1) Неприменение закона, подлежащего применению;

2) Применение закона, не подлежащего применению;

3) Неправильное истолкование закона,

является основанием для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда.

АПП ­– исключительно в ведении федерации. Подзаконные правовые акты не регулируют АПП и не могут применяться судами при рассмотрении дел.

Законность в применении норм процессуального права:

Статья 3 «Законодательство о судопроизводстве в арбитражных судах»

1. В соответствии с Конституцией РФ законодательство о судопроизводстве в АС находится в ведении РФ.

2. Порядок судопроизводства в АС определяется Конституцией РФ, ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации» и ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации», АПК РФ и принимаемыми в соответствии с ними другими федеральными законами.

5. В случае отсутствия нормы процессуального права, регулирующей отношения, возникшие в ходе судопроизводства в АС, АС применяют норму, регулирующую сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии такой нормы действуют исходя из принципов осуществления правосудия в Российской Федерации (аналогия права)

(часть 5 введена ФЗ от 29 июня 2015 г. № 195-ФЗ)

Дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются АС по правилам, предусмотренным АПК, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства) (ч. 1 ст. 223 АПК РФ).

Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»:

определяет круг субъектов, обладающих правом на обращение в суд (ст. 7 и 8);

устанавливает требования к заявлению о признании должника несостоятельным (ст. 37, 39 и 41);

иначе определяет круг лиц, участвующих по делам о банкротстве (ст. 34 и 35);

устанавливает сроки рассмотрения дела о несостоятельности (ст. 51) и т.д.

Ст. 270 и ст. 288 АПК РФ:

Нарушение или неправильное применение норм процессуального права является основанием для изменения или отмены судебного акта, если это нарушение привело или могло привести к принятию неправильного решения (ч. 3).

Основаниями для отмены судебного акта в любом случае являются (ч. 4):

1) рассмотрение дела арбитражным судом в незаконном составе;

2) рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания;

3) нарушение правил о языке при рассмотрении дела;

4) принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле;

5) неподписание судебного акта судьей или одним из судей либо подписание судебного акта не теми судьями, которые указаны в решении;

6) отсутствие в деле протокола судебного заседания или подписание его не теми лицами, которые указаны в ст. 155 АПК РФ, в случае отсутствия аудиозаписи судебного заседания;

7) нарушение правила о тайне совещания судей при принятии решения.

Этими нарушениями перечень безусловных оснований для отмены исчерпывается. Суд должен их проверить независимо от инициативы сторон. Арбитражным судам это не нравится, они не хотят отменять решения, если нет жалобы лица.

Принцип состязательности

Судопроизводство в АС осуществляется на основе состязательности (ч. 3 ст. 123 Конституции, ч. 1 ст. 9 АПК РФ).

ЛУД вправе знать об аргументах друг друга до начала судебного разбирательства. Каждому лицу… гарантируется право представлять доказательства…, обеспечивается право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, связанным с представлением доказательств. Лица… несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (ч. 2 ст. 9 АПК РФ).

Формально формулировки АПК и ГПК не отличаются. Состязательность – конституционный принцип. В АПК выражается в двух положениях: с одной стороны характеризует положение сторон и лиц, участвующих в деле применительно к отстаиванию своей позиции; с другой стороны – характеризует место и роль суда.

Ответчик обязан направить или представить в АС и ЛУД отзыв на исковое заявление с указанием возражений относительно предъявленных к нему требований по каждому доводу, содержащемуся в исковом заявлении (ч. 1 ст. 131 АПК). Для прокурора и третьих лиц БСТ – это право, а не обязанность. В настоящее время для ответчика непредставление отзыва не сопряжено с неблагоприятными последствиями. Но суд может «поставить галочку» что ответчик не исполняет эту обязанность.

В случаях и в порядке, которые установлены настоящим Кодексом, иные участники арбитражного процесса вправе направить в АС и другим ЛУД отзыв в письменной форме на исковое заявление (ч. 2 ст. 131 АПК).

Непредставление отзыва на исковое заявление или дополнительных доказательств, которые АС предложил представить ЛУД не является препятствием к рассмотрению дела по имеющимся в деле доказательствам (ч. 1 ст. 156 АПК).

Каждое ЛУД должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (ч. 1 ст. 65 АПК). Это общее правило распределения бремени доказывания.

