В. 71 Правовое регулирование деятельности эмитентов на рынке ценных бумаг. Эмиссия акций и иных бумаг акционерным обществом.
Эмитент
Легальное определение понятия "эмитент" содержится в ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг, согласно которой эмитент - это юридическое лицо, исполнительный орган государственной власти, орган местного самоуправления, которые несут от своего имени или от имени публично-правового образования обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных этими ценными бумагами.
Эмитенты преследуют следующие цели: привлечь капитал, реконструировать собственность (осуществить приватизацию или изменить статус компании), улучшить управление своими финансовыми потоками и т.д. (Галанов В.А. Рынок ценных бумаг: теория и практика: Учебник. М., 2011.)
Ограничения для эмитентов
Запрет на эмиссию ценных бумаг - отдельные виды эмиссионных ценных бумаг могут эксклюзивно выпускаться только строго определенным кругом эмитентов. Например, эмиссия акций является своеобразной привилегией акционерного общества. Как отмечается в п. 1 ст. 96 ГК РФ, акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций.
Ограничения эмиссии ценных бумаг - отдельные юридические лица ввиду особенностей своего правового статуса либо ограничены, либо вообще лишены права эмиссии ценных бумаг. Например, акционерный инвестиционный фонд не вправе размещать иные ценные бумаги, кроме обыкновенных именных акций <1>.
Ограничение эмиссии ценных бумаг для некоммерческих организаций - некоммерческие организации по общему принципу не вправе осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг. Это установлено п. 3 ст. 5 Федерального закона от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг".
Эмиссия ценных бумаг допускается только в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, при наличии обеспечения, определенного нормативными актами.
государственная корпорация "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)" согласно п. 2 ч. 3 ст. 3 Федерального закона от 17 мая 2007 г. N 82-ФЗ "О банке развития" наделена правом выпуска не только облигаций, но и иных ценных бумаг.
государственная компания "Российские автомобильные дороги", причем в законе особо отмечена возможность выпуска и размещения ценных бумаг в целях осуществления заимствований не только в России, но и за ее пределами (п. 8 ст. 2 Федерального закона "О государственной компании "Российские автомобильные дороги" и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации").
Классификация эмитентов:
По форме осуществления деятельности
юридические лица
Среди коммерческих организаций-эмитентов можно выделить акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, государственные (муниципальные) унитарные предприятия.
Среди некоммерческих организаций в качестве эмитентов выступают государственные корпорации и государственные компании (например, Внешэкономбанк и Автодор).
Отдельно среди юридических лиц ввиду неопределенности своего правового статуса стоит ЦБ РФ, имеющий право эмитировать облигации (п. 8 ст. 35 Закона о Банке России).
исполнительные органы государственной власти и местные администрации, согласно главе 14.1 БК РФ
По сфере осуществления деятельности можно выделить банки, страховые организации, юридические лица, осуществляющие деятельность в инвестиционной, депозитарной и прочих сферах. Например, применительно к кредитным организациям в качестве специального закона выступает Закон о банках, к акционерным инвестиционным компаниям - Закон "Об инвестиционных фондах". Кроме того, отдельные эмитенты характеризуются особым порядком регистрации эмиссии ценных бумаг.
По правовому статусу в соответствии со ст. 663 ГК РФ общества делятся на публичные и непубличные
К публичным обществам предъявляются строгие требования по раскрытию информации.
Регулирование непубличных обществ более диспозитивно и предоставляет возможность их участникам самостоятельно определять специфику управления компанией. Непубличное общество не вправе публично размещать или публично обращать акции или иные ценные бумаги, конвертируемые в его акции.
По месту нахождения эмитентов можно разделить на российских и иностранных, т.е. зарегистрированных в качестве юридических лиц в России или в иностранной юрисдикции.
Эмиссия
Согласно Закону о рынке ценных бумаг под эмиссией понимается установленная Законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг.
Критика понятия: это не только действия эмитента, но и иных лиц; размещение лишь один из этапов, но не равен всей эмиссии. (Габов А.В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. М., 2011)
Поскольку эмиссия представляет собой последовательность действий эмитента и иных лиц (государственных органов, органов корпоративного управления и т.д.), то в результате этих действий возникают эмиссионные отношения, имеющие направленность на решение задач, стоящих перед эмитентом. Это правовые отношения, носящие КОМПЛЕКСНЫЙ характер.
Наиболее точным представляется определение эмиссии, данное А.Ю. Синенко: "Эмиссия ценных бумаг - совокупность гражданско-правовых сделок, административных актов и организационно-распорядительных действий (содержание эмиссии), совершаемых эмитентами и иными лицами в предписываемой законом или в ином порядке, им установленном, форме и последовательности (процедура эмиссии), и направленных на размещение ценных бумаг, а в конечном счете - на удовлетворение экономических потребностей граждан и юридических лиц". (Синенко А.Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. М., 2002.)
Соотношение понятий эмиссия и IPO
IPO – экономический термин, включающий также pre-marketing и road show: публичная реклама акций, неформальные встречи и презентации
Эмиссия – размещение любых ЦБ, в том числе по закрытой подписке, а IPO – размещение акций по открытой подписке
Процедура эмиссии
Эмиссия может проходить в 3 режимах:
Общий порядок: без необходимости регистрации проспекта
Специальный порядок: нужен проспект, если предлагается только квалиф инвесторам, предлагаются ограниченному кругу определенных лиц, сумма привлекаемых средств в год – не более 1 млрд и т.д.
Особый порядок: нет отдельных этапов, но есть дополнительные
в ходе эмиссии биржевых облигаций не требуются государственная регистрация выпуска, регистрация проспекта (вместо этого биржа присваивает выпуску биржевых облигаций идентификационный номер), государственная регистрация отчета (представления эмитентом в регистрирующий орган уведомления) об итогах выпуска облигаций (ст. 27.5-2 Закона о рынке ценных бумаг). При этом эмиссия должна сопровождаться соблюдением дополнительных условий: например, для выпуска биржевых облигаций необходимы допуск к организованным торгам биржи, размещение посредством открытой подписки и т.д.
Общий порядок