58. Принципы европейского договорного права: юридический статус, основные положения, применимость в рф (Вестник вас,2005, № 3-4)

Первая часть "ПЕДП" была опубликована в 1995 году, консолидированная версия, включающая в себя части I и II, была опубликована в 1999 году, а часть III Принципов (дополнительные главы) - в 2002 году.

Задачи ПЕДП:

• Существует необходимость в гармонизации, унификации правовых норм для устранения тех различий в правовых системах, которые мешают эффективному осуществлению предпринимательской деятельности.

• Принципы ЕДП способствуют укреплению и развитию единого Европейского рынка

• Принципы ЕДП создают инфраструктуру для появления общеевропейских правовых норм, регулирующих договоры.

• Принципы ЕДП служат руководством для национальных судов и законодателей. При разрешении споров роль принципов ЕДП для судов неоспорима.

• Принципы ЕДП способствуют сближению двух правовых систем – континентального права и англосаксонского общего права, между которыми существуют различия в правовой структуре, в терминологии, в фундаментальных понятиях и классификациях, также в правовой политике.

Полный вариант "ПЕДП" содержит практически все общие положения договорного права и даже часть общего обязательного права и состоит из глав:

1. Общие положения.

2. Заключение договора.

3. Полномочия агентов.

4. Действительность.

5. Толкование.

6. Содержание и последствия.

7. Исполнение.

8. Неисполнение и общие средства правовой защиты.

9. Особенные средства правовой защиты в случае неисполнения.

10. Множественность сторон.

11. Уступка требования.

12. Перевод долга.

13. Зачет требований.

14. Исковая давность.

15. Недействительность договора.

16. Сделки, совершенные под условием.

17. Начисление процентов.

ПЕДП предназначены для применения как к международным сделкам, так и к сделкам, носящим чисто внутренний характер.

Принципы предназначены для применения в качестве общего правила договорного права в ЕС. Эти принципы будут применяться, когда стороны договорились включить их в свой договорили, что их договор будет регулироваться ими.

Принцип обязательности для сторон заключенного между ними договора:

Сторона обязана исполнить свои обязательства, даже если исполнение стало более обременительным.

Однако, если исполнение договора становится слишком обременительным из-за изменения обстоятельств, стороны обязаны вступить в переговоры с целью адаптации договора или прекращения его, при условии, что:

• изменение обстоятельств произошло после момента заключения договора,

• изменения обстоятельств не те, которые были приняты во внимание во время заключения договора

• риск изменения обстоятельств не тот, который, в соответствии с договором пострадавшая сторона должна была обязана нести.

Если стороны не придут к соглашению в течение разумного срока, суд может:

• прекратить контракт в срок и на условиях, определяемых судом

• изменить договор, с тем чтобы распределить между сторонами в справедливой и равной основе прибыли и убытки в результате изменения обстоятельств.

Необязательность письменной формы договора.

Договор не нуждается в заключении и подтверждении в письменной форме. Договор может быть доказан любыми средствами, в том числе и свидетельскими показаниями.

Аналогичное правило - к большинству договоров в Англии, Германии и Скандинавских странах, в ст. 11 Конвенции о международной КП товаров 1980г. и в Принципах международных коммерческих договоров УНИДРУА.

Договор считается заключенным, если:

• стороны намерены быть юридически связанными

• они достигают соглашения без каких-либо дополнительных требований.

Понятие оферты:

• результатом принятия предложения должно стать заключение договора

• в ней содержатся достаточно определенные условия (при этих условиях договор может быть исполнен).

Возможность отзыва оферты до ее акцепта.

Разрешение стороне отозвать оферту до ее акцепта, отзыв оферты недействителен, если:

• оферта указывает, что она безотзывная;

• она устанавливает определенное время для ее акцепта;

• адресат оферты разумно полагался на оферту, как если бы она была безотзывной, и действовал, надеясь на оферту.

Денежные обязательства.

В случае, если кредитор еще не исполнил свое обязательство, и ясно, что должник не пожелает принять исполнение, кредитор может, тем не менее, продолжить исполнение и взыскать любую сумму, причитающуюся по договору, если он не смог заключить разумную заменяющую сделку без значительных усилий или расходов или исполнение будет разумным при настоящих обязательствах.

Неденежные обязательства.

В англо-саксонской правовой системе исполнение в натуре не денежных обязательств является средством правовой защиты, предоставленным на усмотрение суда и основанным на праве справедливости.

В странах континентальной правовой системы право стороны, потерпевшей ущерб, на исполнение в натуре в основном признается, но с некоторыми исключениями, например, исполнение в натуре не осуществляется, когда оно стало невозможно, незаконно либо неразумно.

"ПЕДП" восприняли подход, присущий континентальной правовой системе.