Исключение:

Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, законности оспариваемых решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, наделенных федеральным законом отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностных лиц, возлагается на органы и лиц, которые приняли оспариваемый акт, решение, совершили оспариваемые действия (бездействие) (ч. 3 ст. 189 АПК). Это общее правило для дел, вытекающих из публичных правоотношений.

Признание стороной обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения, освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств (ч. 3 ст. 70 АПК). В АПП законодатель пошел еще дальше и предусмотрел ситуацию объективного вменения тех фактов, которые ей не оспорены; законодатель не указывает в какой форме должно быть выражено несогласие. Это положение вступает в противоречие с обязанностью доказывать требования другой стороной, истцом.

Обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований (ч. 3.1 ст. 70 введена ФЗ от 27 июля 2010 г. № 228-ФЗ)

Доказательства представляются ЛУД (ч. 1 ст. 66 АПК).

АС вправе предложить ЛУД представить дополнительные доказательства… до начала судебного заседания или в пределах срока, установленного судом (ч. 2 ст. 66 АПК). Если лицо нарушает срок – АС может не принять их. Либо другие неблагоприятные последствия – например, возложение на сторону судебных расходов независимо от исхода разрешения дела.

Дополнительные доказательства принимаются АС апелляционной инстанции, если ЛУД обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него… и суд признает эти причины уважительными (ч. 2 ст. 268 АПК). В суд кассационной инстанции никакие доказательства не предоставляются, даже возможности такой нет, как в апелляционной инстанции.

Каждое ЛУД должно раскрыть доказательства (в ГПК мы прямо такой нормы не наблюдает), на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами… до начала судебного заседания или в пределах срока, установленного судом, если иное не установлено настоящим Кодексом (ч. 3 ст. 65 АПК). Институт раскрытия доказательств в англосаксонском процессе имеет место на досудебной стадии. Мы же с вами под раскрытием доказательств именно в арбитражном процессе понимаем сообщение информации друг другу и суду до того момента, как эти доказательства будут исследоваться – ст. 65 говорит о том, что лицо должно раскрыть доказательства до начала СЗ или в пределах срока, установленного судом.

В исковом заявлении должны быть указаны обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и подтверждающие эти обстоятельства доказательства (ч. 2 ст. 125 АПК).

Копии документов, представленных в суд ЛУД, направляются им другим лицам… если у них эти документы отсутствуют (ч. 1 ст. 66, ч. 3 ст. 125, ч. 1 ст. 126 и др. АПК). Тоже реализация правила раскрытия доказательств.

Должно лицо представить доказательство или достаточно просто обозначить его? Вопрос дискуссионный в науке. Если письменное доказательство – нет никакой сложности в том, чтобы направить другому лицу. Показания свидетелей – здесь уже до самого заседания никак не представишь доказательства (устность же, непосредственность) – поэтому можем только обозначить свидетеля

Последствия нераскрытия доказательств:

ЛУД вправе ссылаться только на те доказательства, с которыми другие ЛУД были ознакомлены заблаговременно (ч. 4 ст. 65 АПК). Мной в качестве представителя ответчика были представлены доказательства в заседании, суд говорит: вы не раскрыли их заранее, я говорю: но в заседании тоже можно представлять доказательства; судья: тогда перерыв до 18 вечера (а заседание было с утра). И тут истец меняет предмет иска. Судья говорит в 18 вечера: изменение предмета иска. А я говорю: тогда у нас есть новые доказательства. Суд все равно говорит: вы не представили вовремя доказательства, нужно было направить в канцелярию суда.

ВАС в 2004 году (ниже) дал разъяснение – и ст. 65 была дополнена частью 5:

В случае, если доказательства представлены с нарушением порядка представления доказательств… в том числе с нарушением срока представления доказательств, установленного судом, АС вправе отнести на лицо, участвующее в деле и допустившее такое нарушение, судебные расходы независимо от результатов рассмотрения дела… (ч. 5 ст. 65 АПК)

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 августа 2004 г. № 82 «О некоторых вопросах применения АПК РФ»

35. Вопрос: Вправе ли АС первой инстанции принимать и исследовать доказательства, не раскрытые лицами… до начала судебного заседания и представленные позднее на стадии исследования доказательств?

Ответ: Доказательства, не раскрытые лицами… до начала судебного заседания, представленные на стадии исследования доказательств, должны быть исследованы АС… независимо от причин, по которым нарушен порядок раскрытия доказательств.

