Эмиссионный состав как основание возникновения корпоративных правоотношений

Проблемы определения момента возникновения акций

как объектов гражданских прав

В результате эмиссии возникают корпоративные правоотношения, относительно

которых нельзя сказать, что они появляются благодаря каким-то "первоначальным правоотношениям". Корпоративное правоотношение между участниками (членами) корпорации и самой корпорацией возникает благодаря появлению в процессе эмиссии новых объектов гражданских прав - акций,

введение в оборот которых становится возможным только в результате самой эмиссии. Очевидно, что до момента появления акций не может существовать каких-либо участников акционерной корпорации, поскольку сам статус участника корпорации обусловливается в данном случае наличием акций. Раз нет участников, то нельзя говорить и о корпоративных правоотношениях.

Корпоративные права, возникающие в результате приобретения размещаемых акций,

кардинальным образом отличаются от прав, которыми обладает акционерное общество - эмитент,

отчуждающее акции. Достаточно того, что акционерная корпорация не может быть субъектом прав, воплощенных в акции: на дивиденд, на участие в управлении, на ликвидационную квоту, информацию и контроль, поскольку она же является носителем обязанностей, которые корреспондируют этим правам.

А.А. Маковская утверждает, что "неразмещенная ценная бумага не может считаться

собственностью лица, ее выпустившего (эмитента)..." Подобные взгляды основываются примерно на одних и тех же аргументах. Прежде всего, раздельное появление права на ценную бумагу и прав из ценной бумаги не укладывается в общепринятое понимание ценных бумаг. Без удостоверяемых прав ценная бумага не может представлять какой-либо "потребительский интерес" и, следовательно, являться объектом гражданского оборота. Соответственно, передача прав, закрепленных ценной бумагой, невозможна без передачи самой ценной бумаги и наоборот. Нет прав из бумаги, нет и самой ценной бумаги.

Нормативные правовые акты как раз связывают момент появления акций как самостоятельных объектов гражданских прав с моментом государственной регистрации их выпуска.

Предоставленное акционерному обществу право отчуждать акции в процессе эмиссии еще не

делает его субъектом прав, удостоверяемых акциями. Для появления первого управомоченного лица по акциям, размещаемым в процессе эмиссии, необходимо совершение действий, предусмотренных ст. 29 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". Так, право на акцию переходит к приобретателю: в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя, а в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя. появление субъектов корпоративных прав, удостоверяемых акциями,

размещаемыми в процессе эмиссии, происходит в момент, определенный в ст. 29 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". В то время как сами акции - объекты гражданских прав - появляются в момент государственной регистрации их выпуска . Как видно, возникновение этих явлений не совпадает во времени.

Правовая природа эмиссии акций

и понятие эмиссионного состава

Спорным является вопрос и относительно самого понятия эмиссии акций. В литературе можно

встретиться с характеристикой эмиссии ценных бумаг в качестве односторонней сделки . Однако

большинство цивилистов рассматривают эмиссию ценных бумаг как упорядоченную совокупность разнородных юридических фактов . Такое понятие эмиссии в наибольшей степени соответствует сущности эмиссионного процесса и его законодательной трактовке, поскольку с позиции законодателя эмиссия - это последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг.

Совокупность юридических фактов, необходимых для наступления определенных юридических

последствий, традиционно именуется юридическим составом. Эмиссию следует квалифицировать в качестве сложного юридического состава, поскольку составляющие ее юридические факты, именуемые этапами эмиссии, должны наступать в строго определенной последовательности. в результате эмиссии происходит размещение ценных бумаг, а также могут

быть удовлетворены экономические потребности субъектов гражданского оборота, но, как сложный юридический состав (эмиссионный состав), эмиссия влечет за собой прежде всего возникновение правоотношений участия (членства) (корпоративных правоотношений) между акционерным обществом - эмитентом и приобретателями размещенных в процессе эмиссии акций.

Нормативные правовые акты устанавливают закрытый перечень способов размещения ценных

Бумаг. Все способы размещения акций можно разделить на две группы.

Первую группу составят способы, посредством которых происходит формирование или изменение структуры уставного капитала учреждаемого или учрежденного акционерного общества. К ним можно отнести размещение акций при учреждении акционерного общества, размещение акций посредством распределения среди акционеров, конвертации и подписки. Во вторую группу войдут способы размещения ценных бумаг, используемые при реорганизации акционерных обществ. В общем виде этапы процедуры эмиссии определены в ст. 19 Федерального закона "О рынке

ценных бумаг". Последовательность этих этапов и их перечень, как уже отмечалось, могут меняться в зависимости от способа размещения акций.

1) В качестве первого этапа процедуры эмиссии Закон

называет принятие решения о размещении акций.

• Что Ломакин думает о том, являются ли сделками решения собраний:

Согласно ст. 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и

юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Таким образом, действия, подпадающие под категорию сделок, могут совершаться лишь субъектами права - гражданами или юридическими лицами. В этой связи рассмотрение акта органа управления хозяйственного общества в качестве сделки возможно лишь при условии, что этот орган как минимум действует в рамках своей компетенции и его действия являются действиями самого хозяйственного общества. Однако в этом случае правильнее говорить о сделке, совершаемой самим юридическим лицом посредством своего органа, а не о сделке органа как части юридического лица, структурно обособленной, обладающей определенной компетенцией, но лишенной свойств правосубъектности. Итак, акты общих собраний участников хозяйственных обществ не являются сделками. Т.к Во-первых, акты органов управления хозяйственных обществ далеко не всегда являются

основаниями возникновения, изменения и прекращения именно гражданских правоотношений( Иногда трудовых) Во-вторых, нередки случаи, когда акты органов управления, особенно справедливо это звучит в

отношении волеобразующих органов, не имеют самостоятельного значения, а порождают, изменяют или прекращают права и обязанности лишь в совокупности с другими юридическими фактами, иными словами, входя в качестве элемента в юридический состав.

Ломакин считает решения собраний не сделками, а корпоративными актами. Корпоративным актом является облеченное в надлежащую форму и принятое или совершенное в рамках своей компетенции и в установленном законом, учредительными, а также внутренними документами корпорации порядке волевое решение или действие органа управления корпорации, влекущее непосредственно либо в совокупности с иными юридическими фактами возникновение, изменение или прекращение корпоративных правоотношений.

Ягельницкий спрашивал:(Волеобразующие органы ответственны за процесс формирования воли юридического лица. Так, неотъемлемым этапом процесса формирования воли хозяйственного общества на совершение сделки, в отношении которой имеется заинтересованность, является предварительное одобрение такой сделки

советом директоров или общим собранием участников хозяйственного общества (ст. 83 Федерального закона "Об акционерных обществах", ст. 45 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Здесь совет директоров и общее собрание акционеров - волеобразующие органы хозяйственного общества. Отсутствие указанного одобрения влечет за собой дефект в процессе волеобразования и, как следствие, является одним из оснований для признания сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной. Задача волеизъявляющих органов - реализация уже сформированной воли хозяйственного общества посредством совершения юридически

значимых действий по отношению к иным участникам гражданского оборота. применительно к

единоличному исполнительному органу деление органов юридического лица на волеобразующие и волеизъявляющие является достаточно условным. Действительно, если речь идет о необходимости совершения сделки, не требующей особой процедуры одобрения, то принятие решения о ее совершении (акт волеобразования) и осуществление необходимых юридических действий, составляющих процесс совершения сделки (акт волеизъявления), относятся к компетенции единоличного исполнительного органа. Нетрудно убедиться, что в данном случае в рамках деятельности этого органа одновременно

происходят два процесса - волеобразования и волеизъявления.)

