права она включила разделы об источниках советского финансового права, его основных принципах, органах, осуществляющих финансовую деятельность, финансовых актах, финансовых правоотношениях, финансовом контроле и обеспечении соблюдения законности в советском финансовом праве1.

Такой принцип построения общей части советского финансового права, по мнению Р. О. Халфиной, строится в основном на анализе правовых элементов финансовых отношений и «представляется наиболее целесообразным, так как, учитывая значение экономического содержания финансово-правовых норм, он выдвигает на первый план юридические особенности и правовые элементы финансовых правоотношений, что соответствует специфике финансового права как отрасли советского социалистиче- ского права»2.

Что касается специальной части советского финансового права, то, как считала Р. О. Халфина, она должна включать в себя группы правоотношений и институтов, в основе построения которых лежит экономическое содержание, определяющее, в свою очередь, их правовую форму: «При характеристике отдельных институтов советского финансового права и их научной классификации экономическое содержание институтов выступает на первый план и определяет их правовые особенности»3.

Âспециальную часть советского финансового права ею были включены следующие разделы: 1) бюджетное право; 2) налоги и сборы; 3) пошлины; 4) доходы с государственных имуществ;

5)организация кредита; 6) денежная система; 7) финансирование народного хозяйства, культуры, управления и обороны4.

Разработка общетеоретических проблем, касающихся предмета и системы советского финансового права, которая была начата в 1940–1950-е гг., несмотря на имевшиеся разногласия и разно- чтения между учеными, привела к определенным научным ре-

1 См.: Халфина Р. О. К вопросу о предмете и системе советского финансового права. – С. 201.

2 Òàì æå. – Ñ. 209–210.

3 Òàì æå. – Ñ. 210.

4 Òàì æå. – Ñ. 210.

471

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

зультатам, явившимся отправной точкой для дальнейших исследований. Современная финансово-правовая наука использует при определении финансового права как отрасли российского права понятия и категории советской финансово-правовой доктрины – «процесс аккумуляции и распределения денежных средств», «финансовая деятельность государства» и др., на основе которых определяется круг общественных отношений, регулируемых нормами финансового права.

Предложенное Р. О. Халфиной деление системы советского финансового права на общую часть, при построении которой активно использовались бы правовые критерии1, и специальную часть (в современной науке финансового права – особенная часть), строящуюся в соответствии с «критериями экономического содержания норм и правоотношений с учетом их юридической специфики»2, не потеряло своей актуальности и на нынешнем этапе развития финансового права.

В юридической литературе 1960–1970-х гг. ряд ученых высказывали мнение о финансовом праве как о самостоятельной отрасли, состоящей из общей и особенной частей, каждая из которых в свою очередь объединяла группы юридических норм, представляющих собой определенные правовые образования, отличающиеся предметом финансово-правового регулирования3.

Среди ученых долгое время не было единого мнения относительно того, как именовать данные правовые образования. И связано это было, как справедливо отметил С. Д. Цыпкин, с «недостаточностью разработанного общей теорией права традиционного деления отрасли права на нормы и институты»4, в результате чего стали употребляться для обозначения одной и той же группы

1 См.: Халфина Р. О. К вопросу о предмете и системе советского финансового права. – С. 213.

2 Òàì æå.

3 См., например: Ровинский Е. А. Основные вопросы теории советского финансового права. – М., 1960. – С. 94–96; Советское финансовое право: Учебник / Под общ. ред. Е. А. Ровинского. – М., 1961. – С. 27; Иванов Б. Н. О системе советского финансового права // Вопросы советского финансового права. Труды ВЮЗИ. Т. 9. – М., 1967. – С. 43–67; Цыпкин С. Д. Доходы государственного бюджета СССР. – М., 1973. – С. 16; Советское финансовое право / Под ред. В. В. Бесчеревных, С. Д. Цыпкина. – М., 1974. – С. 58–59.

4 Цыпкин С. Д. Финансово-правовые институты, их роль в совершенствовании финансовой деятельности Советского государства. – М., 1983. – С. 24.

472

История административного и финансового права

норм такие понятия, как «крупный институт», «подраздел права», «раздел права», «подотрасль права»1.

Постепенно начали приходить к единообразию понятийного аппарата. Рассуждая о структуре особенной части финансового права, Е. А. Ровинский пришел к следующему выводу: «…следует признать, что на современном этапе назрела практическая потребность дополнить традиционную триаду – отрасль, институт, норма – введением подотрасли как совокупности определенных институтов»2.

За введение в финансово-правовую доктрину понятия «раздел (подотрасль) права» выступал и М. И. Пискотин. По его мнению, термином «институт» должна охватываться небольшая группа норм, регулирующих однородные отношения, обладающих определенной спецификой и составляющих устойчивое единство, а такие подразделения, как бюджетное, налоговое право, лучше было бы именовать разделами или подотраслями. При этом М. И. Пискотин доказал, что для того, чтобы называться подотраслью права, та или иная совокупность правовых норм должна обладать рядом качеств, среди которых он определил особую роль «специфичности», позволяющей выделить конкретную группу норм из общей их массы, присущей данной отрасли права и одновременно придающей им определенное устойчивое внутреннее единство. В силу этого устойчивого единства они не выделяются в самостоятельную отрасль права, так как имеют больше общего, чем специфи- ческого в отношении других норм, входящих в эту отрасль права. Например, по мнению М. И. Пискотина, бюджетное право составляют нормы, регулирующие специфическую область отношений, складывающихся в процессе финансовой деятельности государства, а именно отношения, связанные с образованием и использованием общегосударственного фонда денежных средств, каким является бюджет3.

1 См., например: Советское финансовое право: Учебник / Под общ. ред.

Е. А. Ровинского. – С. 27; Иванов Б. Н. Указ. соч. – С. 46; Пискотин М. И.

Советское бюджетное право. – М., 1971. – С. 50; Цыпкин С. Д. Доходы государственного бюджета СССР. – М., 1973. – С. 16; Ермакова Т. С. О системе советского финансового права // Правоведение. – 1975. ¹ 2. – С. 76–77.

2 Советское финансовое право / Под ред. Е. А. Ровинского. 3-е изд. – М., 1978. – С. 27.

3 См.: Пискотин М. И. Советское бюджетное право. – М., 1971. – С. 50.

473

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

Таким образом, подотрасль финансового права представлялась как определенная совокупность финансово-правовых институтов, в которых были сгруппированы юридические нормы, регулирующие определенные сегменты специфических финансовых отношений в общих рамках предмета правового регулирования отрасли финансового права.

Что касается структуры общей части системы советского финансового права, то большинство ученых1 включали в нее нормы, регулирующие:

–основные принципы и правовые формы финансовой деятельности советского государства;

–компетенцию органов государства, осуществляющих эту деятельность;

–формы и методы финансового контроля.

Некоторым своеобразием отличалась структура общей части, разработанная Е. А. Ровинским. Он, в частности, предлагал вклю- чить в нее группу норм, закрепляющих «единую финансовую систему»2 (от этого предложения он впоследствии отказался) и положения о предмете и системе финансового права, а также принципах и функциях, общих для всех финансово-правовых институтов3.

Предложение о включении этих двух разделов явилось каче- ственно новым подходом в теоретическом осмыслении системы финансового права, который успешно используется финансовоправовой наукой и по сей день.

По вопросу наименования и последовательности расположения финансово-правовых институтов, входивших в особенную часть системы советского финансового права, мнения ученых также различались4.

1 См., например: Ровинский Е. А. Основные вопросы теории советского финансового права. – С. 94; Советское финансовое право: Учебник / Под общ. ред. Е. А. Ровинского. – С. 27; Иванов Б. Н. Указ. соч. – С. 46; Советское финансовое право / Под ред. В. В. Бесчеревных, С. Д. Цыпкина. – С. 58; Советское финансовое право / Под ред. Е. А. Ровинского. 3-е изд. – М., 1978. – С. 27.

2 См., например: Ровинский Е. А. Основные вопросы теории советского финансового права. – С. 94; Советское финансовое право: Учебник / Под общ. ред. Е. А. Ровинского. – С. 27.

3 См.: Советское финансовое право / Под ред. Е. А. Ровинского. 3-е изд. – С. 27. 4 См., например: Ровинский Е. А. Основные вопросы теории советского финансового права. – С. 94; Советское финансовое право: Учебник / Под общ. ред. Е. А. Ровинского. – С. 27; Иванов Б. Н. Указ. соч. – С. 67; Советское финансовое право / Под ред. В. В. Бесчеревных, С. Д. Цыпкина. – С. 59.

474

История административного и финансового права

Большинство ученых сходилось во мнении о том, что важнейшим правовым институтом особенной части финансового права должно стать бюджетное право1.

Помимо бюджетного права, к финансово-правовым институтам, входящим в особенную часть, относились, по мнению Е. А. Ровинского, обособленные совокупности юридических норм, предметом регулирования которых являлись: поступление в бюджет обязательных платежей государственных предприятий и организаций; налоговое право; государственные займы и сберегательное дело; государственное страхование; государственные расходы и бюджетное финансирование; основы кредитования и расчетов; денежная система и планирование денежного обращения2.