Причины, по которым ранее не были раскрыты доказательства, могут быть учтены АС при распределении судебных расходов…

ЛУД и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу СЗ, проведения отдельного процессуального действия АС располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта (ч. 1 ст. 123 АПК).

ЛУД и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу СЗ, совершения отдельного процессуального действия АС располагает сведениями о получении адресатом копии определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, направленной ему… или иными доказательствами получения ЛУД информации о начавшемся судебном процессе (ч. 1 ст. 123 АПК в ред. ФЗ от 27 июля 2010 г. № 228-ФЗ).

В 2010 году статья 123 была изменена: теперь если суд располагает сведениями о получении лицом любой информации, то оно считается извещенным. Если к суду вернется уведомление, даже если вернется само письмо, но письмо будет направлено по юридическому адресу юридического лица, то

МойАрбитр – есть такая функция как подписки, но для ФЛ подписки ограничены 40 делами, если у вас больше дел в производстве – то вы рискуете пропустить соответствующую информацию. Либо вы удалили подписку за ненадобностью, а вдруг спустя год кто-то подал заявление о пересмотре дела по ВОО – вы даже знать об этом не будете.

При неявке в судебное заседание АС истца и (или) ответчика, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд вправе рассмотреть дело в их отсутствие (ч. 3 ст. 156 АПК)

При неявке в судебное заседание иных ЛУД и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие (ч. 5 ст. 156 АПК).

Явка для них – право. Для органов власти – для них возможно признание их явки судом обязательной. Судьи на практике очень лукаво толкуют – у нас есть возможность по АПК признать явку обязательной только по делам, вытекающим из публичных правоотношений; суды несмотря на то что прямогоо дозволения нет, всё равно устанавливают обязательную явку и по другим делам

СИП может признать обязательной явку в СЗ представителей государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, принявших оспариваемый нормативный правовой акт, и вызвать их в СЗ для дачи объяснений.

Неявка указанных лиц, вызванных в СЗ, является основанием для наложения штрафа (ч. 3 ст. 194 АПК).

АС может признать обязательной явку в СЗ представителей органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, принявших оспариваемый акт, решение или совершивших оспариваемые действия (бездействие), и вызвать их в СЗ. Неявка указанных лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте СЗ, является основанием для наложения штрафа (ч. 3 ст. 200 АПК)

ЛУД и иные участники арбитражного процесса могут участвовать в судебном заседании путем использования систем видеоконференц-связи при условии заявления ими ходатайства об этом и при наличии в АС или СОЮ юрисдикции технической возможности осуществления видеоконференц-связи (ч. 1 ст. 153.1 АПК РФ).

Статья 153.1 введена ФЗ от 27 июля 2010 г. № 228-ФЗ

Изначально возможность ВКС была только при участии других АС, в 2010-м году – еще и СОЮ. Посредством ВКС допускается не только дача объяснений, но и представление письменных доказательств, что проблематично с точки зрения процессуальной формы … после пандемии – возможна веб-конференция, или онлайн-заседание. В АПК никаких упоминаний о такой возможности нет

https://pravo.ru/news/221158/?desc_search=

https://www.youtube.com/watch?v=Q5VlTE0s1lo&feature=emb_logo&ab_channel=PRAVOTECH

Исковое заявление или заявление по делу, рассматриваемому в порядке упрощенного производства, и прилагаемые к такому заявлению документы размещаются на официальном сайте АС в сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа (ч. 1 ст. 228 АПК РФ). В определении указываются необходимые данные, которые позволяют лицам получить доступ к этим материалам – они все сканируются и выкладываются в личном кабинете в интернете.

Сторонам направляются данные, необходимые для идентификации сторон, в целях доступа к материалам дела в электронном виде (ч. 2 ст. 228 АПК РФ).

Вот этот код – его нужно ввести в личном кабинете в МойАрбитр – этот код вводите вместе с номером дела и вам все материалы дела предоставляются. В пандемию суды были просто закрыты, ЛУД не могли попасть туда.

АСМО – не дает доступ к онлайн-ознакомлению с материалами.

https://www.youtube.com/watch?v=Q5VlTE0s1lo&feature=emb_logo&ab_channel=PRAVOTECH

Иногда предоставляют доступ только к тем материалам, которые представлены только в электронном виде

В АСГМ их целиком сканируют – вы получаете ссылку на файл, один том дела – один файл

4.1. Председательствующий в СЗ вправе ограничить от имени суда выступление участника судебного разбирательства, если он самовольно нарушает последовательность выступлений, дважды не исполняет требования председательствующего, допускает грубые выражения или оскорбительные высказывания либо призывает к осуществлению действий, преследуемых в соответствии с законом.