2)Следующим элементом эмиссионного состава является утверждение акционерным обществом

решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг. Процедура утверждения заключается в принятии уполномоченным органом акционерного общества соответствующего решения. Таким органом является совет директоров акционерного общества, а при отсутствии такового - орган управления акционерного общества, осуществляющий его функции. В последнем случае решение о выпуске утверждается общим собранием акционеров (абз. 2 п. 1 ст. 64 Федерального закона "Об акционерных обществах").

3)Следующий юридический факт, являющийся элементом эмиссионного состава, влекущего

возникновение корпоративных правоотношений, имеет особое значение, поскольку, как отмечалось выше, в результате государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг возникают новые объекты гражданских прав - эмиссионные ценные бумаги. По своей природе это административный акт, принятый регистрирующим органом, в качестве которого может выступать федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг или иной регистрирующий орган (абз. 1 п. 1 ст. 20 Федерального закона "О рынке ценных бумаг). В настоящее время таким федеральным органом исполнительной власти является Федеральная служба по финансовым рынкам. Государственную регистрацию выпусков ценных бумаг осуществляет как сама федеральная служба, так и ее территориальные органы. В данном случае согласно положениям действующего законодательства объектом

государственной регистрации является выпуск ценных бумаг. Выпуск ценных бумаг представляет собой совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость (ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). Сама процедура государственной регистрации заключается в присвоении выпуску ценных бумаг индивидуального государственного регистрационного номера. Такой номер распространяется на все ценные бумаги выпуска.

Согласно последним изменениям действующего законодательства в ряде случаев размещение

ценных бумаг может вообще не предполагать государственной регистрации их выпуска. Такое

положение вещей стало возможным в результате упоминавшегося ранее допущения законодателем совмещения различных форм реорганизации акционерных обществ в рамках одного реорганизационного

процесса. Речь идет о процедуре реорганизации, предусмотренной ст. 19.1 Федерального закона "Об акционерных обществах", заключающейся в разделении или выделении акционерных обществ, осуществляемых одновременно с их слиянием или присоединением. Однако существование таких "ценных бумаг" также рассматривается как исключительно временное явление. Дело в том, что само размещение ценных бумаг акционерного общества, создаваемого в результате разделения или выделения, осуществляется лишь одновременно с их погашением (аннулированием) при конвертации в ценные бумаги акционерного общества, создаваемого в результате слияния, или ценные бумаги акционерного общества, к которому осуществляется присоединение (п. 8.8.2 Стандартов). Выпуску таких "ценных бумаг", как отмечалось выше, присваивается не государственный регистрационный номер, а идентификационный номер. Приведенные исключения лишь подтверждают общее правило о необходимости осуществления акта государственной регистрации выпуска ценных бумаг для их

возникновения и существования в качестве объектов гражданских прав.

4)Следующим этапом процесса эмиссии является размещение ценных бумаг, заключающееся в их отчуждении эмитентом первым приобретателям. юридический факт, влекущий

приобретение ценных бумаг в процессе их размещения, является последним элементом эмиссионного состава, порождающего правоотношения участия (членства). Корпоративные правоотношения возникают именно по результатам размещения ценных бумаг.

5)По итогам размещения ценных бумаг акционерное общество - эмитент составляет отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. По общему правилу отчет подлежит утверждению единоличным исполнительным органом акционерного общества, однако уставом

юридического лица принятие решения по этому вопросу может быть отнесено к компетенции коллегиального исполнительного органа или даже к ведению совета директоров (п. 2.6.2 Стандартов).

Утвержденный надлежащим образом отчет подлежит государственной регистрации. Данная процедура заканчивается принятием регистрирующим органом акта о государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг,

завершающим саму процедуру эмиссии. Этот акт административно-правовой по своей природе

Государственной регистрацией отчета об итогах выпуска ценных бумаг завершается процедура

эмиссии, которая, однако, может включать в себя помимо перечисленных элементов иные этапы.

Наличие таких этапов обусловлено двумя обстоятельствами - способом размещения ценных бумаг и количеством их потенциальных приобретателей. Эти обстоятельства могут определять необходимость дополнительных элементов эмиссионного состава для возникновения корпоративных правоотношений.

Дополнительные элементы связаны с утверждением проспекта ценных бумаг и раскрытием информации в процессе эмиссии ценных бумаг. В соответствии с п. 2 ст. 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" государственная регистрация проспекта ценных бумаг необходима при размещении эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500. В данном случае каждый этап процедуры эмиссии ценных бумаг сопровождается раскрытием информации. Законодатель уделил особое внимание требованиям к содержанию проспекта ценных бумаг. В общем виде они сформулированы в ст. 22 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". Что

касается процедуры утверждения проспекта ценных бумаг, то она напоминает процесс утверждения решения о выпуске ценных бумаг (п. 1 ст. 22.1 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

Полагаем, что действия по раскрытию информации представляют собой не что

иное, как исполнение акционерным обществом публично-правовой обязанности, возложенной на него в

целях установления гарантий приобретателям ценных бумаг. Нарушение этой обязанности может

повлечь за собой применение мер административной ответственности (п. 2 ст. 15.19 КоАП РФ) <

Таким образом, основное назначение эмиссии акций заключается в том, что в процессе ее

проведения появляются новые объекты гражданского оборота - акции и возникают особые

гражданско-правовые правоотношения - правоотношения участия (членства).

Размещение ценных бумаг.

Размещение - процедура, представляющая собой отчуждение эмиссионных ценных бумаг

эмитентом первым владельцам путем совершения гражданско-правовых сделок.

1)В качестве первого способа размещения акций следует рассмотреть их размещение путем

распределения среди учредителей (приобретения единственным учредителем) при учреждении акционерного общества. Размещение в данном случае может заключаться в распределении акций между учредителями, когда общество создается двумя и более лицами, и в их приобретении, если речь идет о компании одного лица. В любом случае рассматриваемый способ размещения акций имеет существенные особенности.

Во-первых, применение данного способа обусловлено не волей учредителей, а предписаниями

нормативных правовых актов.

Во-вторых, использование данного способа размещения акций возможно лишь в процессе

учреждения акционерного общества для формирования его уставного капитала. Увеличение или

изменение структуры уставного капитала учрежденного акционерного общества таким способом

осуществить нельзя.

В-третьих, по общему правилу размещение акций следует за государственной регистрацией их выпуска. Размещение акций при учреждении акционерного общества, напротив, осуществляется в день государственной регистрации акционерного общества до государственной регистрации выпуска ценных бумаг. Установить такое исключение из общего правила законодатель был вынужден в силу того, что до момента государственной регистрации акционерного общества как юридического лица его акции разместить просто невозможно: нельзя вводить в гражданский оборот ценные бумаги несуществующего субъекта права

Проблематичность размещения акций после государственной регистрации юридического лица связана с тем, что акт государственной регистрации акционерного общества свидетельствует в том числе о наличии у него уставного капитала, традиционно рассматриваемого в

качестве выражения признака имущественной обособленности юридического лица. Следующей особенностью размещения акций при учреждении акционерного общества является

наличие особого основания для размещения ценных бумаг. Как было показано выше, обычно таким основанием является решение о размещении ценных бумаг, принимаемое уполномоченным органом акционерного общества. В рассматриваемом случае решением о размещении ценных бумаг следует считать решение об учреждении акционерного общества.