Б. Н. Иванов считал, что в систему особенной части советского финансового права целесообразно включить, помимо института бюджетного права, следующие основные правовые институты: обязательные платежи государственных предприятий и организаций в бюджет и налоговое право; неналоговые доходы; государственный кредит; государственное имущественное и личное страхование; государственные расходы; организации банковского кредитования и безналичных расчетов; организации денежного обращения и валютных операций3.

Если сравнить две приведенные выше позиции, то можно увидеть, что предложенные Е. А. Ровинским два самостоятельных правовых института – обязательные платежи государственных предприятий и организаций в бюджет и налоговое право – были объединены Б. Н. Ивановым в один правовой институт. При этом им был выделен такой финансово-правовой институт, как неналоговые доходы, которого в структуре, предложенной Е. А. Ровинским, не было. Финансово-правовой институт, в котором Е. А. Ровинский объединил группы норм, регулирующих государственные займы и сберегательное дело, Б. Н. Ивановым был заменен

1 См., например: Ровинский Е. А. Основные вопросы теории советского финансового права. – С. 94; Советское финансовое право: Учебник / Под общ. ред. Е. А. Ровинского. – С. 27; Иванов Б. Н. Указ. соч. – С. 67; Пискотин М. И.

Указ. соч. – С. 50–51, 53; Советское финансовое право / Под ред. В. В. Бесче- ревных, С. Д. Цыпкина. – С. 59.

2 См.: Советское финансовое право: Учебник / Под общ. ред. Е. А. Ровинского. – С. 27.

3 См.: Иванов Б. Н. Указ. соч. – С. 67.

475

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

институтом государственного кредита. В институте государственного страхования, им, напротив, были выделены нормы, регулирующие государственное имущественное и личное страхование.

При разработке структуры особенной части финансового права Б. Н. Иванов выделил также такой финансово-правовой институт, как организация валютных операций, который отсутствовал в структуре, предложенной Е. А. Ровинским.

Свой вариант структуры особенной части советского финансового права предложил С. Д. Цыпкин. Он включил в нее нормы, регулирующие отношения в области: 1) бюджета; 2) государственных доходов; 3) государственного кредита; 4) государственного страхования; 5) государственных расходов и бюджетного финансирования; 6) банковского кредитования и расчетов; 7) денежного обращения и валютной монополии. Каждый из этих институтов финансового права имел весьма четкие подразделения, обусловленные известной спецификой регулируемых общественных отношений1.

Помимо этого, С. Д. Цыпкин внес вклад в теоретическую разработку самого понятия «система финансового права». Он считал, что под системой финансового права следует понимать единство, взаимосвязь и дифференциацию финансово-правовых норм по отдельным институтам с учетом особенностей содержания регулируемых ими общественных отношений2.

Наиболее разработанной в конечном счете оказалась структура особенной части финансового права, представленная впоследствии Е. А. Ровинским. К концу 1970-х гг. была обоснована практическая необходимость введения в научный оборот категории «подотрасль финансового права». Е. А. Ровинский выделял в структуре особенной части четыре наиболее крупных правовых образования, именуемые подотраслями финансового права. Они включали правовые институты, состоящие из качественно однородных групп юридических норм, которые имели более узкий предмет правового регулирования.

Особенная часть советского финансового права была представлена Е. А.Ровинским в следующем виде:

1 См.: Советское финансовое право / Под ред. В. В. Бесчеревных, С. Д. Цыпкина. – С. 59.

2 Òàì æå. – Ñ. 58–59.

476

История административного и финансового права

бюджетное право – первая подотрасль финансового права, включающая институты: 1) бюджетного устройства СССР;

2) бюджетно-материального права; 3) бюджетно-процессуально- го права;

правовое регулирование государственных доходов – вторая подотрасль финансового права, в которую входят следующие институты: 1) обязательные платежи государственных предприятий, объединений и отраслей народного хозяйства; 2) налоговое право; 3) неналоговые доходы;

правовое регулирование государственных расходов – третья подотрасль финансового права, состоящая из институтов: 1) правового режима финансирования народного хозяйства; 2) правового режима сметно-бюджетного финансирования;

кредитно-денежная система СССР – четвертая подотрасль, объединяющая институты: 1) регулирования отношений в области кредита; 2) финансирования капитальных вложений; 3) регулирования отношений в области расчетов; 4) регулирования денежного обращения; 5) государственной валютной монополии1.

Особо выделялись Е. А. Ровинским обособленные институты, находившиеся вне подотраслевой системы: государственный кредит; государственное имущественное и личное страхование.

В 1970-е гг. появлялись и другие интересные работы по вопросам предмета и системы финансового права. Одна из них – статья Т. С. Ермаковой в журнале «Правоведение» – была специально посвящена исследованию системы финансового права2.

При построении системы финансового права она отказалась от общепринятого деления на общую и особенную части, предложив совершенно иной подход: исходить не столько из юридических критериев, сколько из сущности самих финансовых отношений и соответственно звеньев системы финансов. Разработанная ею система советского финансового права состояла из нескольких подразделений (подсистем), расположенных на различных уровнях, выделение которых было обусловлено социально-экономической спецификой каждого звена финансовой системы, его особой

1 См.: Советское финансовое право / Под ред. Е. А. Ровинского. 3-е изд. – С. 27–28.

2 См.: Ермакова Т. С. О системе советского финансового права // Правоведение. – 1975. ¹ 2. – С. 72–80.

477

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

ролью в процессе общественного воспроизводства, а также способом образования и расходования денежных фондов1.

Справедливо полагая, что финансовое право представляет собой полисистемное образование, состоящее из таких подразделений, как подотрасли, правовые институты, субинституты, Т. С. Ермакова предложила выделить в системе советского финансового права три правовые подотрасли, которые включали бы ряд правовых институтов и субинститутов. Эти подотрасли представляли собой:

1)систему норм, регулирующих отношения в области финансов предприятий и отраслей хозяйства;

2)систему норм, регулирующих общегосударственные фи-

нансы;

3)систему норм, регулирующих отношения в области кредита. Предложенный Т. С. Ермаковой вариант построения системы

финансового права не прижился в финансово-правовой науке. Исследования по проблематике предмета и системы финансо-

вого права, которые велись на протяжении 1930–1970-х гг., создали солидную теоретическую основу для формирования целостной концепции общей части современного финансового права.

В последние годы постепенно возрождается интерес к проблемам теории и истории финансового права, которые на протяжении нескольких лет в силу хорошо известных обстоятельств были отодвинуты на задний план более «конъюнктурными» исследованиями по отдельным направлениям финансово-правового регулирования (налоговому, валютному праву и т. д.).

Однако в появляющихся, к сожалению, пока немногочисленных работах, посвященных эволюции основных понятий и категорий финансового права, наблюдается некий «хронологический крен» в пользу дореволюционного периода. Не ставя под сомнение богатейшую познавательную и практическую ценность дореволюционного научного наследия, хотелось бы обратить внимание на необходимость активного возвращения в научный оборот богатого пласта финансово-правовой науки советского периода. Без этого невозможно как поступательное движение самой науки финансового права, так и ее преподавание на должном уровне в высших учебных заведениях.

1 См.: Ермакова Т. С. Указ. соч. – С. 76.

478

История административного и финансового права

Становление и развитие юридического образования в университетах России в XVIII –

первой половине XIX века

В. В. Захаров

1. Причины создания системы подготовки юристов в XVIII в.

Процесс зарождения системы юридического образования в России проходил сложно и длился более ста лет. Он развивался под влиянием насущных потребностей общества. В допетровской России в соответствии с господствовавшей концепцией правопонимания право рассматривалось как установленное властью. «Право есть правда от царя»1. Поэтому в то время так и не оформилась юридическая наука, которой в условиях отсутствия отличного от воли правителя правового текста нечего было толковать. Рассмотрение споров о праве не отделялось от административного управления. Монарху для укрепления собственной легитимности не требовалась поддержка со стороны юристов. Свою роль сыграло и отсутствие прочных традиций частного права, что тоже сдерживало формирование автономной группы юристов.

В средневековой Руси юриспруденция носила сугубо прикладной характер, вследствие чего знание законов и умение работать с ними приобреталось в процессе практической деятельности: либо при осуществлении правосудия, либо при составлении деловых бумаг. Поэтому носителями правовых знаний и умений становились лица, непосредственно занятые в судопроизводстве и делопроизводстве. Ими были преимущественно служащие государственного аппарата – приказные: докладчики, рассказчики (стряпчие), казначеи, дьяки и подьячие2. Это дало основание дореволюционному исследователю Ф. Морошкину так определить допетровскую юриспруденцию: «Русская первоначальная юриспруденция есть собственно юриспруденция дьяческая. Дьяк или клерк – сие

1 См.: Черников М. В. Концепция «правда и истина» в русской культуре: проблема корреляции// Полис. 1999. – ¹ 5. – С. 56.

2 См.: Развитие русского права в XV – первой половине XVII в. – М., 1986. – С. 46.

479

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

таинственное, дивное существо в истории времени из карла делается великаном»1.

Рост значения приказных как социальных носителей юриди- ческих знаний объясняется особенностями развития правовой системы. До XVII в. важнейшей задачей являлось создание общероссийского свода правовых норм. Соответственно от лиц, осуществлявших эту работу, требовались исключительно практические умения, связанные с компиляцией законодательного материала, его модификацией, переработкой в целях приспособления к изменившимся социальным условиям. Наряду с дьяками юристами выступали ходатаи по делам. Они тоже проходили чисто практи- ческую школу делопроизводства.