4.2. Об ограничении выступления участника судебного разбирательства АС указывает в протоколе СЗ. Возражения лица, в отношении которого приняты такие меры, также заносятся в протокол СЗ.

(часть 4.1 и 4.2 ст. 154 АПК РФ введены ФЗ от 28 ноября 2018 г. № 451-ФЗ) – в чем-то это не революция, а контрреволюция

Права лиц, участвующих в деле, оказываются негативно ущемлены. Арбитражный суд Московского округа такие вещи бытуют много лет: председательствующий при определении порядка у представителей есть по пять минут – только один представить из всех выступает 5 минут, потом другой – и всё. А ведь сложных делах у представителей могут быть различные роли.

…в здании АС Московского округа, в том числе в залах судебных заседаний, с 18 мая 2020 г. будет осуществляться допуск в судебные заседания не более 1 представителя от каждого участника процесса.

Допуск лиц, не являющихся участниками судебных процессов, в здание суда осуществляться не будет.

9-й арбитражный апелляционный суд – тоже только кто-то один представляет интересы, в здание-то пустят, а в СЗ только одного

АС вправе отказать в удовлетворении заявления или ходатайства в случае, если они не были своевременно поданы ЛУД вследствие злоупотребления своим процессуальным правом и явно направлены на срыв СЗ, затягивание судебного процесса, воспрепятствование рассмотрению дела и принятию законного и обоснованного судебного акта, за исключением случая, если заявитель не имел возможности подать такое заявление или такое ходатайство ранее по объективным причинам (ч. 5 ст. 159 АПК РФ).

Несвоевременное зодатайство о передаче дела по подсудноости, несвовременное возражение на иск …

В суде первой инстанции ответчик утверждал, что спорные денежные средства выплачены ему ООО «Рокот» в счет депонированной в предшествующие периоды заработной платы, а в суде апелляционной инстанции указал, что денежные средства перечислены ему в счет возврата предоставленного ООО «Рокот» займа, чем полностью изменил основания своих возражений.

Уважительность причин такого противоречивого процессуального поведения ответчиком никак не обоснована.

Довод ответчика о том, что по прошествии трех лет он запутался, когда ему была осуществлена выплата депонированной заработной платы, а когда произошел возврат займа, о наличии таких причин не свидетельствует, поскольку риск ненадлежащей оценки тех или иных обстоятельств, касающихся его имущественной сферы, в полном объеме возлагается на самого ответчика (постановление Восьмого ААС от 24 мая 2021 г. по делу № А75-18292/2018).

В апелляции сказал – уже что это сумма займа. Апелляция отказала, потому что это противоречивое процессуальное поведение. Процессуальный эстоппель. Лучше бы использовать его с хирургической точностью.

Общество заявило о неподведомственности дела АС и о прекращении производства по делу только в суде кассационной инстанции.

СК ЭС ВС РФ со ссылкой на ч. 5 ст. 159 АПК РФ установила злоупотребление правом со стороны Общества, т.к. оно долго не возражало против участия физического лица, не имеющего статуса ИП в качестве соответчика, что свидетельствует о признании им изначально процессуального положения физического лица в качестве ответчика по делу в АС, что влечет за собой в целях пресечения необоснованных процессуальных нарушений потерю права на возражение (эстоппель) в отношении процессуального статуса и компетенции суда, рассматривающего спор

(Определение СК ЭС ВС РФ от 13 апреля 2016 г. по делу № А57-12139/2011)

Роль суда:

АС, сохраняя независимость, объективность и беспристрастность, осуществляет руководство процессом, разъясняет ЛУД их права и обязанности, предупреждает о последствиях совершения или несовершения ими процессуальных действий, оказывает содействие в реализации их прав, создает условия для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств и правильного применения законов и иных нормативных правовых актов при рассмотрении дела (ч. 3 ст. 9 АПК).

Сейчас роль суда гораздо более пассивна, чем ранее. Суду предоставляется возможность лишь руководить процессом, он должен обеспечивать лицам, участвующим в деле их права и обязанность, но в то же самое время он устранен непосредственно от доказывания; и только по делам из публичных правоотношений суд может истребовать доказательства, в остальных случаях у него такой возможности нет. Но с другой стороны суд может содействовать собиранию доказательств – только если лицо докажет необходимость вмешательства суда. Суд может сказать: а вы докажите, что вы сами не можете это получить. Это конечно демонстрирует незнание закона.

Обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются АС на основании требований и возражений ЛУД в соответствии с подлежащими применению нормами материального права (ч. 2 ст. 65 АПК).

АС вправе предложить ЛУД представить дополнительные доказательства (с. 2 ст. 66 АПК РФ).

ЛУД и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в АС с ходатайством об истребовании данного доказательства.

В ходатайстве должно быть обозначено доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения.

При удовлетворении ходатайства суд истребует соответствующее доказательство от лица, у которого оно находится (ч. 4 ст. 66 АПК).

• 6. В случае непредставления органом или лицом, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), доказательств, необходимых для рассмотрения дела и принятия решения, арбитражный суд может истребовать их по своей инициативе (ч. 6 ст. 200 АПК РФ).

ПРИНЦИП ДИСПОЗИТИВНОСТИ

Содержание диспозитивности составляет возможность ЛУД и в первую очередь сторон распоряжаться материальными правами и процессуальными средствами их защиты.

Традиционно содержание принципа диспозитивности раскрывается через охватываемые им правомочия:

1) право на обращение в суд:

заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов (ч. 1 ст. 4 АПК РФ);

в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, в арбитражный суд вправе обратиться и иные лица (ч. 2 ст. 4, ч. 1 ст. 52, ч. 1 ст. 53 АПК РФ);

Легального определения диспозитивности нет, принцип раскрывается через правомочия.

Прокурор вправе обратиться в АС (ч. 1 ст. 52 АПК РФ в первоначальной редакции):

с заявлениями об оспаривании НПА, неНПА… затрагивающих права и законные интересы организаций и граждан в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;

с иском о признании недействительными сделок, совершенных органами государственной власти РФ, органами государственной власти субъектов РФ, ОМС, ГУП и МУП, государственными учреждениями, а также юридическими лицами, в уставном капитале (фонде) которых есть доля участия РФ, субъектов РФ, муниципальных образований;

с иском о применении последствий недействительности ничтожной сделки, совершенной …;

С иском о сносе самовольной постройки в публичных интересах вправе обратиться прокурор (п. 22 постановления Пленума Верховного Суда РФ № 10, Пленума ВАС РФ № 22 от 29 апреля 2010 г. «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав»)

…прокурор вправе обратиться в АС, в частности, с требованием о ликвидации юридического лица вследствие неоднократного или грубого нарушения … исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, а также с требованием о сносе самовольной постройки в целях защиты публичных интересов (ст. 1253, 222 ГК РФ) (п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 23 марта 2012 г. № 15 «О некоторых вопросах участия прокурора в арбитражном процессе»)

АС прекращает производство по делу, если установит, что имеется принятое по требованию о защите прав и законных интересов группы лиц и вступившее в законную силу решение АС и исковое заявление, заявление поданы лицом, отказавшимся от заявления о присоединении к требованию … либо не воспользовавшимся правом присоединиться к данному требованию или вступить самостоятельно в дело на стороне истца или в качестве третьего лица, заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, к тому же ответчику и о том же предмете, за исключением случаев, если АС признает причины обращения указанного лица с самостоятельными исковым заявлением, заявлением уважительными (ч. 7 ст. 225.16 АПК РФ)

Представитель владельцев облигаций представляет интересы владельцев облигаций… в судах… (п. 9 ст. 29.1 ФЗ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»

Владельцы облигаций не вправе в индивидуальном порядке осуществлять действия, которые в соответствии с настоящим ФЗ отнесены к полномочиям их представителя, если иное не предусмотрено настоящим ФЗ, решением о выпуске облигаций или решением общего собрания владельцев облигаций (п. 15 ст. 29.1 ФЗ «О рынке ценных бумаг»)

Разница до и после 2010 года.

Истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично (ч. 2 ст. 49 АПК РФ).

Истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично (ч. 2 ст. 49 АПК РФ в ред. ФЗ от 27 июля 2010 г. № 228-ФЗ).

До 2010 суда – истец мог отказаться от иска уже в кассации, и тогда никакой преюдиции не было – ответчик лишается права ссылаться на те обстоятельства, которые доказаны в первой/апелляционной инстанциях.