2)Термин "распределение акций" используется в названии еще одного способа размещения ценных

бумаг. Этот способ используется при увеличении уставного капитала акционерного общества за счет его

имущества (п. 5 ст. 28 Федерального закона "Об акционерных обществах") и заключается в

распределении акций среди акционеров . В отличие от первого способа размещения ценных бумаг

субъектами, приобретающими акции, выступают уже не учредители, а акционеры общества. По общему правилу акционеры не могут быть освобождены от обязанности оплаты акций общества, в том числе путем зачета требований к обществу (п. 2 ст. 99 ГК РФ). Данное правило способствует созданию реальной имущественной основы акционерного общества, препятствует появлению "пустых", ничем не обеспеченных ценных бумаг. Однако в рассматриваемом случае действующее акционерное общество может осуществить увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций за счет собственного имущества. Акционеры в такой ситуации приобретают дополнительные акции и при этом не осуществляют их оплаты. В качестве источника оплаты служит имущество акционерного общества. размещение дополнительных акций в данном случае осуществляется всем акционерам. При этом каждому акционеру распределяются в определенной пропорции акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат.

3)Следующим способом размещения акций является конвертация. В самом общем виде сущность

конвертации заключается в замене уже размещенных ценных бумаг на размещаемые ценные бумаги.

Итогом этого процесса является размещение новых ценных бумаг и аннулирование ценных бумаг

прежнего выпуска. В процессе такой замены может происходить изменение вида ценных бумаг, когда облигации конвертируются в акции (п. 7.1.1 Стандартов), их категории, например при конвертации привилегированных акций, в обыкновенные, или типа (п. 7.1.3 Стандартов). Конвертация используется и тогда, когда возникает необходимость изменить объем прав, удостоверяемых акциями (п. 5.1.3 Стандартов). При конвертации возможно также изменение лишь номинальной стоимости ценной бумаги.

Изменение номинальной стоимости акций может влечь за собой изменение уставного капитала

акционерного общества, а может происходить не затрагивая величины уставного капитала. Увеличение

уставного капитала акционерного общества не произойдет, если увеличение номинальной стоимости его акций будет осуществлено путем конвертации в виде консолидации акций (п. 5.1.4 Стандартов). Также не произойдет его уменьшения, если номинальная стоимость акций уменьшится в результате конвертации, совершенной посредством дробления (п. 5.1.5 Стандартов). Если в результате увеличения номинальной стоимости акций общества происходит увеличение его уставного капитала, то такое изменение уставного капитала может быть осуществлено только за счет имущества акционерного общества (п. 5 ст. 28 Федерального закона "Об акционерных обществах"). В отношении его состава установлены такие же ограничения, как при размещении акций путем распределения среди акционеров.

Несмотря на очевидную схожесть таких способов размещения ценных бумаг, как распределение их среди акционеров за счет имущества общества и конвертация, порядок осуществления прав на

приобретение размещаемых такими способами акций может существенным образом различаться. Так, если при распределении акций среди акционеров это право осуществляется исключительно посредством действий обязанного лица - акционерного общества - эмитента, то при конвертации его осуществление может быть поставлено в зависимость от действий управомоченных лиц - приобретателей акций или иных обстоятельств. Например, применительно к эмиссии акций, размещаемых путем конвертации в них конвертируемых ценных бумаг, порядок и условия конвертации должны предусматривать, что она может

осуществляться: по требованию владельцев конвертируемых ценных бумаг; по наступлении срока; при возникновении обстоятельств, указанных в решении о выпуске (дополнительном выпуске)

конвертируемых ценных бумаг (п. 7.1.6 Стандартов). Однако эти обстоятельства не меняют сути

конвертации как процесса, в рамках которого акционерное общество совершает действия по исполнению корпоративного акта. Просто совершение этих действий происходит уже не только по волеизъявлению самого общества, но ставится в зависимость от внешних факторов, сроков, действий управомоченных лиц, иных обстоятельств.

4) Наиболее распространенным способом размещения акций является так называемая подписка на

акции. В том случае, когда акции размещаются по подписке, лицо,

подающее заявку на приобретение акций, не осуществляет имеющегося права, а лишь подает

акционерному обществу оферту, выражая тем самым свою волю на заключение договора,

направленного на приобретение акций. Право требования акций возникает уже после заключения такого договора. Очевидно, что в данном случае речь идет о приобретении акций на общих основаниях в процессе их размещения посредством подписки. Приобретение акционерами ценных бумаг путем осуществления преимущественных прав (ст. ст.

40, 41 Федерального закона "Об акционерных обществах") происходит до момента их предложения лицам, не обладающим таким правом, и происходит в ином порядке. Подача субъектом преимущественного права заявления о приобретении акций (п. 3 ст. 41 Федерального закона "Об акционерных обществах") есть не что иное, как действие по осуществлению этого права. Таким образом, в отличие от ранее рассмотренного случая это не оферта, направленная на заключение договора о приобретении акций, в связи с чем такое действие не нуждается в каком-либо акцепте со стороны акционерного общества. Наоборот, само это действие может быть рассмотрено в качестве акцепта, сделанного в ответ на предложение акционерного общества о приобретении акционером в порядке осуществления преимущественного права размещаемых акций.

Конструкция подписки как способа размещения ценных бумаг существующего акционерного

общества, выбранная отечественным законодателем, разрешает вопрос о субъектном составе

соглашения о подписке. С одной стороны, это акционерное общество, лицо, отчуждающее ценные

бумаги, с другой - подписчик, лицо, приобретающее их. Однако вопрос о том, какие именно соглашения заключаются в процессе подписки, сохраняет свою значимость.

Прежде всего отметим, что поскольку с каждым приобретателем заключается отдельное

соглашение о приобретении акций, то это двусторонний договор. Он также является консенсуальным, поскольку законодатель не связывает момент его заключения с актом передачи акций подписчику.

Действие по передаче акций происходит позднее уже на основании заключенного договора и во его исполнение. Это возмездный договор, так как акционерное общество - эмитент за исполнение своих

обязанностей по передаче акций подписчику должно получить от него встречное предоставление в виде вклада в уставный капитал. Кроме того, обязанность акционерного общества по передаче акций и обязанность подписчика по оплате акций взаимно обусловливают друг друга, что позволяет характеризовать договор, заключенный в процессе подписки, в качестве синаллагматического.

Предметом договора является товар особого рода - бездокументарные ценные бумаги, не являющиеся обособленными документами, как классические ценные бумаги, и в то же время не сводимые к простой совокупности субъективных гражданских прав.

Определенные особенности имеет процесс размещения акций в процессе реорганизации <1>. В первую очередь это касается способов размещения акций. Выбор того или иного способа размещения акций обусловлен главным образом формой реорганизации. Существует универсальный способ размещения акций, применение которого возможно при всех формах реорганизации. Таким способом является рассмотренная ранее конвертация. Более того, при реорганизации акционерных обществ в форме слияния, разделения и присоединения акции могут быть размещены в рамках реорганизационного процесса только посредством конвертации.

Остальные способы размещения акций могут быть использованы только при выборе

определенных форм реорганизации. В случае реорганизации акционерного общества в форме

выделения размещение акций возможно путем распределения акций созданного при выделении акционерного общества среди акционеров акционерного общества, реорганизованного путем такого выделения, а также посредством приобретения акций созданного при выделении акционерного

общества самим реорганизованным акционерным обществом. В последнем случае в процессе

реорганизации происходит создание дочернего акционерного общества, единственным участником которого выступает реорганизованное юридическое лицо.

Наибольшее количество способов размещения акций предусмотрено в нормативных правовых

актах применительно к преобразованию. Помимо конвертации Стандарты относят к способам

размещения акций обмен долей участников общества с ограниченной (дополнительной)

ответственностью, паев членов кооператива, преобразуемых в акционерное общество, на акции такого

общества.