С изданием в 1649 г. Соборного Уложения сугубо практическая, прикладная по своему характеру юриспруденция исчерпала возможности для своего развития2. Она перестала соответствовать социально-экономической, политической и правовой эволюции общества и не могла способствовать решению новых задач, порожденных ею. Вместе с тем к началу XVIII в. возникла другая важная и сложная проблема. Новые условия общественной жизни впервые создали потребность в широком круге юридически образованных лиц. Дьяки, подьячие и другие приказные, являвшиеся основными носителями юридических знаний, а также навыков и умений обращаться с законами, составляли слишком узкий социальный слой и не могли обеспечить надлежащее юридическое обслуживание расширившегося во второй половине XVII в. гражданского оборота3. По меткому замечанию Г. Ф. Шершеневича, в России были законоведы в лице дьяков и подьячих, но отсутствовали образованные юристы.

Бессистемное состояние законодательства приказные часто использовали в корыстных целях. По замечанию А. Г. Станиславского, «эта исключительность знания давала им значительные преимущества и выгоды: они приобрели решительное влияние на ход

1 Морошкин Ф. Об участии Московского университета в образовании отече- ственной юриспруденции // Учен. зап. императорского Московского университета. – 1834. Ч. III. ¹ 8. – С. 214.

2 См.: Томсинов В. А. Юриспруденция в духовной культуре древнего и средневекового общества: Автореф. дис. …... д. ю. н. – М., 1993. – С. 45.

3 См.: Развитие русского права второй половины XVII–XVIII вв. – М., 1992. – С. 52.

480

История административного и финансового права

административных и судебных дел и даже на самое законодательство; они также пользовались большим почетом между частными лицами, которые ежечасно должны были прибегать к их познаниям и помощи. К сожалению, законоискусники не преминули употребить во зло свое влияние и вскоре успели поселить в обществе весьма невыгодное о себе мнение, до такой степени, что самое название подьячего получило значение почти бранного слова...»1.

Монополизация приказными юридической профессии имела еще одно негативное следствие: данная сфера социальной практики не стала ареной деятельности представителей социальной элиты, поскольку сформировалась установка, что работа юриста не соответствует привилегированному статусу. В силу этого ряды ходатаев по делам пополнялись преимущественно крепостными, которые отдавались их собственниками на обучение уже прославившимся ходатаям. Таким образом, наблюдалась любопытная картина, когда, с одной стороны, стала очевидна необходимость в подготовленных юристах, а с другой – сохранялось, и даже возрастало, недоверие к данной профессии.

Âцарствование Федора Алексеевича была предпринята попытка организовать подготовку правоведов. В 1682 г. была учреждена Заиконоспасская академия, в которой предполагалось изучение «правосудия духовного и мирского»2. Однако из-за смерти царя проект академии не был осуществлен.

ÂXVIII в. активизировались преобразования, направленные на европеизацию страны. Самодержавие, приняв новый облик, выступило инициатором качественных изменений в жизни страны. Важным аспектом реформирования стала модернизация правовой системы. Она сопровождалась рецепцией различных институтов права западноевропейских государств. Согласимся с мнением профессора И. А. Исаева, который обоснованно обратил внимание на следующие изменения, имевшие принципиальное значение для последующего развития системы подготовки юристов в России:

1) формирование отраслевой системы права, появление ранее не известных русскому праву институтов и отраслей;

1 Станиславский А. О ходе законоведения в России и о результатах современного его направления. – СПб., 1853. – С. 24–25.

2 См.: Древняя Российская вифлиотика. Ч. 6. – М., 1788. – С. 402.

481

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

2)установление приоритета письменного нормативного правового акта над иными источниками права;

3)переход от казуальных предписаний к абстрактно-общим нормам;

4)вытеснение формальными моментами (письменная форма сделок, их регистрация и пр.) традиционных, архаических юридических ритуалов (религиозно-символических актов, ранее игравших роль юридических фактов)1.

В стране произошли грандиозные административные преобразования, приведшие к созданию многочисленных управленческих структур и судебных органов, что потребовало расширения круга лиц, разбирающихся в политических и экономических науках, знакомых с законами и обладающих навыками ведения дел. Кодификационные работы и реформы в сфере судоустройства и судопроизводства привели к смене технологии профессиональной деятельности в сфере права.

В целом можно констатировать, что были заложены основы рационально организованной правовой системы, построенной по западноевропейскому образцу. Ее элементом выступала развитая система нормотворчества и правоприменения, овладение которой было невозможно без специального образования.

Очевидно, что сложившийся в прежние эпохи порядок подготовки законоведов исключительно путем практической деятельности при отправлении дел в канцеляриях и судах стал теперь непригоден из-за своей длительности и недостаточности получа- емых юридических знаний. Выходом из создавшегося положения могла стать организация системы подготовки юридических кадров, подобной существовавшей почти семь столетий в Западной Европе и заключавшейся в изучении не практики, а теории права, теоретических основ законодательства2.

2.Формы подготовки юристов в XVIII в. В первой четверти XVIII в. у самодержавной власти возникла заинтересованность в развитии национальной юридической науки и распространении юридического образования. В результате были предприняты меры, которые можно систематизировать в две группы.

1 См. подробнее: Исаев И. А. История России: правовые традиции. – М., 1995. – С. 72–152.

2 См.: Развитие русского права второй половины XVII–XVIII вв. – С. 53–54.

482

История административного и финансового права

Первую составляют действия, направленные на оптимизацию существовавшей модели подготовки специалистов в области права. Представляется, что ее сохранение было связано как с отсутствием должных институциональных и интеллектуальных ресурсов, так и со стремлением как можно быстрее получить результат в виде юристов, готовых к работе.

Начиная с 20-х гг. XVIII в. от служащих стало требоваться предварительное ознакомление с законодательством. Для этого при государственных органах и в различных профессиональных школах вводилось обучение праву. Например, Генеральный регламент, принятый в 1720 г., предписывал при подготовке к работе в коллегиях обучать действующему праву и «канцелярским порядкам»1. Похожие нормы содержались в Табели о рангах2 и Инструкции герольдмейстеру3. В 1724 г. возникла идея учреждения школы для изучения гражданских и экономических дел при Сенате4.

При преемниках Петра I интерес к подготовке квалифицированных специалистов ослаб и, соответственно, пришли в упадок и прекратили существование основанные им учебные заведения. В то же время дворянство, так и не проявившее потребности в глубоком серьезном образовании, начало постепенно приобретать вкус к поверхностной образованности, «придававшей светского лоску». Наибольшей популярностью в это время пользовались кадетские корпуса. В 1731 г. императрица Анна Иоанновна учредила Сухопутный шляхетский кадетский корпус, где предусматривалось преподавание права5. В 1737 г. императрица распорядилась распределить всех дворянских недорослей, проживавших в Петербурге, между Сенатом, коллегиями и канцеляриями для подготовки к службе и обучения наукам, «к шляхетству и гражданству пристойным», в том числе «законам и правам государственным». Правда, содержание юридического образования точно не определялось. Слушатели должны были изучать историю, русский язык,

1 ÏÑÇ-I. Ò. VI. ¹ 3534.

2 ÏÑÇ-I. Ò. VI. ¹ 3890.

3 ÏÑÇ-I. Ò. VI. ¹ 3896.

4 ПСЗ-I. Т. VI. ¹ 3896; см. также: Пекарский П. Наука и литература в России при Петре Великом. Т. I. – СПб., 1862. – С. 126; Владимирский-Буданов М. Государство и народное образование в России XVIII века. Ч. I. – Ярославль, 1874. – С. 175.

5 ÏÑÇ-I. Ò. VIII. ¹ 5811.

483

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

риторику, юриспруденцию, мораль, геральдику и прочие науки1. Под юриспруденцией в данном случае понимались совокупность действовавших нормативных правовых актов и делопроизводство. Правда, Сенат, озабоченный чрезмерным теоретическим уклоном, в 1748 г. уточнил, чему должны обучаться кадеты юридиче- ского класса в рамках дисциплины «юриспруденция». Два дня в неделю им полагалось изучать Соборное уложение, Генеральный регламент, «прочие, подлежащие к знанию гражданских прав уставы и регламенты и указы»2.

В дальнейшем предпринимались аналогичные шаги. Так, при Елизавете Петровне была создана дворянская сенатская школа, которая работала плохо, в силу чего Екатерина II ее закрыла, распорядившись развивать классы юриспруденции при кадетском корпусе3. Павел I вновь вернулся к идее школы при Сенате и учредил в 1797 г. юнкерскую школу, которая позднее была переименована в юнкерский институт. Это учебное заведение состояло из четырех классов. На последнем году обучения полагалось изу- чать гражданские законы «как теоретически, так и практически, познавать регламенты, уставы, государственные общие установления и указы, а равно учиться составлению прошений, выписок из законов, меморий, журналов, определений»4. Однако состояние дел и в школе, и в институте оставляло желать лучшего. Юнкера прогуливали занятия, преподаватели отвлекались для разработки законов5.

Одновременно появлялись распоряжения, которые были направлены главным образом на корректировку «состава юридических знаний» в зависимости от специфики административной деятельности6.

Понимание того, что таким способом достаточное количество квалифицированных юристов не подготовить, способствовало принятию мер по организации в России систематического юри-

1 См.: Владимирский-Буданов М. Указ. соч. – С. 178.