Пострадавшая сторона имеет право на исполнение обязательства в натуре, отличное от выплаты денег, включая предоставление средств правовой защиты в случае дефектного исполнения, за исключением случаев, где:

• исполнение было бы незаконно или невозможно;

• исполнение требовало бы от должника неразумных усилий или затрат;

• исполнение заключается в предоставлении услуг или выполнении работ личного характера, либо зависит от личных отношений;

• пострадавшая сторона может разумно получить исполнение из другого источника.

Возможность освобождения от ответственности за неисполнение договора.

Нарушение договора называется неисполнением. Неисполнением считается невыполнение стороной любого обязательства по договору.

Неисполнение может заключаться в дефектном исполнении, либо в неспособности произвести исполнение в надлежащее время (слишком рано, слишком поздно, либо никогда).

Неисполнение включает в себя нарушение дополнительной обязанности не раскрывать коммерческие тайны другой стороны.

В случае, когда сторона обязана принять или получить исполнение другой стороны, неспособность это сделать также будет составлять неисполнение договора.

Предоставление средств правовой защиты зависит от того, можно или нет оправдать неисполнение, является ли оно результатом поведения другой стороны.

Неисполнение, которое нельзя оправдать, может предоставить стороне, потерпевшей убытки, право требовать исполнения, возмещения убытков, приостановить собственное исполнение, сократить свое исполнение или расторгнуть договор.

Неисполнение, которое можно оправдать, не дает стороне, потерпевшей убытки, права требования возмещения убытков и исполнения. Но другие вышеуказанные средства правовой защиты могут быть доступны для нее.

ПЕДП: неисполнение стороной оправдано, если она докажет, что оно произошло в виду препятствия вне ее контроля, и что она не могла разумно предположить необходимость учета этого препятствия в момент заключения договора, либо не смогла избежать или преодолеть препятствия, его последствие (случаи непреодолимой силы). Необходимость уведомления контрагента в разумный срок.

Если неисполнение вызвано действием или бездействием кредитора, он не вправе воспользоваться какими-либо средствами правовой защиты.

Обязанность соблюдать принципы добросовестности и честной деловой практики.

Каждая сторона должна действовать добросовестно и в соответствии с честной деловой практикой. Стороны не вправе исключить или ограничить эту обязанность.

Если этот принцип нарушался при ведении переговоров – возмещение убытков, то есть у стороны не было действительного намерения заключить договор.

Принцип сотрудничества-обязанность сотрудничать с целью полного исполнения договора.

Концепция добросовестности и честной деловой практики имеет приоритет над другими принципами в случаях, когда строгое их соблюдение привело бы к явно несправедливому решению.

Условия договора делятся на прямые и подразумеваемые.

Также в ПЕДП предусматриваются и иные виды условий:

­– специально не согласованные (стандартизированные условия). В случае спора такие условия применяются против стороны, которая не знала о таких условиях, только если сторона, требующая их применения, предприняла разумные шаги до или во время заключения договора по привлечению внимания контрагента (даже если это прописано в договоре, но внимание контрагента не было привлечено к этому).

– существенно неравновесные условия. Они могут быть признаны недействительными, если создают неоправданные чрезмерные преимущества стороны договора.

Условие о спецификации:

Обычно составляет покупатель.

Если же он ее не составил в срок, а товар уже готов к отгрузке, продавец вправе сам составить спецификацию в соответствии с теми условиями, как он представляет себе отгрузку товара.

Поставщик обязан направить ее покупателю, который может представить свой вариант спецификации.

Если он снова не представил спецификацию, спецификация поставщика становится обязательной.

Институт гарантий:

Продавец гарантирует, что товар соответствует условиям договора и свободен от прав третьих лиц. Иначе – компенсация. В России такого нет.

59. Вертикальные и горизонтальные соглашения в торговле: понятие,

допустимость (по ФЗ «О защите конкуренции»)

Типы антиконкурентных соглашений:

В зависимости от того, кем антиконкурентные соглашения заключены и на что направлены, они подразделяются на следующие четыре типа:

1. горизонтальные

2. вертикальные

3. соглашения о совместной деятельности

4. иные соглашения

Горизонтальные соглашения

Наиболее опасные - абсо­лютно запрещенные.

Горизонтальные соглашения – соглашения, которые заключаются между хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке, иначе говоря — между коммерсантами-конкурентами - картелями.

Горизонталь­ные антиконкурентные соглашения запрещаются законом независимо от того, кем они заключены, т.е. занимают ли их участники доминиру­ющее положение на рынке (являлся ли монополистами) или нет.