ТЕПЕРЬ ПРАВО ОТКАЗАТЬСЯ ОТ ИСКА У ИСТЦА ЕСТЬ ТОЛЬКО В СУДЕ ПЕРВОЙ И АПЕЛЛЯЦИОННОЙ ИНСТАНЦИЯХ

Исходя из положений ст. 10 ГК РФ не допускаются… (злоупотребление правом)…

В данном случае целью отказа истца от иска является нивелирование установленных судом первой инстанции обстоятельств, касающихся действия договора поручительства… с возможностью в последующем заявлять соответствующие возражения при рассмотрении требований кредитора… основанных на данном договоре поручительства, в рамках дела о банкротстве… что свидетельствует о противоречии такого отказа ст. 10 ГК РФ, п. 5 ст. 49 АПК РФ и нарушении прав третьих лиц (постановление ФАС Московского округа от 18 июня 2014 г. по делу № А40-81534/2013).

АС принимает меры для примирения сторон, содействует им в урегулировании спора, руководствуясь при этом интересами сторон и задачами судопроизводства в АС (ч. 1 ст. 138 АПК РФ).

К числу мер, направленных на примирение сторон и оказание содействия им в урегулировании спора… относятся разъяснение сторонам права заключить МС, обратиться за содействием к посреднику, в том числе медиатору… использовать другие примирительные процедуры, а также разъяснение условий и порядка реализации данного права, существа и преимуществ примирительных процедур, правовых последствий совершения таких действий… (п. 3 постановления Пленума ВАС РФ от 18 июля 2014 г. № 50 «О примирении сторон в арбитражном процессе»).

Названные меры принимаются судом на всех стадиях арбитражного процесса. Соответствующие разъяснения и предложение включаются в выносимые судом определения… С учетом того, что примирение возможно также при исполнении судебного акта, разъяснения и предложение могут быть включены в решение, постановление… (п. 3 ПП ВАС РФ № 50).

…при подготовке дела к судебному разбирательству судья принимает меры для заключения сторонами мирового соглашения, содействует примирению сторон. В частности, судья… предлагает ЛУД сообщить сведения о совершенных действиях, направленных на примирение, если они предпринимались, а также представить документы, подтверждающие совершение указанных действий… (п. 4 ПП ВАС РФ № 50)

ФЗ от 26 июля 2019 г. № 197-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» АПК РФ дополнен статьями 138.1 - 138.6

Примирительная процедура может быть проведена по ходатайству сторон (стороны) либо по предложению АС (п. 1 ст. 138.1 АПК РФ).

Споры могут быть урегулированы путем проведения переговоров, посредничества, в том числе медиации, судебного примирения, или использования других примирительных процедур, если это не противоречит федеральному закону (ст. 138.2 АПК РФ).

Если спор передан на рассмотрение суда или третейского суда, стороны могут применить процедуру медиации в любой момент до принятия решения по спору соответствующим судом или третейским судом (п. 2 ст. 4 ФЗ от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)»)

Медиативное соглашение, достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, проведенной после передачи спора на рассмотрение суда… может быть утверждено судом… в качестве мирового соглашения в соответствии с процессуальным законодательством… (п. 3 ст. 12 ФЗ «Об альтернативной процедуре…»)

Всегда все знали, что третьи лица БСТ – не наделены правом заключать мировое соглашение; в 2014 (?) году им разрешили быть участниками мирового соглашения, но не заключать МС. В 2019 году АПК был дополнен соответствующей нормой.

Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, пользуются процессуальными правами и несут процессуальные обязанности стороны, за исключением права на … заключение мирового соглашения… (ч. 2 ст. 51 АПК РФ)

В соответствии с ч. 2 ст. 51 АПК РФ третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, не вправе … заключать мировое соглашение. При этом такие лица вправе выступать участниками мирового соглашения, например, в случаях, если на них возлагается исполнение обязательства либо они являются лицами, управомоченными принять исполнение (п. 12 ПП ВАС РФ № 50).

ФЗ от 26 июля 2019 г. № 197-ФЗ ч. 2 ст. 51 АПК РФ дополнена предложением : «При этом такие лица вправе выступать участниками мирового соглашения в случаях, если они приобретают права либо на них возлагается обязанность по условиям данного соглашения».

ЛУД, а также иные лица в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, вправе обжаловать в порядке апелляционного производства решение АС первой инстанции, не вступившее в законную силу (ч. 1 ст. 257 АПК РФ).