2 ÏÑÇ-I. Ò. XII. ¹ 9532.

3 См.: Ежегодник Военно-юридической академии. ¹ 3. – СПб., 1882. – С. 84–85. 4 ÏÑÇ-I. Ò. XXIV. ¹ 17573; Ò. XXV. ¹ 19000; Ò. XXVI. ¹ 20083; Ò. XXVIII. ¹ 21680.

5 См.: Пятьдесят лет специальной школы для образования военных законоведов в России. – СПб., 1882. – С. 33–34.

6 См., например: ПСЗ-I. Т. XIII. ¹ ¹ 9928, 10267, 10389, 11283.

484

История административного и финансового права

дического образования. Именно они и образуют вторую группу мер, итогом реализации которых стало возникновение другой модели обучения юристов. Ориентация на широкое внедрение европейских образцов в разные области социальной практики детерминировала попытки перенести на российскую почву теорети- ческое юридическое образование. Они приходятся на конец правления Петра I, когда под влиянием новых поездок по Европе, в результате которых он заимствовал прикладные знания, необходимые для решения неотложных государственных дел, у него появилось стремление и к развитию науки.

В 1725 г. на основе проекта, разработанного при Петре Великом, была учреждена Академия наук, в составе которой действовал Академический университет1. В нем полагалось создать отдельный юридический факультет. Под влиянием книг С. Пуфендорфа и Г. Гроция будущим специалистам в области юриспруденции преподавали философию права, государственное право, международное право. Эти науки часто обозначались термином «право натуральное»2. Ближе к середине XVIII в. в программу юридической подготовки стали включать римское право. Бытовало мнение, что это позволит, с одной стороны, внедрить его нормы в практику, а с другой – поднять российскую юриспруденцию до уровня науки3.

Правда, большого успеха в деле подготовки кадров и развития науки права университет не достиг. Во-первых, деятельность учебного заведения сопровождалась организационными проблемами. Постоянно ощущался дефицит кадров. Почти 15 лет (с 1733 по 1748 г.) университет вообще не работал4 . После возобновления занятий его лихорадило из-за борьбы различных партий. Во-вто- рых, в Академическом университете обучалось крайне мало студентов. Так, с 1726 по 1733 г. в университет было зачислено всего 38 человек5. В 1758 г. в нем числилось 16 студентов. В 1783 г. княгиня Е. Р. Дашкова, вступая в должность президента Академии наук, нашла в Академическом университете только двух студентов6.

1 ÏÑÇ-I. Ò. VII. ¹ 4443.

2 ÏÑÇ-I. Ò. XII. ¹ 9425.

3 См.: Владимирский-Буданов М. Указ. соч. – С. 184–185.

4 См.: Левшин Б. В. Академический университет в Санкт-Петербурге // Отече- ственная история. – 1998. ¹ 5. – С. 74–75.

5 Òàì æå. – Ñ. 74.

6 См.: Никонов С. П. Университетские реформы в России // Вестник права. – 1901. ¹ 9. – С. 65.

485

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

В итоге в университете просто не оказалось слушателей. И это несмотря на то, что профессорами Академии составлялись учебные планы и программы, дополнительно была объявлена программа публичных лекций. Свою роль сыграло чтение лекций на латинском языке. По понятным причинам в России людей, способных участвовать в таких занятиях, было крайне мало. Поэтому для наполнения аудиторий прибегали порой к принудительным мерам. В-третьих, несмотря на все попытки, так и не удалось наладить стройную систему образования1.

И дело даже не в том, что юриспруденция в стенах Академии сосредоточивалась на общих теоретических началах, оставляя в стороне обработку отечественного юридического материала. Проблема была глубже. Такая модель юридического образования в России не имела твердой базы, в том числе и социальной. Потребности в высшем образовании не было в самом обществе. Правительство же смотрело на него только через призму целей государственной службы.

Стоит сказать, что ощутимым препятствием на пути организации должной профессиональной юридической школы были воззрения дворянского сословия, представители которого откровенно не желали получать подготовку к гражданской службе. И даже введение юриспруденции в программу дворянской школы не могло заставить дворян заниматься этой наукой. В 1733 г. из 245 дворян, обучавшихся в Сухопутном корпусе, юриспруденцией занимались только 11. Посылаемые в коллегии для практического знакомства с приказными делами дворяне тоже не хотели работать вместе с «крапивным семенем», и приходилось в конце концов отсылать их обратно в военные учебные заведения2.

Дело в том, что функция юриста по-прежнему ассоциировалась в сознании дворян с низким социальным статусом, закрепленным за теми, кто исполнял канцелярские обязанности. Сдвиги, произошедшие на протяжении XVIII в., в частности, распространение представления о дворянстве как о благородном сосло-

1 См. подробнее: Бороздин А. К. Академический университет в XVIII веке // Исторический вестник. – 1886. ¹ 4. – С. 120–133; Никонов С. П. Указ. соч. –

Ñ.60–64; Андреев А. Ю. О начале университетского образования в СанктПетербурге // Отечественная история. – 1998. ¹ 5. – С. 65–70.

2 См.: Милюков П. Н. Очерки по истории русской культуры. – Т. 2. Ч. 2. – М., 1994. –

Ñ.256.

486

История административного и финансового права

вии и ухудшение положения канцелярских служителей, только способствовали укреплению указанного убеждения1.

Доля вины лежит и на главах государства. С одной стороны, они убеждали, что без профессиональной выучки невозможно успешное прохождение по статской государственной службе. Как утверждал Петр I, «никто в высший градус и до министерского чина произведен быть не может»2. Но, с другой стороны, сами они не претворяли последовательно этот принцип в жизнь. И обществу были известны различные окольные пути попадания в «высший градус» гражданской службы, не имевшие ничего общего с профессиональной подготовкой.

Нужен был какой-то катализатор. Им стал новый цикл модернизационных трансформаций, начавшихся во второй половине XVIII в. Они не имели принципиально новой направленности. Скорее преследовали цель привести государственную машину в порядок и усовершенствовать ее отдельные узлы в соответствии с требованиями современности. Россия после петровских реформ была сильно интегрирована в мировые процессы и активно внедряла различные инновации. Как и в странах Запада, в России в период просвещенного абсолютизма большое внимание уделялось усовершенствованию законов и защите прав представителей различных социальных групп. Таким способом власть стремилась установить более прочные взаимоотношения между собой и подданными. Как представляла себе молодая Екатерина II задачи просвещенного монарха, видно из ее черновой записки: «1. Нужно просвещать нацию, которой должен управлять. 2. Нужно ввести добрый порядок в государстве, поддерживать общество и заставить его соблюдать законы. 3. Нужно учредить в государстве хорошую и точную полицию»3.

Необходимость реагирования государства на усложнение жизнедеятельности общества привела к количественному росту чи- новничества. Таким образом, кадровое обеспечение института го-

1 См. подробнее: Уортман Р. С. Властители и судии: развитие правового сознания в императорской России. – М., 2004. – С. 72–74.

2 ÏÑÇ-I. Ò. VI. ¹ 3534.

3 Каменский А. Б. Екатерина II // Вопросы истории. – 1989. ¹ 3. – С. 166; см. также: Каменский А. Российская империя в XVIII веке: традиции и модернизация. – М., 1999; Он же. От Петра I до Павла I. Реформы в России XVIII века. Опыт целостного анализа. – М., 2001.

487

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

сударственной службы становилось необходимым условием эффективности государственного управления и реализации правовых предписаний. Все это, в свою очередь, требовало организации должной подготовки управленческих кадров. Уже тогда оче- видным являлся тот факт, что канцелярская деятельность была плохой подготовкой для служителей юстиции. В 1778 г. С. Е. Десницкий отмечал: «Канцелярские чиновники никогда не поднимаются выше механической работы – подыскивания и переписывания законнических цитат. Никто из дворян и достаточных охотно не желал подвергнуть себя игу работы и бесконечной переписке громад бумажных...…В результате толкование законов останется большею частию в руках неученых и почти безграмотных людей»1.

Социальные условия требовали качественных перемен в юриди- ческом образовании. Они наметились во второй половине XVIII в., после того как был открыт Московский университет. При нем существовали две гимназии: для дворян и разночинцев. Идя на уступки дворянам, учебу им засчитывали как военную службу, и по окончании университета студент получал обер-офицерский чин. В соответствии с уставом университета на юридическом факультете обучение студентов должны были осуществлять:

«I. Профессор всей юриспруденции, который учить должен натуральные и народные права и узаконения Римской древней и новой империи.

II. Профессор юриспруденции российской, который, кроме вышеописанных, должен знать и обучать внутренние государственные права.

III. Профессор политики, который должен показывать взаимные поведения, союзы и поступки государств и государей между собою, как были и прошедшие веки и как состоят в нынешнее время»2.

Таким образом, на факультете были созданы три кафедры, которые охватывали основной комплекс юридических наук: кафедра «всей юриспруденции», или всеобщего и римского права; кафедра «юриспруденции российской», или истории и теории русского права; и кафедра «политики», или международных отношений и международного права. По словам историка Н. А. Пенчко,

1 Цит. по: Уортман Р. С. Указ. соч. – С. 77. 2 ÏÑÇ-I. Ò. XIV. ¹ 10346.