Первой отечественной акционерной компанией, организованной по западноевропейскому образцу,

можно считать "Российскую в Константинополе торгующую компанию", созданную 24 февраля 1757 г.

После этого 15 июня 1758 г. последовало учреждение Компании Персидского торга, а в 1799 г. был

утвержден устав Российско-американской компании.

Признаки хозяйственных обществ

Среди общих признаков наибольшее значение имеет экономический признак, заключающийся в

наличии у хозяйственного общества обособленного имущества, принадлежащего ему на праве. собственности (п. 1 ст. 66 ГК РФ). Обладание обособленным имуществом является необходимой

предпосылкой для участия хозяйственного общества в гражданском (имущественном) обороте <1>.

Обособленность имущества проявляется не только в его отделении от имущества иных участников

гражданского оборота, но и в четком разделении имущества хозяйственного общества как юридического

лица и имущества его участников. к имуществу относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, а также иное

имущество, в том числе имущественные права. Следует подчеркнуть, что в состав обособленного

имущества могут входить не только имущественные права, но и обязанности имущественного характера.

Первоначально имущество хозяйственного общества, как правило, представлено уставным

капиталом. Однако уже тогда оно может превышать его размер, когда вклады участников общества в

уставный капитал оцениваются выше номинальной стоимости доли в уставном капитале хозяйственного

общества <1>. Положительная разница между оценкой вклада и номинальной стоимостью доли

учитывается в качестве добавочного капитала. Применительно к акционерным обществам указанная

разница обозначается особым термином - "эмиссионный доход". Имущество хозяйственного общества

подлежит обязательному учету на самостоятельном балансе, ведущемся обществом в соответствии с

требованиями нормативных правовых актов о бухгалтерском учете. Еще одним проявлением признака имущественной обособленности может служить наличие у хозяйственного общества банковских счетов, возможность открытия которых предусмотрена нормами,

содержащимися в п. 6 ст. 2 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. 4 ст. 2 Федерального

закона "Об обществах с ограниченной ответственностью". Указанные нормы являются

управомочивающими, что подтверждает позицию ряда цивилистов об отсутствии у юридических лиц

обязанности по заключению договора банковского счета. Следующую группу общих признаков образуют материально-правовые признаки. К их числу

относятся: способность общества выступать в отношениях с иными лицами от своего имени. способность иметь, приобретать и осуществлять имущественные и

личные неимущественные права, а также создавать, нести и исполнять обязанности, самостоятельная имущественная ответственность.

Имя хозяйственного общества является средством его индивидуализации и выражается в

фирменном наименовании, которое содержит указание на организационно-правовую форму, а у

акционерных обществ и на тип общества (открытое, закрытое). Помимо полного фирменного

наименования хозяйственное общество может иметь и его сокращенный вариант. Функциональный признак также важен для признания за хозяйственным обществом статуса

юридического лица. Его наличие выражается в организационном единстве хозяйственного общества,

характеризующем общество как единое целое, имеющее внутреннюю структуру, соответствующую

целям и задачам его деятельности. Элементами внутренней структуры, в частности, являются органы

управления. Внутренней структуре хозяйственного общества присуща системность или

упорядоченность, что проявляется в наделении органов управления общества четко определенной

компетенцией. Организационное единство хозяйственного общества закрепляется в его учредительных

документах. Помимо прочего самостоятельный характер имущественной ответственности хозяйственного

общества проявляется в том, что его участники не отвечают по долгам общества и несут риск убытков,

связанный с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК

РФ) или внесенных вкладов (п. 1 ст. 87 ГК РФ). Исключение составляют лишь участники общества с

дополнительной ответственностью. Однако в ряде случаев на акционеров и участников общества с

ограниченной ответственностью может быть возложена ответственность по долгам хозяйственного

общества.

Во-первых, речь может идти об участниках (акционерах), не полностью оплативших приобретенные

доли (акции). Они признаются солидарными должниками по обязательствам хозяйственного общества в

пределах неоплаченной стоимости принадлежащих им долей (акций) (п. 1 ст. 2 Федерального закона "Об

акционерных обществах", п. 1 ст. 2 Федерального закона "Об обществах с ограниченной

ответственностью").

Во-вторых, в случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников

(акционеров) или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания

либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников (акционеров)

или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная

ответственность по его обязательствам. еще

одно условие, необходимое для возложения субсидиарной ответственности при банкротстве. Это

наличие вины в форме умысла, выражающегося в том, что, используя право давать обществу

обязательные указания или возможность определять его действия, названные выше лица должны были

заведомо знать, что это повлечет за собой банкротство акционерного общества. Еще одним исключением из правила о самостоятельной ответственности хозяйственного общества

является случай, предусмотренный в п. 2 ст. 105 ГК РФ. Так, основное общество (товарищество),

которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него

указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во

исполнение таких указаний. Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью"

дублирует воспроизведенную норму ГК РФ (п. 3 ст. 6). Что касается Федерального закона "Об

акционерных обществах", то он существенным образом уточняет правило о солидарной ответственности

основного и дочернего обществ. Основное общество (товарищество) считается имеющим право давать

дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право

предусмотрено в договоре с дочерним обществом или в уставе последнего.

Последним общим признаком является процессуально-правовой, заключающийся в возможности

хозяйственного общества быть истцом и ответчиком в суде

Легализация общей правоспособности коммерческих организаций позволяет избежать

необходимости перечисления в уставе хозяйственного общества всех возможных видов его

деятельности. Осуществление хозяйственным обществом деятельности, подлежащей лицензированию, при

отсутствии надлежащим образом оформленной лицензии может служить основанием для его

ликвидации (п. 2 ст. 61 ГК РФ). Указанное правило применимо и к ситуации, когда у общества имелась

лицензия, но затем была аннулирована, а общество, несмотря на это, продолжало осуществление

лицензируемого вида деятельности.

Определяя специальные признаки хозяйственного общества, следует прежде всего отметить, что

оно представляет собой объединение капиталов.

Не представляет какой-либо сложности провести различие между хозяйственными обществами и

иными (помимо товариществ) разновидностями коммерческих организаций. Государственные имуниципальные унитарные предприятия не имеют членства и создаются в особом порядке по решению

компетентного государственного или муниципального органа (п. 1 ст. 113, п. 1 ст. 114 ГК РФ). Они не

являются собственниками закрепленного за ними имущества и обладают целевой правоспособностью.

Производственные кооперативы основаны на началах членства. Однако в отличие от хозяйственных

обществ их члены должны принимать личное трудовое участие в деятельности кооператива, следствием

чего является принцип распределения доходов кооператива по степени трудового участия.

Основным конститутивным признаком акционерного общества является

разделение его уставного капитала на определенное число долей, каждая из которых выражена

эмиссионной ценной бумагой - акцией. Право эмитировать акции предоставлено только акционерному

обществу (п. 7 ст. 66, п. 3 ст. 109 ГК РФ). Выход из числа участников акционерного общества

осуществляется только путем отчуждения акций. Что касается общества с дополнительной

ответственностью, то для него конститутивным признаком будет являться именно субсидиарная

ответственность его участников по обязательствам общества.

Типы акционерных обществ.

Среди признаков, положенных законодателем в основу разграничения типов

акционерных обществ, можно выделить определяющие и второстепенные. К определяющим

отличительным признакам относятся следующие.