Запре­щаются все соглашения конкурентов, кото­рые приводят или даже просто могут привести (обычно приводят) к любому — хотя бы одному — из следующих результатов:

- установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат) и (или) наценок;

- повышению, снижению или поддержанию цен на торгах;

- разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо составу продавцов или покупателей (заказчиков);

- сокращению или прекращению производства товаров;

- отказу от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками).

Запрет безусловен и категоричен. Он не знает ни одного исключения.

Вертикальные соглашения

Вертикальные соглашения - соглашения между хозяйствующими субъектами, один из которых приобретает товар, а другой предо­ставляет (продает) товар

Их запрет куда менее глобален.

Его предметом являются вертикальные согла­шения, которые:

• приводят или могут привести к установлению цены перепродажи товара, за исключением случая, если продавец устанавливает для покупа­теля максимальную цену перепродажи товара;

• предусматривают обязательство покупателя не продавать товар хозяйствующего субъекта, который является конкурентом продавца, кроме случая, когда подобное ограничение возможностей покупателя вытекает из соглашения об организации покупателем продажи товаров под товарным знаком либо иным средством индивидуализации продавца или производителя.

Отношение законодателя к двум этим типам соглашений прямо противоположное:

- соглашения горизон­тальные, по общему правилу, запрещены, кроме прямо разрешенных единичных исключений;

- соглашения же вертикальные — напротив, по общему правилу допустимы, кроме прямо запрещенных.

Из правил об этих (запрещенных) вертикальных соглашениях законодатель умудрился сделать целый ряд исключений:

- письменные «вертикальные» соглашения в виде договоров коммерче­ской концессии (франчайзинга).

- любые «вертикальные» соглашения между хозяйствующими субъектами, доля каждого из кото­рых на любом товарном рынке не превышает 20 %

Вертикальные соглаше­ния могут быть признаны допустимыми по тем же основа­ниям, по которым могут быть «амнистированы» некоторые виды злоупотре­блений доминирующим положением.

Соглашения о совместной деятельности

Соглашения коммерсантов о совместной деятельности могут быть признаны допусти­мыми, если:

• такими соглашениями не создается для отдельных лиц возмож­ность устранить конкуренцию на соответствующем товарном рынке, не налагаются на третьих лиц ограничения и результатом ... является или может являться в совокупности»:

• совершенствование производства, реализация товаров или стиму­лирование технического, экономического прогресса либо осуществление его участниками прямых инвестиций на территории РФ (в т.ч. введение новых производственных мощностей, модернизация действующих производственных мощностей);

• получение покупателями преимуществ (выгод), соразмерных преимуществам (выгодам), полученным хозяйствующими субъектами в резуль­тате соглашения.

Иные соглашения

• соглашения хозяйствующих субъектов, являющихся участниками оптового и (или) розничных рынков электрической энергии (мощности), организациями коммерческой инфраструктуры, организациями техно­логической инфраструктуры, сетевыми организациями, приводящие к манипулированию ценами на оптовом и (или) розничных рынках электрической энергии (мощности)»

• иные соглашения между хозяйствующими субъектами, если уста­новлено, что такие соглашения приводят или могут привести к ограниче­нию конкуренции, в частности, соглашения:

• о навязывании контр­агенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договоры;

• об экономически, технологически и иным обра­зом не обоснованном установлении хозяйствующим субъектом раз­личных цен (тарифов) на один и тот же товар,

• о создании другим хозяйствующим субъектам препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка;

• об установлении условий членства (уча­стия) в профессиональных и иных объединениях».

Запрет на согласованные действия, ограничивающие конкуренцию.

Согласованными действиями хозяйствующих субъектов являются действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке при отсутствии соглашения, удовлетворяющие совокупности следующих условий:

• результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов;

• действия заранее известны каждому из участвующих в них хозяйствующих субъектов в связи с публичным заявлением одного из них о совершении таких действий;

• действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов, участвующих в согласованных действиях, и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке.

В отличие от соглашений, любые действия можно признать допустимыми => нет абсолютно запрещённых согласованных действий.

Запрещаются согласованные действия хозяйствующих субъектов-конкурентов, если такие согласованные действия приводят к:

1) установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат) и (или) наценок;

2) повышению, снижению или поддержанию цен на торгах;

3) разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо составу продавцов или покупателей (заказчиков);

4) сокращению или прекращению производства товаров;

5) отказу от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками), если такой отказ прямо не предусмотрен федеральными законами.

Неправомерная координация – согласование действий хозяйствующих субъектов третьим лицом, не входящим в группу ни с одним из этих лиц (часто СРО так делает) и не осуществляющим деятельности на товарном рынке => такая координация, которая может привести к образованию картеля.

Не являются координацией экономической деятельности действия хозяйствующих субъектов, осуществляемые в рамках "вертикальных" соглашений.