488

История административного и финансового права

«эти три кафедры дают законченную и вполне научную для того времени программу юридического образования»1. Студенты снача- ла должны были прослушать «право общее, естественное и народное», затем – историю римского права и новейших европейских законодательств и, уже получив основательную общую подготовку, приступить к изучению отечественного права и практического законоведения.

На деле для студентов читались естественное право народное, всеобщее положительное право, римское право, история римского права, практическое законоведение российское, политика, философия. Эпизодически преподавались история русского права, морское и военное право. Таким образом, в основу образования был положен принятый на Западе в то время цикл юриди- ческих наук и принцип их распределения. И что бы ни утверждали некоторые авторы2, это ярко свидетельствует о заимствовании опыта западноевропейских, преимущественно германских, университетов. Другого выхода в той ситуации просто не существовало. К использованию зарубежного опыта подготовки юристов подталкивало и то, что ведущим способом модернизации российской правовой системы стала рецепция западного права.

Поэтому в первое десятилетие существования университета преподавание сосредоточилось в руках иностранных профессоров. По этому поводу юрист Г. С. Фельдштейн отмечал: «…заимствованная из Европы наука, преподававшаяся на чужом языке и иностранцами, не знавшими местного права, не была поставлена в благоприятные условия и не имела никакой связи с жизнью»3. Студенты слушали, главным образом, римское право и его немецкую интерпретацию, историю права и естественное право. Российскому законодательству отводился минимум времени, поскольку преподаватели его просто не знали. Кроме того, существенным препятствием являлись разрозненное состояние законодательства,

àтакже низкий уровень отечественной юриспруденции.

Âитоге результатом обучения на юридическом факультете должно было стать овладение большим объемом прежде всего общих

1 Пенчко Н. А. Основание Московского университета. – М., 1952. – С. 74.

2 См., например: Белявский М. Т. М. В. Ломоносов и Московский университет (К 200-летию МГУ) // Исторические записки. Т. 47. – М., 1954. – С. 97–99. 3 Фельдштейн Г. С. Главные течения в истории науки уголовного права в России. – М., 2003. – С. 45.

489

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

знаний, не всегда предназначенных для практического применения. В данном случае трудно определить модель юридического образования, поскольку профессора читали не столько то, что требовалось изучать, сколько то, что они могли предложить. Сам процесс обучения в университете, когда студентам вне зависимости от того, на каком факультете они обучались, приходилось слушать лекции всех профессоров, способствовал формированию образования, не связанного с практической юриспруденцией. Теоретический уклон поощрялся и первыми отечественными профессорами. Все формы университетской жизни – лекции, диспуты, акты – носили отпечаток наивной патриархальности, сводившейся гораздо более к безотчетному умилению перед наукой, чем к ее сознательному изучению и самостоятельной разработке1.

Первые десятилетия работы Московского университета отме- чены трудностями становления. Практически постоянно ощущался недостаток слушателей. Как говорил И. И. Шувалов, «студентов труднее достать в университет, нежели профессоров»2. Так, в 1765 г. на юридическом факультете обучался всего один студент. Через два года ситуация улучшилась, контингент вырос до 22 человек. Но комиссия для составления Уложения отозвала для работы 18 студентов-юристов, и на факультете осталось четыре человека. Распространенным явлением было прекращение учебы до окончания курса. На 1770 г. числилось поступивших 300 человек, а окончивших университет – только два юриста3.

Не меньше проблем было с преподавателями. Первые десять лет существования юридического факультета единственным его профессором был Ф. Г. Дильтей, преподававший на французском языке право натуральное и естественное право. Плохо владевший русским языком и не знавший российского законодательства, Дильтей первые годы читал курсы, которые основывались на европейской юридической литературе. В последующие годы он разработал и читал до 1781 г. курсы военного, морского, вексельного и уголовного права, а также историю русского права4.

1 См.: Кизеветтер А. Исторические отклики. – М., 1915. – С. 324.

2 Университет для России: взгляд на историю культуры XVIII столетия. – М., 1997. – С. 196.

3 См.: Милюков П. Н. Указ. соч. – С. 262.

4 См.: Биографический словарь профессоров и преподавателей императорского Московского университета, за истекающее столетие, со дня учреждения 12 января 1725 года по день столетнего юбилея 12 января 1855 года. Ч. I. – М., 1855. – С. 301–311.

490

История административного и финансового права

Правовые дисциплины в конце XVIII – начале XIX в. также преподавали юристы-иностранцы К. Лангер (1764–1774 гг.) – профессор естественного и народного права, И. Пургольд (1787– 1791 гг.), который читал «всеобщую юридическую энциклопедию, ученую историю прав: естественного, римского и российского», Ф. Баузе (1781–1811 гг.) – профессор юриспруденции, преподававший «римское право сравнительно с русским». Первыми отечественными профессорами права Московского университета стали С. Е. Десницкий и И. А. Третьяков. Десницкий, полу- чивший первоначальное образование в Московском университете, а затем в Англии, получил степень доктора прав и преподавал «римское право с применением к праву русскому». Третьяков чи- тал студентам историю естественного права, историю римского права. В 1790 г. профессором «российского практического законоискусства» в Московский университет был принят З. А. Горюшкин. Он прошел серьезную школу самообразования и юридической практики, был признанным знатоком российских законов и принес в университет практическую направленность образования, столь необходимую для государственной службы1.

Оценивая перемены в юридической жизни российского общества, произошедшие во второй половине XVIII в., обратимся к мнению Ф. Морошкина, согласно которому «юриспруденция является в числе наук и с успехом вытесняет ухищренные приемы старой подьяческой юриспруденции»2. Действительно, успехи были очевидны. В 1788 г. был издан первый алфавитный реестр российского законодательства, представляющий своего рода пособие для нахождения необходимых установлений. В 1788 г. был напечатан «Словарь юридический» – первое руководство по действовавшим законам, а на рубеже веков в России появилось первое периоди- ческое издание по праву – «Журнал правоведения», предназна-

1 См.: Снегирев М. М. Действия Московского университета в первом периоде его существования (1755–1762 гг.) // Учен. зап. императорского Московского университета. Ч. IV. – М., 1834. – С. 338–362; Биографический словарь профессоров и преподавателей императорского Московского университета, за истекающее столетие, со дня учреждения 12 января 1725 года по день столетнего юбилея 12 января 1855 года. Ч. I. – М., 1855. – С. 68–89, 297–301, 447–453; Ч. II. – М., 1855. – С. 323–327, 505–506; Коркунов Н. М. З. А. Горюшкин – российский законоискусник // Журнал Министерства юстиции. – 1895. ¹ 7. – С. 97–142.

2 Развитие русского права второй половины XVII–XVIII вв. – С. 63.

491

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

ченный для ознакомления широкой публики с высочайшими указами1. Наличие работ такого рода свидетельствует об оживлении спроса на юридические руководства. Однако, хотя спрос отчасти удовлетворялся, все эти публикации, по мнению М. М. Сперанского, «были плодом разрозненных начинаний и сами по себе не могли вывести законодательство из состояния хаоса»2.

Резюмируя, отметим: к началу XIX столетия в полной мере решить проблему подготовки государственных служащих в России не удалось. И если столичное чиновничество в его высшем эшелоне имело значительное по уровню, правда, часто лишь «домашнее образование», то низшие ступени государственных уч- реждений, особенно на губернском уровне, не располагали чи- новниками даже с необходимым общим образованием. Низкий уровень профессионализма в сочетании с вопиющим произволом и коррумпированностью бюрократии являлся одним из катализаторов нараставших кризисных явлений в государственном управлении, которые особо зримо проявились в царствование Павла I3.

3. Юридическое образование в первой четверти XIX в. В начале XIX в. усилия государства, заинтересованного в совершенствовании своего бюрократического аппарата, были направлены, с одной стороны, на увеличение числа юридически образованных людей среди чиновников, а с другой – на упорядочение, унификацию административного процесса и отправления правосудия.

Начало царствования Александра I характеризуется усилением внимания к укреплению законности, которая рассматривалась как средство современного управления страной. Это повлекло за собой обращение власти к проблемам подготовки государственных служащих. 24 января 1803 г. были утверждены «Предварительные правила народного просвещения», которые предусматривали введение через пять лет образовательного ценза для поступавших на государственную службу. В частности, предполагалось, что «ни в одной губернии, спустя пять лет по устроении в округе, к которому она принадлежит,…училищной части, никто не будет опреде-

1 ÏÑÇ-I. Ò. XVI. ¹ 11958.

2 Цит. по: Уортман Р. С. Указ. соч. – С. 86.

3 См.: Кодан С. В. Кузница императорских кадров Царскосельский – Александровский лицей в системе подготовки государственных служащих в России в XIX – начале XX вв. // Чиновник. – 2003. ¹ 1 (http://chinovnik.uapa.ru/ modern/article.php?id=359).

492

История административного и финансового права

лен к гражданской должности, требующей юридических и других познаний, не окончив учения в общественном или частном учи- лище»1. Для того чтобы обеспечить возможность получения образования, правительство провело реформу образования. Она коснулась прежде всего развития системы высшего образования. Как отмечал профессор Э. Н. Берендтс, впервые проявилось стремление дать служащим высшее научное образование2.