Во-первых, открытое акционерное общество вправе проводить открытую (публичную) подписку на

выпускаемые им акции, иными словами, предлагать приобрести их неограниченному кругу лиц, а

закрытое общество может размещать эмитируемые акции только среди своих акционеров или иного

заранее определенного круга лиц (п. п. 2, 3 ст. 7 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Во-вторых, акционеры открытого акционерного общества могут свободно отчуждать

принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества. Участники закрытого

акционерного общества также могут отчуждать принадлежащие им акции. Однако возмездное

отчуждение акций третьим лицам обусловливается соблюдением ряда дополнительных процедур,

заключающихся в установлении законодателем пределов осуществления права возмездного отчуждения

ценных бумаг, связанных со способом его осуществления. Возможность возмездного отчуждения

участником закрытого общества акций третьим лицам ставится в зависимость от осуществления другими

акционерами, а в случае наличия в уставе соответствующего положения - и самим обществом права

преимущественного приобретения этих ценных бумаг.

Во-первых, минимальный уставный капитал открытого акционерного общества должен составлять

не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, а закрытого общества - не менее

стократной суммы. Во-вторых, количество учредителей открытого акционерного общества неограниченно, а число

участников закрытого общества не может превышать 50.

В-третьих, для открытого акционерного общества установлена обязанность публичного ведения

дел.

Закрытые акционерные общества и общества

с ограниченной ответственностью: сходство и различия

По существу основным отличием закрытого акционерного общества от общества с ограниченной

ответственностью, так или иначе обусловливающим все остальные особенности этих организаций,

является возможность выпуска им эмиссионных ценных бумаг, названных акциями. В действительности

же акции закрытого акционерного общества имеют лишь номинальное сходство с классическими

акциями. Основное предназначение акций изначально заключалось в том, что они благодаря

повышенной оборотоспособности обеспечивали возможность быстрого притока значительных капиталов

от множества различных инвесторов и их последующего перераспределения. Акции закрытых обществ

являются совершенно неподходящим средством для достижения этих целей, поскольку они не могут

быть размещены среди неограниченного круга лиц, а их оборотоспособность на фондовом рынке

существенно ограниченна.

Акционерные общества работников (народные предприятия)

Помимо открытых и закрытых акционерных обществ действующее законодательство

предусматривает возможность создания так называемых акционерных обществ работников (народных

предприятий) <1>. Появление специального закона, определяющего правовой статус народных

предприятий, обусловлено причинами социально-экономического характера. Акционерные общества

работников планируется использовать в качестве организационно-правовой формы

предпринимательской деятельности, наиболее подходящей для привлечения лиц, работающих по

трудовому договору, к участию в процессах управления обществом и распределения прибыли

посредством получения дивидендов. Практика наглядно показала, что с помощью акционерных обществ,

созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий, эти цели

практически недостижимы. Значительные пакеты акций, полученные членами трудовых коллективов в

порядке использования приватизационных льгот, достаточно быстро отчуждались сторонним

инвесторам, в результате чего так называемые совладельцы предприятия возвращались к

традиционному положению наемных работников.

предоставляет акционеру одинаковый объем прав (п. 1 ст. 31 Федерального закона "Об акционерных

обществах). Правовой статус акционера народного предприятия, все акции которого являются

обыкновенными (п. 1 ст. 4 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных

обществ работников (народных предприятий)"), напротив, определяется главным образом не

находящимися в его собственности акциями, а наличием между ним и обществом трудовых отношений.

Для акционеров, не являющихся работниками народного предприятия, установлен более льготный

режим распоряжения акциями. Они имеют право в любое время продать по договорной цене

принадлежащие им акции лицам, указанным в п. 9 ст. 6 Федерального закона "Об особенностях

правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)". Кроме того, на них

распространяются правила ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах". Право

работников-акционеров распоряжаться акциями ограниченно.

Во-первых, работник-акционер вправе продать по договорной цене часть принадлежащих ему на

дату окончания отчетного финансового года акций только в течение следующего финансового года.

Количество разрешенных к продаже акций устанавливается общим собранием акционеров, но не может

быть больше 20% принадлежащих работнику-акционеру акций

Во-вторых, владение акциями работниками-акционерами не только основано на титуле, но иобусловлено наличием трудовых отношений, поэтому с их прекращением акции должны быть

реализованы в порядке, предусмотренном п. п. 4 - 7 ст. 6 Федерального закона "Об особенностях

правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)". Различия в статусе

работников-акционеров и акционеров, не состоящих с обществом в трудовых отношениях, этим не

исчерпываются. Они затрагивают также требования к размеру пакета акций народного предприятия,

который может находиться в собственности того или иного акционера. Работникам-акционерам, за

исключениями, перечисленными в п. 2 ст. 4 указанного Закона, должно принадлежать более 75%

уставного капитала народного предприятия, при этом доля одного работника-акционера не может

превышать 5% уставного капитала. Наконец, для названных групп акционеров народного предприятия

установлены разные способы приобретения акций. Акционеры, не являющиеся работниками, могут

приобретать только акции, продаваемые другими акционерами (п. п. 3, 9 ст. 6 названного Закона) или

самим народным предприятием (п. 1 ст. 8 того же Закона). Работники-акционеры, кроме этого, имеют

право на приобретение дополнительных акций, распределяемых между ними пропорционально суммам

их оплаты труда за отчетный финансовый год (п. 2 ст. 5 Федерального закона "Об особенностях

правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)").

Часто нарушается принцип одна акция –один голос. Применяют другой: один акционер-один голос.

Помимо особенностей правового режима акций народного предприятия существует также

специфика управления акционерным обществом работников. По сравнению с Федеральным законом "Об

акционерных обществах" значительно расширена компетенция общего собрания акционеров. Так,

вопрос избрания исполнительного органа народного предприятия, который может быть только

единоличным (подп. 1 п. 1 ст. 10 Федерального закона "Об особенностях правового положения

акционерных обществ работников (народных предприятий)"), отнесен к исключительной компетенции

общего собрания акционеров, в связи с чем он не может быть передан для решения другим органам

управления народного предприятия.

Полномочия контрольной комиссии также значительно расширены.

Во-первых, на нее помимо осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью

возлагается контроль за выполнением правил внутреннего трудового распорядка.

Во-вторых, персональный состав аудиторов, призванных осуществлять проверку

финансово-хозяйственной деятельности народного предприятия, в обязательном порядке должен

согласовываться с контрольной комиссией (п. 2 ст. 15 Федерального закона "Об особенностях правового

положения акционерных обществ работников (народных предприятий)"). Нормы Федерального закона

"Об акционерных обществах" такого требования не содержат. В-третьих, контрольная комиссия наделяется значительными полномочиями по разрешению

споров. Так, предусмотрена возможность обжалования решения наблюдательного совета, указанного в

п. 9 ст. 10 рассматриваемого Закона, в контрольную комиссию народного предприятия, чей вердикт

является обязательным для исполнения наблюдательным советом (п. 10 ст. 10 того же Закона).

На практике арбитражные суды исходят из буквального толкования закона, в результате чего

народные предприятия рассматриваются в качестве разновидности закрытых акционерных обществ

Общая характеристика органов управления

хозяйственных обществ

1. Понятие органа управления юридического лица

Последнее время в научной литературе все чаще высказывается мнение в пользу того, чтобы рассматривать органы управления в качестве самостоятельных субъектов исследуемых

правоотношений <1>. Сторонники подобного подхода предлагают проводить четкое разграничение

между внешними правоотношениями, в которых корпорация действует как самостоятельный субъект

права посредством своих органов, и внутренними правоотношениями, складывающимися в рамках

корпорации. В первом случае органы управления представляют собой организационно обособленную

часть корпорации и не наделяются правосубъектностью. Во втором, напротив, они рассматриваются в

качестве самостоятельных субъектов права.