Вступившие в законную силу… решение АС первой инстанции, если такое решение было предметом рассмотрения в АС апелляционной инстанции или если АС апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы… могут быть обжалованы в порядке кассационного производства полностью или в части… ЛУД, а также иными лицами в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом (ч. 1 ст. 273 АПК РФ).

Нельзя прыгнуть через голову и проигнорировать ААС прыгнув через апелляцию. Только если вам отказали в восстановлении пропущенного срока … либо СИП, где нет апелляции

Прокурор по делам, перечисленным в ч. 1 ст. 52 АПК РФ.

Уполномоченный при Президенте РФ по защите прав предпринимателей (ч. 3 ст. 53.1 АПК РФ).

Лица, не участвовавшие в деле, о правах и об обязанностях которых арбитражный суд принял судебный акт… (ст. 42 АПК РФ).

Конкурсные кредиторы при обжаловании судебных актов, которыми подтверждены требования других кредиторов (определение СК ЭС ВС РФ от 27 февраля 2019 г. по делу № А40-177772/2014).

ПРИНЦИП ПРОЦЕССУАЛЬНОГО РАВНОПРАВИЯ

Судопроизводство осуществляется на основе равноправия сторон (ч. 3 ст. 123 Конституции РФ)

Ст. 8 АПК РФ:

1. Судопроизводство в АС осуществляется на основе равноправия сторон.

2. Стороны пользуются равными правами на заявление отводов и ходатайств, представление доказательств, участие в их исследовании, выступление в судебных прениях, представление АС своих доводов и объяснений, осуществление иных процессуальных прав и обязанностей, предусмотренных АПК.

3. АС не вправе своими действиями ставить какую-либо из сторон в преимущественное положение, равно как и умалять права одной из сторон.

Процессуальное равноправие не может быть безусловным. Только истец как истец наделен правом отказать от иска, только ответчик может признать иск.

принцип сочетания устности и письменности

Разбирательство дела осуществляется в судебном заседании АС с обязательным извещением лиц, участвующих в деле, о времени и месте заседания (ч. 1 ст. 153 АПК РФ)

В ходе каждого судебного заседания АС первой инстанции, а также при совершении отдельных процессуальных действий вне судебного заседания ведется протоколирование с использованием средств аудиозаписи и составляется протокол в письменной форме (ч. 1 ст. 155 АПК РФ).

Судья рассматривает дело в порядке упрощенного производства без вызова сторон...

Суд исследует изложенные в представленных сторонами документах объяснения, возражения и (или) доводы ЛУД и принимает решение на основании доказательств, представленных в течение указанных сроков (ч. 5 ст. 228 АПК РФ).

Судебный приказ выносится без вызова взыскателя и должника и без проведения судебного разбирательства.

Суд исследует изложенные в направленном взыскателем заявлении о выдаче судебного приказа и приложенных к нему документах сведения в обоснование позиции данного лица и выносит судебный приказ на основании представленных документов (ч. 2 ст. 229.5 АПК РФ).

Нельзя принести письменные показания свидетелей, только устно. Эксперт – тоже устно опрашивается по его заключению

принцип непосредственности

АС оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (ч. 1 ст. 71 АПК РФ).

ЛУД и иные участники арбитражного процесса могут участвовать в СЗ путем использования систем видеоконференц-связи… (ч. 1 ст. 153.1 АПК РФ)

Онлайн-заседание или вэб-конференция.

Путем использования систем видеоконференц-связи лицом, участвующим в СЗ, могут быть также представлены в АС, рассматривающий дело, письменные доказательства (ст. 75 АПК РФ), иные документы и материалы (ст. 89 АПК РФ) при условии наличия технических средств, обеспечивающих возможность ознакомления с такими доказательствами (документ-камера)… (п. 23 постановления Пленума ВАС РФ от 17 февраля 2011 г. № 12 «О некоторых вопросах применения АПК РФ в редакции ФЗ от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в АПК РФ"»)

Исключения из правила непосредственности:

Судебное поручение (ст. 73 и 74 АПК РФ). Суд, который дал поручение, будет иметь дело с производным доказательством – протоколом допроса свидетеля

Обеспечение доказательств (ст. 72 АПК РФ). Под угрозой утраты доказательств еще до того момента как будет проводиться судебное заседание провести его исследование …

Лекция от 24 сентября.

Лекция: Подведомственность и подсудность дел арбитражным судам