В этой связи заметные изменения, носившие в основном институциональный характер, коснулись высшего юридического образования. Начало царствования Александра I характеризуется значительным ростом числа высших юридических школ, таких как университеты, число которых выросло до пяти, и специальные училища: Высшее училище правоведения при Комиссии составления законов, Царскосельский лицей, Ришельевский лицей в Одессе3. Как видим, усилия государства, заинтересованного в совершенствовании своего бюрократического аппарата, были направлены на увеличение числа юридически образованных людей среди чиновников.

Вместе с тем проведенная реформа образования и создание системы университетов отнюдь не вызвали интереса к получению профессионального образования среди дворянства, которое продолжало уклоняться от систематического обучения. Между тем активная реорганизация государственного аппарата требовала компетентных государственных служащих. Правительство отреагировало незамедлительно. В 1809 г., по инициативе М. М. Сперанского, Александр I подписал два закона. Первым из них стал Указ от 3 апреля 1809 г. «О неприсвоении званиям камердинеров и камер-юнкеров никакого чина ни военного, ни гражданского и об обязанности лиц, в сих званиях состоящих, вступить в действительную службу и продолжать оную по установленному порядку с первоначального чина». Он явился попыткой сломать старую практику назначения с детства на придворные должности отпрысков родовитых дворян, которые затем при поступлении на

1 ÏÑÇ-I. Ò. XXVII. ¹ 20597.

2 См.: Берендтс Э. Н. О прошлом и настоящем русской администрации. – М., 1902. – С. 112.

3 К этому списку можно добавить Демидовское высших наук училище в г. Ярославле, в котором имелась кафедра права естественного и народного, Главный педагогический институт, где преподавались юридические науки.

493

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

гражданскую службу сразу же, без выслуги и опыта служебной деятельности, получали высокие чины и должности.

6 августа 1809 г. были утверждены «Правила производства в чины по гражданской службе и об испытаниях в науках для производства в коллежские асессоры и статские советники». Их целью было искоренение сложившейся практики получения гражданских чинов исключительно за счет выслуги в должности, без учета необходимости хотя бы минимальной общей и профессиональной подготовки государственных служащих. Несколько раз в Правилах обращалось внимание на то, что прохождение государственной службы зависит от наличия диплома университета «об успешном учении или испытании в науках, гражданской службе свойственных»1.

Таким образом, получение высшего образования означало приобретение служебных прав. Окончивший университет со званием действительного студента, т. е. прослушавший курс наук, мог претендовать на чин XII класса. Звание кандидата, которое давали показавшим отличные успехи и защитившим письменную работу, означало в будущем получение чина X класса. В дальнейшем приобретение степени магистра означало получение чина IX класса, а степени доктора – чина VIII класса.

Преобразования создали благоприятные условия для развития юриспруденции как науки. По замечанию современника, «с умножением университетов и лицеев в XIX в. пробудилась новая, быстрая и обширная деятельность в области законоведения, как и во всех других родах наук и искусств»2. В этом плане любопытным представляется совет А. И. Тургенева, данный в марте 1809 г. одному из своих братьев: «Займись, пожалуйста, римским правом и вообще юриспруденцией. Это очень пригодится в России, где теперь эта наука в большой моде. К тому же она родная сестра истории»3.

В меньшей степени подверглось обновлению содержание профессионального юридического образования. В 1804 г. были подписаны «утвердительные грамоты» и тексты уставов Московского и Казанского университетов, а 17 января 1805 г. – Харьковского

1 ÏÑÇ-I. Ò. XXX. ¹ 23771.

2 Благовещенский А. История – метод законоведения в XVIII и XIX вв. // Журнал Министерства народного просвещения. – 1835. ¹ 7. – С. 47.

3 Развитие русского права в первой половине XIX в. – М., 1993. – С. 40.

494

История административного и финансового права

университета. Различия между ними оказались столь незначительными, что можно говорить о едином общеуниверситетском уставе, который положил начало системе высшего образования в стране1. Он исходил из опыта ряда западноевропейских университетов и учитывал почти столетнюю к тому времени историю университетского образования в России. В первую очередь определялось, что университет есть «высшее ученое сословие, для преподавания наук учрежденное. В нем приготовляется юношество для вступления в различные звания государственной службы». По уставу университеты получали большую автономию и невиданную в тогдашней России свободу при решении своих внутренних вопросов. Однако не удалось ввести свободу преподавания, как в немецких университетах, так как не хватало профессоров, а также свободу обучения – из-за недоверия к самодеятельности студентов.

По уставу 1804 г. юридический факультет назывался отделением нравственных и политических наук. Связано это было с господствовавшей концепцией правопонимания, утверждавшей, что право произрастает из этических, моральных и нравственных норм. Студентам отделения преподавались следующие «главные курсы»: логика и метафизика, нравоучительная философия, право естественное, политическое и народное, государственное хозяйство, гражданское право знатнейших древних и нынешних народов, уголовное право знатнейших древних и нынешних народов, гражданское право Российской империи, уголовное право Российской империи, всеобщая история, Священное Писание, догматическое богословие, нравоучительное богословие.

Как видим, в первой трети XIX в. сохранилась традиция XVIII в. Юриспруденция по-прежнему носила скорее философский характер. Право растворилось среди общих и отвлеченных дисциплин. В учебных программах доминировали естественно-право- вые учения, заимствованные вместе с рецепцией права из Западной Европы. В то время страны указанного региона сохраняли статус мощного полюса передовой цивилизации. По этой причине власть считала адекватной реакцией перенимание и адаптацию факторов прогресса, присущих передовым государствам. Следовательно, сохранялась ориентация на внедрение европейских институтов в систему профессионального образования.

1 См.: Петров Ф. А. Формирование системы университетского образования в России. Т. 1. – М., 2002. – С. 246.

495

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

Получалось, что культурно-исторический смысл юридического образования состоял в трансляции правовых инноваций из центров их выработки, главным образом Германии. А поскольку национальные правовые системы находились в состоянии формирования, то получалась трансляция римской доктрины и догмы. Как отмечал правовед А. Орлов в статье, посвященной развитию юридического образования в России, «читали римское право, объясняли институты и пандекты, излагали историю римского права, раскрывали кой-какие теории государственного, гражданского и уголовного права, а русское законодательство стояло на самом последнем плане»1.

Студенты обучались универсальным истинам, сокрытым в доктринах естественного права, которые придавали и правоведению,

èюридическому образованию теоретический характер, поскольку были ориентированы на выяснение права идеального, но не действующего. Поэтому слушателям почти всегда приходилось иметь дело с известными идеальными построениями, которые противопоставлялись печальной действительности, что в России не дало «живых ростков»2.

Конечно, надо иметь в виду следующее обстоятельство: время Александра I отличалось усилением в обществе, как и вообще в Европе, в некотором роде космополитических настроений. Содержанием их стали идеи внеконфессиональной и мистической религиозности, нашедшие выражение в известном международном акте этой эпохи – Священном союзе христианских государей. Эти настроения способствовали философскому уклону мировоззрения, что в свою очередь удерживало профессиональное образование в теоретических рамках.

Такой подход к конструированию содержания правовой подготовки не мог вытеснить практического правоведения, в силу чего сохранялось обучение юриспруденции в процессе практической деятельности. Зачастую оно сводилось к развитию навыков копирования бумаг и знаний канцелярских формальностей, что по-прежнему сдерживало рост престижа юридической профессии

èограничивало приток дворянства в данную сферу деятельности.

1 Орлов А. О современном юридическом образовании в России // Современник. – 1850. ¹ 5. – С. 95–96.

2 Фельдштейн Г. С. Указ. соч. – С. 144.

496

История административного и финансового права

В итоге правовое сознание отечественной элиты оставалось в тисках традиционализма. Прямым результатом этого стала недооценка возможностей права как регулятора общественных отношений.

Даже наметившиеся качественные сдвиги в научной области мало повлияли на подготовку профессиональных юристов. Это противоречие между состоянием правоведения и юридического образования в первой трети XIX в. точно подмечали современники. С одной стороны, «явилось большое количество разных ветвей науки. Всего более было обрабатываемо так называемое естественное право и из российских законов – гражданское и уголовное право. Однако все усилия оставались только опытами, попытками подвинуть науку далее. Без общего обзора и единства направления она колебалась в одних и тех же границах, в одном и том же обычном круге. Основания, руководства, опыты начертаний российского гражданского и уголовного права обнимали сии роды законов большею частию не вполне и без поддержания внутреннего союза с целым составом российского законодательства, составлялись по методе, заимствованной или из Юстиниановых институтов римского права, или из систем так называемого естественного права, и излагались часто языком, совершенно чуждым духу российского законодательства»1.

Словом, и научное правоведение, и юридическое образование находились, по меткому выражению С. П. Никонова, «в шатании, без твердых под собой основ»2. И в этот момент университетская жизнь подверглась достаточно жестким ограничениям в целях недопущения «якобинского и безбожного влияния». Наиболее ярко это проявилось в деятельности попечителей Казанского и Петербургского университетов М. Л. Магницкого и Д. П. Рунича, в результате которой были уволены лучшие профессора, пересмотрены программы преподавания ряда курсов, ограничена самостоятельность университетов. В 1825 г. Министерство народного просвещения было вынуждено признать полный упадок университетов и преподавания, неподготовленность и бездарность большинства профессоров3.