Некоторые правоведы идут еще дальше, активно пропагандируя хорошо известную и детально

разработанную концепцию органа юридического лица как его представителя.

орган юридического лица является правовым инструментом, посредством которого

оно, являясь участником имущественного оборота, приобретает субъективные гражданские права и

принимает на себя юридические обязанности. По своей правовой природе орган юридического лица

представляет собой структурно обособленную часть юридического лица, образованную с целью

выражения вовне воли юридического лица, представления его интересов в правоотношениях с иными

лицам. Вместе с тем орган юридического лица не становится участником таких правоотношений,

поскольку согласно действующему гражданскому законодательству не является самостоятельным

субъектом права. Понимание органа юридического лица в

качестве его структурно обособленной части основывается на постулатах органической теории

юридического лица О. Гирке. Такой подход к сущности органа юридического лица имел множество

приверженцев в прошлом <2> и разделяется многими современными учеными <3>. Но главное

заключается в том, что подобные взгляды нашли свое отражение в действующем гражданском

законодательстве (п. 1 ст. 53 ГК РФ), которому неизвестны такие субъекты гражданских правоотношений,

как органы юридического лица (ч. 2 п. 1 ст. 2 ГК РФ) .

орган юридического лица как его структурно обособленная часть нередко смешивается

с контентом, составляющим этот орган. Например, Н.В. Козлова пишет, что "органами юридического

лица... следует считать физических лиц, которые... вырабатывают и осуществляют его волю и

посредством которых оно совершает сделки и иные юридически значимые действия" <1>.

Действительно, органы юридического лица имеют людской субстрат. Так, единоличным исполнительным

органом (генеральным директором) или членом совета директоров хозяйственного общества являются

конкретные физические лица. О том, что физические лица "составляют" орган юридического лица, писал

еще Д.И. Мейер <2>. Вместе с тем орган юридического лица нельзя отождествлять с конкретными

физическими лицами, из которых он состоит, поскольку факт изменения персонального состава органа

сам по себе не влияет на действительность или недействительность юридических действий,

совершенных ранее юридическим лицом посредством своего органа. Любое физическое лицо - это

не сам орган юридического лица, а всего лишь субъект, совершающий действия по исполнению функций

такого органа в строгом соответствии с его компетенцией. Как только действия физического лица выходят за рамки компетенции органа юридического лица,

они уже не могут отождествляться с действиями самого органа и должны рассматриваться

исключительно в качестве действий самого физического лица. Все, что совершается с выходом за

пределы компетенции органа юридического лица, не может характеризоваться в качестве его актов.

Тот факт, что орган юридического лица не является самостоятельным субъектом права, не

позволяет также говорить о наличии между юридическим лицом и его органом отношенийпредставительства <1>. По отечественному гражданскому праву представитель - это всегда лицо:

физическое или юридическое, субъект права (п. 1 ст. 182 ГК РФ). Орган юридического лица - это всего

лишь его структурно обособленная часть, и не более того.

Вывод: органами хозяйственного общества являются поименованные в его уставе, не обладающие

правосубъектностью, структурно обособленные части общества, являющиеся средством образования

воли или изъявления воли вовне в соответствии с имеющимися у них полномочиями, определенными

рамками компетенции, предусмотренной законом, иными правовыми актами, а также уставом и

внутренними документами.

Классификация органов управления хозяйственных обществ

В ст. 53 ГК РФ термин "орган юридического лица" употребляется во множественном числе. Такой

подход законодателя делает необходимым проведение классификации органов хозяйственного

общества. Критерии классификации могут быть самыми разными. По возможности представления

интересов хозяйственного общества в гражданском обороте можно выделить представительские и

непредставительские органы. Представительский орган действует вовне от имени хозяйственного

общества на основании закона и учредительных документов, непредставительский орган такими

полномочиями не обладает. Так, в хозяйственном обществе представительским органом является

единоличный исполнительный орган, который в силу положений абз. 3 п. 2 ст. 69 Федерального закона

"Об акционерных обществах", п. 3 ст. 40 Федерального закона "Об обществах с ограниченной

ответственностью" без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его

интересы, совершает сделки от имени общества. В этой связи представительский орган нередко

характеризуется как носитель сделкоспособности юридического лица <1>. Иные органы хозяйственного

общества, например ревизионная комиссия, коллегиальный исполнительный орган, совет директоров,

общее собрание участников (акционеров), относятся к непредставительским органам.

Традиционной является классификация органов юридического лица по их составу. Данное

основание дает возможность выделить единоличные и коллегиальные органы хозяйственного общества.

В зависимости от роли в процессе образования воли хозяйственного общества и ее изъявления

вовне выделяют волеобразующие и волеизъявляющие органы <1>. В рамках деятельности

волеобразующих органов происходит формирование воли общества как юридического лица. Так, неотъемлемым этапом процесса формирования воли хозяйственного общества на совершение сделки, в

отношении которой имеется заинтересованность, является предварительное одобрение такой сделки

советом директоров или общим собранием акционеров общества в соответствии со ст. 83 Федерального

закона "Об акционерных обществах" или общим собранием участников общества с ограниченной

ответственностью согласно ст. 45 Федерального закона "Об обществах с ограниченной

ответственностью". В данном случае совет директоров и общее собрание участников (акционеров) -

волеобразующие органы хозяйственного общества. Отсутствие указанного этапа в процессе

образования воли хозяйственного общества является основанием для признания сделки, в совершении

которой имеется заинтересованность, недействительной.Волеизъявляющие органы реализуют сформировавшуюся волю хозяйственного общества путем

совершения юридически значимых действий по отношению к иным участникам гражданского оборота.

Например, сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, одобренная в установленном

законом порядке, совершается от имени хозяйственного общества его единоличным исполнительным

органом. В основе совершения сделки лежит акт волеизъявления хозяйственного общества,

совершаемый его волеизъявляющим органом, в качестве которого выступает единоличный

исполнительный орган.

По способу формирования принято различать назначаемые, выборные органы хозяйственного

общества и органы, формируемые иным образом. Как следует из положений ст. 66 Федерального закона

"Об акционерных обществах", члены совета директоров акционерного общества избираются общим

собранием акционеров. К выборным органам относится также ревизионная комиссия (ревизор)

хозяйственного общества

. Исполнительный орган

хозяйственного общества (единоличный и коллегиальный) может как избираться, так и назначаться

.

Сравнительный анализ компетенции общего собрания акционеров и общего собрания участников

общества с ограниченной ответственностью показывает, что по своему содержанию компетенция

высшего органа управления акционерного общества значительно уже.

В зависимости от периодичности деятельности органов хозяйственного общества выделяют

регулярно функционирующие органы и органы, функционирующие с определенной периодичностью.

Например, общее собрание участников (акционеров), заседания совета директоров и коллегиального

исполнительного органа хозяйственного общества проводятся с определенной периодичностью.

Напротив, единоличный исполнительный орган хозяйственного общества в течение срока своих

полномочий действует на постоянной основе.

По сроку образования все органы хозяйственного общества являются временными,

формируемыми на определенный срок. Перемена состава участников общего собрания акционеров

определяется изменением данных реестра акционеров общества, на основании которых составляется

список лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров.

Структура органов общества, ранее закрепленная в нормативных правовых актах акционерного

законодательства, по форме напоминала германскую модель и внешне соответствовала требованиям ГК

РФ (исполнительный орган, совет директоров (наблюдательный совет), общее собрание акционеров).

Однако по своей сути она больше соответствовала двухзвенной модели, поскольку функции управления

и контроля не были разделены между собой, что выражалось, в частности, в возможности приобретения

членами правления статуса членов совета директоров акционерного общества. Таким образом, функции. управления и контроля могли осуществлять одни и те же лица в рамках формально самостоятельных

органов. Изменения, внесенные в п. 2 ст. 66 Федерального закона "Об акционерных обществах"

Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в

Федеральный закон "Об акционерных обществах", направлены на приведение норм акционерного

Закона в соответствие с требованиями ст. 103 ГК РФ. Теперь члены правления не могут составлять

более 1/4 состава наблюдательного совета общества. Согласно ранее действовавшей редакции п. 2 ст.

66 акционерного Закона члены правления не могли составлять большинство в наблюдательном совете

общества. Это важное изменение, но отнюдь не достаточное для признания полного соответствия

положений акционерного Закона в этой части требованиям ГК РФ. Таким образом, действующее российское корпоративное законодательство относит к органам

управления хозяйственного общества общее собрание участников (акционеров) и совет директоров, а

также исполнительный орган общества, который может быть единоличным и коллегиальным. Говорить о

том, что совет директоров осуществляет по отношению к исполнительным органам общества

контрольные функции, можно со значительной долей условности. К органам контроля хозяйственного общества следует отнести ревизионную комиссию (ревизора)

общества. Подчеркнем, что контроль, осуществляемый данным органом, ограничивается

финансово-хозяйственной деятельностью общества. Данный контроль именуется внутренним и

противопоставляется внешнему контролю, который относится к ведению аудиторов хозяйственного

общества.

Структура.

Неотъемлемыми элементами любой структуры органов хозяйственного общества, какую бы ни

выбрали учредители, являются общее собрание участников (акционеров), единоличный исполнительный

орган и ревизионная комиссия (ревизор) общества. Что касается коллегиального исполнительного

органа, то его образование не является обязательным. Совет директоров может быть образован в любом хозяйственном

обществе. Однако в акционерных обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций 50 и

более создание совета директоров является обязательным (абз. 2 п. 1 ст. 64 Федерального закона "Об

акционерных обществах").

Таким образом, первая структура органов хозяйственного общества характеризуется наличием

следующих органов: общее собрание участников (акционеров), совет директоров, единоличный и

коллегиальный исполнительный органы, ревизионная комиссия. Для второй структуры характерно

отсутствие совета директоров. В третьей структуре не образуется коллегиальный исполнительный орган.

Наконец, четвертая структура не имеет ни совета директоров, ни коллегиального исполнительного

органа.

Помимо выбора структуры органов существенное значение для реализации интересов отдельных

участников (акционеров) имеет определение объема компетенции того или иного органа общества.

Отметим, что устав хозяйственного общества в обязательном порядке помимо сведений о структуре

органов общества должен содержать информацию об их компетенции. С выходом органа общества за пределы своей компетенции при совершении сделок

от имени общества законодатель связывает негативные последствия (ст. 174 ГК РФ).

компетенция органа хозяйственного общества представляет собой установленный законом,

иными правовыми актами и учредительными документами общества предмет деятельности органа

общества, а также конкретные полномочия, необходимые для осуществления органом общества своих

функций и решения стоящих перед ним задач.

управление делами хозяйственного общества в случаях, предусмотренных

законом, может осуществляться структурами (ликвидационная комиссия) и лицами (арбитражный

управляющий), которые при этом не становятся органами общества. Управленческие функции

осуществляются ими не в целях организации и упорядочения деятельности хозяйственного общества, а

для решения поставленной перед ними законом особой задачи, к которой можно отнести, например,

проведение процесса ликвидации общества. Также не являются органами общества структуры,

обеспечивающие функционирование органов общества, деятельность которых неразрывно связана с

работой того или иного органа общества (счетная комиссия - общее собрание). В свою очередь, органы

хозяйственного общества представляют собой его структурно обособленные составляющие, не

обладающие правосубъектностью и, как следствие, лишенные права выступать в качестве

самостоятельных субъектов гражданских правоотношений, в том числе корпоративных правоотношений.

Учредитель

Корпоративные права и обязанности могут возникнуть как по отношению к действующему

хозяйственному обществу, так и по отношению к вновь учрежденному. В последнем случае

приобретение корпоративных прав и возложение обязанностей является результатом процесса

учреждения хозяйственного общества. Участники хозяйственного общества, у которых возникают такие

права и обязанности, являются учредителями хозяйственного общества.

Применительно к отдельным видам хозяйственных обществ действующее гражданское

законодательство дает определение понятия "учредитель". Согласно п. 1 ст. 10 Федерального закона

"Об акционерных обществах" учредителями общества являются граждане и (или) юридические лица,

принявшие решение о его учреждении. Федеральный закон "Об обществах с ограниченной

ответственностью" не содержит прямой дефиниции учредителя, однако характеризует данного субъекта

посредством перечисления совершаемых им в процессе учреждения хозяйственного общества

действий. Так, именно учредители заключают учредительный договор и утверждают устав

хозяйственного общества и впервые назначают его исполнительные органы (п. 1 ст. 11 названного

Закона). Совершаемые учредителями хозяйственного общества различные действия как юридического,

так и фактического характера в конечном счете преследуют одну цель - создание нового субъекта права.

Корпоративные договоры, заключаемые в процессе

учреждения и реорганизации хозяйственных обществ

корпоративный договор, в отличие от обычного гражданско-правового договора,

направлен на возникновение, изменение или прекращение субъективных гражданских прав и

юридических обязанностей не только в отношении его сторон, но и в отношении иных лиц, не

являющихся сторонами такого договора.( например, договор о слиянии обществ, учредительный договор).

Целью учредительного договора является создание хозяйственного общества - нового субъекта

права. Данный договор с появлением хозяйственного общества не прекращается, а сохраняет свою силу

в течение всего периода существования самого хозяйственного общества. Учредительный договор - это

документ, который не только регулирует отношения, возникающие в процессе создания хозяйственного

общества, но и регламентирует взаимоотношения учредителей друг с другом и с хозяйственным

обществом в период существования последнего. Имущество, переданное во исполнение учредительного

договора его сторонами, становится частной собственностью создаваемого хозяйственного общества, а

не поступает в общую долевую собственность сторон такого договора. Данные квалифицирующие

признаки учредительного договора не позволяют отождествлять его.

Не все корпоративные договоры, направленные на создание нового субъекта права, являются

учредительными.

В отличие от учредительного договора договор о создании юридического лица не действует в

течение всего периода существования акционерного общества, а основы взаимоотношений между

акционерами и самим обществом определяются уставом последнего

Н.В. Козлова, рассматривающая данный договор в качестве разновидности договора простого

товарищества, пытается объяснить эти обстоятельства. Она пишет, что целью сторон договора о

создании акционерного общества является не только государственная регистрация общества,

"поскольку на практике указанный договор служит как раз для определения взаимных обязательств

учредителей по формированию уставного капитала юридического лица путем внесения имущественных

вкладов" <1>. Раз целью договора о создании акционерного общества является определение

обязательств по формированию уставного капитала, то существование такого договора после

государственной регистрации общества вполне естественно. Такое объяснение не выглядит

убедительным. Правовая цель договора и порождаемые им обязательства - абсолютно разные

категории. То, что правовой целью договора о создании акционерного общества является появление

нового субъекта права, не исключает возможность определения им взаимных обязательств учредителей

такого общества. Очевидно, что для достижения правовой цели стороны договора наделяются

определенными средствами, каковыми выступают права и обязанности, которые, однако, ни при каких

обстоятельствах не заменяют собой цели договора.