1 Благовещенский А. Указ. соч. – С. 48.

2 Никонов С. П. Указ. соч. – С. 77. 3 Òàì æå. – Ñ. 80.

497

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

4. Переход к утилитарной модели юридического образования.

Вторая треть XIX в. ознаменовалась революционным переворотом в системе юридического образования. На наш взгляд, определяющую роль сыграли три фактора: систематизация российского законодательства, осуществленная под руководством М. М. Сперанского, изменение внутренней политики самодержавия и критика естественной школы права. Рассмотрим их подробнее.

Как отмечалось выше, качественной подготовке юристов мешали разрозненность и запутанность законов. Попытки знакомить студентов с нормами позитивного права были единичны и, что любопытно, предпринимались преподавателями, вышедшими из среды юристов-практиков. Примерами такого обучения является деятельность в Московском университете в конце XVIII – начале XIX в. З. А. Горюшкина и его преемника на кафедре Н. Н. Сандунова1. Однако непреодолимым препятствием при преподавании практического законоведения была бессистемность российского законодательства.

Систематизация российского законодательства стала важным фактором развития как юриспруденции в целом, так и юриди- ческого образования в частности. В 1830 г. вышло в свет 45-томное Полное собрание законов Российской империи, а к 1833 г. был подготовлен 15-томный Свод законов Российской империи. Оценивая значение этого события для отечественной юриспруденции, М. М. Сперанский писал: «Ни от пособий так называемого римского права, ни от частных усилий наших законоведцев нельзя нам ожидать ученого законоведения. Основание его лежит на правильном составе самих законов. Оно начнется в полном его значе- нии с изданием Свода»2. Юридическое образование получило проч- ный фундамент в виде системы норм позитивного права, позволявшей вырабатывать необходимые юридико-технические навыки, имевшие практическое значение.

Стоит отметить, сам М. М. Сперанский уделял много внимания развитию юридического образования в стране. Он считал, что одной из существенных причин нарушения законности, недостат-

1 См. подробнее: Захаров В. В. Национальные особенности практической подготовки юристов: опыт русской высшей юридической школы // Организация и управление в юридической клинике: Опыт практической деятельности в современной России. – М., 2003. – С. 18–19.

2 Цит. по: Развитие русского права в первой половине XIX в. – С. 40.

498

История административного и финансового права

ка хороших законов в России, неумения составлять и кодифицировать законы было отсутствие правильно поставленного юриди- ческого образования. Необходимой основой последнего он видел изучение отечественного права. Говоря о содержании юридического образования, М. М. Сперанский не считал целесообразным определять в качестве базиса подготовки юристов римское право. «Законы римские, – писал он, – всегда будут для нас законы чуждые...…учение их у нас должно быть учением только вспомогательным, а не главным; их система должна быть приспособлена к нашей, а не наша к ним»1.

М. М. Сперанский принял участие в организации юридического образования. Он активно содействовал принцу П. Г. Ольденбургскому в открытии Училища правоведения. Благодаря стараниям Сперанского была подготовлена плеяда выдающихся профессоров права2.

Следует учесть и влияние общественно-политической обстановки. Император Николай I круто повернул от интернационалистической и интерконфессиональной политики своего брата к политике националистической и конфессионально-православной3. Заметной корректировке подверглось позиционирование России в мире, которая была вызвана успехами, достигнутыми страной, и проблемами в Западной Европе, порожденными бурно развивающимся капитализмом. Теперь властная и интеллектуальная элита страны считала верным вектором развития российского государства и общества сочетание как европейских инноваций, так и собственных достижений, приобретенных, в том числе, с использованием опыта западноевропейских стран.

Консервативно настроенный Николай I не испытывал уважения к университетам, особенно Московскому, из воспитанников которого вышло много видных декабристов. Царь подозревал в университетах очаги того свободомыслия, которое для него как

1 Обозрение исторических сведений о Своде законов. – СПб., 1833. – С. 102. 2 См. подробнее: Баршев Я. И. Историческая записка о содействии второго отделения с. е. и. в. канцелярии развитию юридической науки в России. – СПб., 1876; Солодкин И. И. Роль М. М. Сперанского в развитии юридического образования в России // Правоведение. – 1962. ¹ 3. – С. 146–152; Кодан С. В. Школа профессоров российского права М. М. Сперанского // Государство и право. – 2003. ¹ 9. – С. 88–95.

3 См.: Вернадский Г. В. Очерк истории права Русского государства XVIII– XIX вв. (Период империи). – М., 1998. – С.23.

499

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

самодержца было неприемлемо. Постоянно проявлялось стремление ограничить права и автономию университетов, органически вписать их в административно-бюрократическую систему страны, чтобы они не выделялись, не отличались по своим внутренним порядкам от других государственных учреждений. Шел процесс «огосударствления образования»1. С этим связано желание изолировать университеты от проникновения либеральных западных идей, подчинить их духовную жизнь строгому следованию знаменитой уваровской формуле «православие, самодержавие, народность». Достижению данной цели способствовало изъятие из учебных планов философских и отчасти исторических предметов2.

Фоном для этого стало распространение идеологии романтизма, который стал реакцией на длительное господство рационализма просвещения и его претензию на универсальность. Проявлением идейных трансформаций стала рецепция философско-дог- матических конструкций, бывших уже в ходу на Западе. Во второй четверти XIX в. правительство приложило усилия по распространению среди правоведов учения исторической школы права. Идеология исторической школы в полной мере отвечала интересам самодержавия в России. Стремясь перестроить отечественную юриспруденцию в ее духе, российское правительство организовало соответствующую подготовку кадров преподавателей юриди- ческих факультетов. В сентябре 1829 г. в Берлин на обучение к профессору Ф. К. фон Савиньи была отправлена группа способных молодых правоведов. Методология исторической школы права нашла в российском обществе благоприятную почву для распространения. Сам характер действовавшего законодательства подталкивал отечественных специалистов в области юриспруденции к расширению историко-правовых исследований в рамках отраслевых юридических дисциплин3.

Корректировке модели юридического образования способствовало наступление нового этапа в развитии гражданской службы. Отметим в качестве главного изменения то, что она стала избав-

1 См.: Петров Ф. А. Указ. соч. Т. 3. – М., 2003. – С. 54.

2 Там же. – С. 55–72, 266–270; см. также: Эймонтова Р. Г. Русские университеты на грани двух эпох. – М., 1995. – С. 42–49.

3 См.: Яблоков С. А. Образовательный проект М. М. Сперанского: подготовка русских профессоров-юристов в конце 20-х – первой половине 30-х гг. XIX в. // Вестник Московского университета. Сер. 11. Право. – 2005. ¹ 2. – С. 126–131.

500

История административного и финансового права

ляться от имиджа непрестижности. Не последнюю роль сыграли и представления Николая I, который после издания Полного собрания законов Российской империи и Свода законов Российской империи исходил из того, что теперь нужно точно и беспрекословно исполнять предписания позитивного права1. А для этого необходимо знать законодательство.

Вообще именно государство выступало в роли движущей силы прогресса в области юридического образования. Оно формулировало требования к профессиональной компетентности юристов. Естественно, эти требования учитывали преимущественно интересы государства как главного заказчика и распорядителя ресурсов. Профессура не могла выполнить подобной миссии в силу малочисленности и отсутствия институциональных возможностей для доведения своего мнения до властных структур.

Новый тренд юридического образования был хорошо виден в университетском уставе 1835 г. Существенно перестраивалось содержание профессиональной подготовки юристов. Студентам юридических факультетов полагалось изучать следующие науки: энциклопедию, или общее обозрение системы законоведения, российские государственные законы (законы основные, законы о состояниях, государственные учреждения), историю и догму римского права, гражданские законы (общие, особенные, местные), законы благоустройства и благочиния, законы о государственных повинностях и финансах, законы полицейские и уголовные, на- чала общенародного правоведения (jus gentium)2.

Суть изменений состояла в том, что юридическое образование приобрело практический уклон. Это выражалось, во-первых, в преобладании позитивного права в программах преподавания и, во-вторых, в минимизации философской и исторической частей правоведения. Доля историко-теоретических дисциплин составляла всего 29% от общего числа обязательных к изучению наук, тогда как на долю отраслевых дисциплин приходился 71%. Теперь при подготовке юристов основное внимание уделялось формированию знаний о действующем законодательстве.

1 См. подробнее: Миронов Б. Н. Социальная история России периода империи (XVIII – начало XX в.). Т. 2. – СПб., 1999. – С. 148–149; Уортман Р. С. Указ. соч. – С. 105–106.

2 ÏÑÇ-II. Ò. X. ¹ 8337.

501

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

Неслучайно учебный план юридического факультета в части профессиональных дисциплин был составлен по системе Свода законов Российской империи, состоявшего из 15 томов. Первые два включали Основные государственные законы, законы, уч- реждавшие высшие и местные органы власти; третий том – уставы о службе, пенсиях. В томах с четвертого по восьмой содержались законы о повинностях, налогах и финансах. Девятый том– законы о состояниях, десятый – законы гражданские и законы о судопроизводстве гражданском. Далее (одиннадцатый–четырнад- цатый тома) шли законы о благочинии и благоустройстве. Наконец, пятнадцатый том включал Уложение о наказаниях уголовных и исправительных, законы о судопроизводстве по делам о преступлениях и проступках.

Смысл произведенного университетским уставом 1835 г. преобразования в системе преподаваемых юридических наук заклю- чался в приближении теоретического правоведения к юридиче- ской практике, приведении его в соответствие с действующим законодательством1. Все это дает нам основание говорить о переходе к новой – утилитарной – модели юридического образования, целью которой была передача суммы знаний о действующем праве. Как писал П. Н. Милюков, «на юридическом факультете вводилось изучение существующего законодательства, с целью готовить студентов в юристы-чиновники»2. Профессор Э. Н. Берендтс отмечал, что «университетский устав 1835 г. позволил луч- шим выпускникам вузов сразу поступать на службу в министерские департаменты»3.

В сравнении с предшествующим периодом наблюдался перекос в догматическую сторону. Студенты были ориентированы на изучение лишь писаного права – права, закрепленного в законах

èиных нормативных актах. Несомненно, это диктовалось временем и было оправданно. Юрист теперь мог получить во время обучения в вузе определенный набор знаний нормативных актов

èпользоваться полученными знаниями на протяжении профессиональной жизни или, по крайней мере, весьма длительное вре-

1 См.: Развитие русского права в первой половине XIX в. – С. 44.

2 Милюков П. Н. Университет // Энциклопедический словарь Брокгауза и Ефрона. Т. 68. – М., 1993. – С. 791.

3 Берендтс Э. Н. Указ. соч. – С. 11.

502

История административного и финансового права

мя, ибо законы и правовая система в целом носили стабильный характер.

Вне всякого сомнения, отечественное право требовало более обстоятельного изучения и преподавания, а государственный аппарат нуждался в кадрах, обученных работать с системой российского законодательства. Г. Ф. Шершеневич, сетуя по поводу изгнания философии из преподавания юриспруденции, тем не менее признавал, что по уставу 1835 г. «юридический факультет получил более правильную организацию, чем та, которая установлена была ранее»1. Добавим к этому, что данная реформа способствовала росту престижа юридической профессии.

Однако слабость научного правоведения не позволила в полной мере осуществить синтез чистой науки и прикладных областей знания. Это имело следствием ту черту, на которую указывает профессор Е. А. Скрипилев: «В «николаевскую эпоху» преподавание юридических наук сводилось по существу к законоведению, т. е. простому пересказу действующего российского законодательства, сообщению при этом отрывочных сведений из области государственного, гражданского и уголовного законодательства. Теория вопроса, историческое и философское осмысление излагаемого законодательства фактически отсутствовали»2.

Признавая обоснованность такого вывода, считаем необходимым заметить, что университетское образование не утратило фундаментального характера. Как раз в период действия устава 1835 г. было подготовлено поколение, проведшее либеральные реформы 60–70-х гг. XIX в. В своей записке комиссии 1862 г. профессор И. Е. Андреевский характеризует его так: «Это поколение развивает все области чистой науки, которая так необходима обществу и правительству»3.

Отметим и еще одно последствие принятия устава 1835 г. – юридическое образование в России окончательно стало национальным делом. До сих пор здание юридической школы строилось во многом руками иностранных профессоров. Теперь кадры юристов готовились отечественными специалистами. Это никак не повли-

1 Шершеневич Г. Ф. Наука гражданского права в России. – М., 2003. – С. 48. 2 Скрипилев Е. А. О юридическом образовании в дореволюционной России (XVIII – начало XX в.) // Государство и право. – 2000. ¹ 9. – С. 82.

3 Журнал заседаний учебного комитета главного управления училищ. – СПб., 1862. Прил.

503

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

яло на приверженность юридического образования европейским правовым традициям, преимущественно германским. Интеграция обеспечивалась не только идеологическими средствами или простым заимствованием отдельных институтов. Распространению нововведений способствовали европейские стажировки и командировки преподавателей, которые после возвращения становились проводниками передовых подходов и технологий в подготовке юристов.

Завершая характеристику состояния юридического образования во второй четверти XIX в., стоит сказать о влиянии, которое на него оказали политические события в Западной Европе в 1847– 1848 гг. Опасения распространения революционных настроений в России способствовали усилению консервативного уклона во внутренней политике, что сразу сказалось на университетской жизни. Было запрещено командировать выпускников и профессоров за границу. Университеты лишились права избирать ректоров. Прекратилось преподавание государственного права европейских держав и философии. Усилился контроль за преподаванием. Каждый профессор обязан был перед началом курса представлять декану подробную программу, где указывались объем, последовательность, способ чтения и точно перечислялись труды, положенные в основу преподавания. Декан должен был как можно чаще присутствовать на лекциях и следить за точным исполнением программы. Малейшие отклонения от нее влекли за собой меры дисциплинарного характера1.

Это, с одной стороны, привело к определенному застою в развитии образования, которое все-таки постоянно подпитывалось идеями из Западной Европы. А с другой стороны, тяжелое положение университетов в «мрачное семилетие» стимулировало осмысление роли и места университета в обществе, что в итоге привело к очередной университетской реформе в России.

Зарождение высшего юридического образования в России напрямую связано с переходом к политико-правовой системе, построенной по западноевропейскому образцу. Она потребовала специалистов в области права, владеющих довольно развитой юридической техникой. Поскольку в России отсутствовала система подготовки таких специалистов, то при создании университетов и формировании содержания преподавания юриспруденции ак-

1 См. подробнее: Никонов С. П. Указ. соч. – С. 83–87; Аврус А. И. История российских университетов. Очерки. – М., 2001. – С. 57.

504

История административного и финансового права

тивно заимствовался опыт ведущих стран Западной Европы, прежде всего Германии. В итоге в России утвердилась теоретическая модель университетского юридического образования. Студентам транслировались преимущественно общие знания в духе естественноправового учения и в меньшей степени преподавались курсы, ориентированные на выработку профессиональных умений и навыков. Этому способствовало то обстоятельство, что первое время право преподавали иностранцы, не знавшие не только российского законодательства, но и русского языка. Дополнительным фактором выступала бессистемность законодательства в России, препятствовавшая его изучению.

Систематизация отечественного законодательства, проведенная М. М. Сперанским, критика естественно-правовой теории и распространение идей исторической школы права, а также консервативный поворот во внутренней политике повлекли за собой корректировку содержания юридического образования. Можно говорить о переходе в университетах к утилитарному, или прак- тико-догматическому, юридическому образованию, ориентированному на преподавание норм действующего права.

Стоит обратить внимание еще и на взаимосвязь динамики политической жизни в стране, прежде всего внутриполитического курса правительства, и эволюции модели университетского юридического образования. С периодами либерализма совпадал теоретический уклон в содержании юридического образования, поскольку автономия и общетеоретические курсы рассматривались как символ гражданской свободы и «оттепели». Составляющей же консервативной политики было понимание автономии и общетеоретических курсов как условий, способствовавших «растлению молодежи». Отказ от их реализации имел своим следствием усиление утилитаризма в подготовке юристов.

Объяснение этой закономерности кроется в том, что университеты как порождение государственной власти находились под ее постоянным контролем, что было следствием политики государственного патернализма. Более того, власть стремилась трансформировать их в элемент государственного аппарата. В итоге развитие университетской организации зачастую подчинялось политическому ритму государства. Эту специфику отметил Н. П. Загоскин. По его словам, «первые университеты основывались в России не в силу назревшей потребности в них общества, не в силу культурного роста общественной мысли и общественного само-

505

АДМИНИСТРАТИВНОЕ И ФИНАНСОВОЕ ПРАВО l 2007 (2)

сознания, но в интересах государства и по его прямой инициативе, почему наши университеты сразу же стали в административ- но-служебное отношение к государству, всецело подчиняясь как в своей организации, так и в своем внутреннем жизненном режиме, всем течениям и веяниям внутренней политики русского государства»1.

Подводя итоги, отметим две позиции, которые, на наш взгляд, важны в настоящее время, когда идет поиск оптимальной модели юридического образования и осуществляются, к сожалению, не всегда системные преобразования.

1.Рассмотренный период показывает нам, что необходимо учи- тывать факторы, влиявшие и продолжающие влиять на становление и дальнейшее развитие университетского юридического образования, в числе которых:

а) особенности правовой системы, близкой по своей структуре к романо-германской правовой семье;

б) государственный патернализм, обеспечивавший постоянное вмешательство государства в процесс конструирования модели юридического образования;

в) принятый тип университета, ориентированного на интеграцию науки и образования;

г) правовые реформы. В ходе них выкристаллизовывался образ юриста, необходимый государству, подготовка которого становилась предметом социального контракта между высшими учебными заведениями и обществом;

д) состояние правоведения. Фундаментальность образования предопределила большое значение для него науки, которая уча- ствовала в формировании содержательной компоненты юриди- ческого образования.

2.Становление университетского юридического образования сопровождалось формированием определенных традиций, понимание которых также важно для современности. В их числе следует назвать, во-первых, фундаментальность юридического образования; во-вторых, негибкость его институциональных параметров (учебные планы, принципы учета труда преподавателей, система контроля за качеством подготовки и др.); в-третьих, ориентацию на зарубежный опыт, что можно считать следствием догоняющей модернизации, обеспечивавшей России до определенного време-

ни устойчивое развитие.

1 Загоскин Н. П. История императорского Казанского университета за первые сто лет его существования. 1804–1904. – Казань, 1904. – С. 34.

506