договор о создании акционерного общества не прекращается с момента учреждения

общества, т.е. с момента достижения цели договора. Он продолжает действовать и после

государственной регистрации акционерного общества до окончания исполнения сторонами обязательств

по договору. Таким образом, договор о создании акционерного общества регламентирует

взаимоотношения учредителей друг с другом и с созданным в ходе его исполнения юридическим лицом.

Помимо этого, имущество, переданное во исполнение договора о создании акционерного общества его

участниками, становится частной собственностью создаваемого акционерного общества, а не поступает

в общую долевую собственность сторон такого договора. Данные признаки договора о создании

акционерного общества не позволяют отождествлять его с договором простого товарищества.

Действующее гражданское законодательство предусматривает заключение договоров при

осуществлении реорганизации в форме слияния и присоединения, именуемых соответственно

договорами о слиянии и присоединении.

Соотношение понятий "учредитель", "промоутер",

"инкорпоратор"

По своему значению указанные понятия не всегда тождественны термину

"учредитель", которым оперирует отечественное гражданское законодательство.

В наибольшей мере сказанное справедливо в отношении термина "promoter", используемого в

корпоративном законодательстве Великобритании. Промоутер - это прежде всего субъект,

совершающий различные организационные действия по созданию компании, выражающиеся в

инициации процесса учреждения, подготовке и регистрации учредительных документов, привлечении

средств для формирования уставного капитала компании. Деятельность промоутеров имеет целью не

получение выгод от участия в деятельности компании, а получение вознаграждения за проведение.

процесса учреждения компании. Корпоративному законодательству США, принимаемому на уровне отдельных штатов, помимо

термина "promoter" известен термин "incorporator". Сфера деятельности инкорпоратора значительно уже,

чем промоутера. Функции инкорпоратора, как правило, ограничиваются подписанием учредительных

документов корпорации и передачей их для регистрации <1>. Акты промоутера опосредуют всю

процедуру регистрации корпорации.

Виды участников хозяйственных обществ

Субъектный состав участников хозяйственных обществ отечественный законодатель в самом

общем виде определил в п. 4 ст. 66 ГК РФ. В качестве таковых закон называет прежде всего граждан и

юридических лиц. Участниками могут быть также публично-правовые образования, поскольку они

выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством на равных с гражданами и

юридическими лицами (п. 1 ст. 124 ГК РФ). Иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные

юридические лица тоже вправе стать участниками хозяйственных обществ (п. 1 ст. 2 ГК РФ). законом может

быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных обществах, за

исключением открытых акционерных обществ (п. 4 ст. 66 ГК РФ). Для отдельных субъектов, напротив,

установлен общий запрет на участие в хозяйственных обществах, изъятия из которого допускаются

только на основании закона. Например, государственные органы и органы местного самоуправления не

вправе выступать участниками хозяйственных обществ, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 66 ГК

РФ).

В основном правила, предоставляющие тому или иному субъекту возможность приобретения прав

участия, распространяются и на стадию учреждения хозяйственного общества. Но так происходит не

всегда. Согласимся с доводами Н.В. Козловой, что учредителями хозяйственных обществ могут быть

только полностью дееспособные граждане, которые достигли совершеннолетия или приобрели

дееспособность в полном объеме по иным основаниям (п. 2 ст. 21, ст. 27 ГК РФ) <1>. Вместе с тем

участником хозяйственного общества может быть и не полностью дееспособный гражданин. Существует

множество правил, содержащихся главным образом в подзаконных нормативных актах, регулирующих

отношения, связанные с осуществлением малолетними владельцами акций своих прав участников

акционерного общества <2>. Закон может не только устанавливать запреты на приобретение

отдельными гражданами статуса учредителя и участника хозяйственного общества, но и

предусматривать ограничения на личное осуществление прав участия. Иллюстрацией к сказанному

могут служить положения ч. 2 ст. 17 Федерального закона "О государственной гражданской службе

Российской Федерации" <3>. Особые требования к составу учредителей (участников) могут бытьпродиктованы также сферой деятельности, которую осуществляет хозяйственное общество. Примером

могут служить нормы, запрещающие выступать в качестве учредителя средства массовой информации

гражданину, отбывающему наказание в местах лишения свободы по приговору суда, а также гражданину

другого государства или лицу без гражданства, не проживающему постоянно в Российской Федерации.

Что касается юридических лиц, то для них возможность выступать учредителями (участниками)

хозяйственных обществ в первую очередь обусловлена правоспособностью, которой они наделены

законодателем. Коммерческие организации, обладающие универсальной правоспособностью, вправе

выступать учредителями (участниками) хозяйственных обществ практически без ограничений. Изъятия

из этого правила основаны на особенностях численного состава участников как юридического

лица-учредителя, так и учреждаемого им хозяйственного общества. Согласно п. 2 ст. 88 ГК РФ общество

с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое

хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Применительно к акционерным обществам сходная

норма установлена в п. 6 ст. 98 ГК РФ. Учредители (участники) коммерческих организаций вправе

самостоятельно ограничить ее правоспособность, в том числе и путем установления в ее учредительных

документах запрета учреждать хозяйственные общества.

Коммерческие организации, обладающие специальной правоспособностью, к которым относятся

государственные и муниципальные унитарные предприятия, также могут выступать учредителями

(участниками) хозяйственных обществ (п. 1 ст. 6 Федерального закона "О государственных и

муниципальных унитарных предприятиях") <1>. При этом необходимо соблюдение двух требований. Во-первых, участие в хозяйственном обществе возможно лишь с согласия собственника имущества

унитарного предприятия. Во-вторых, унитарные предприятия не могут быть учредителями (участниками) хозяйственных

обществ, функционирующих в определенной сфере хозяйственной деятельности. Так, унитарные

предприятия не вправе выступать учредителями (участниками) кредитных организаций. В-третьих, унитарные предприятия лишены возможности приобретения прав участия в

хозяйственном обществе, если это противоречит их целевой правоспособности. Сходные правила установлены законодателем для участия в хозяйственных обществах

учреждений.

Особенность участия

публично-правовых образований в хозяйственных обществах заключается в том, что, с одной стороны,

они наряду с юридическими и физическими лицами являются субъектами гражданского оборота, а с

другой - обладают властными полномочиями.

Приобретение публично-правовым образованием прав участия в открытом акционерном обществе

возможно двумя способами: в общегражданском порядке, например в порядке наследования, и согласно

процедуре, установленной законодательством о приватизации (ст. 25 Федерального закона "О

приватизации государственного и муниципального имущества").Став акционером, публично-правовое образование выступает на равных с

иными участниками акционерного общества. Исключения из этого правила касаются случаев

закрепления за Российской Федерацией или ее субъектами специального права, известного под

названием "золотая акция" (ст. 38 Федерального закона "О приватизации государственного и

муниципального имущества").

Прибыль участников

В обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью, где значение личности

участника выше, чем в акционерных обществах, законодатель, определяя порядок осуществления

обязательственного права требования части чистой прибыли, устанавливает, что он заключается в

распределении такой прибыли именно среди участников общества (подп. 7 п. 2 ст. 33 Федерального

закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). В акционерных обществах, напротив, часть

чистой прибыли, именуемая дивидендами, выплачивается не путем ее непосредственного

распределения между акционерами, а через объявление (начисление) дивидендов по акциям (п. 1 ст. 42

Федерального закона "Об акционерных обществах") . Дивиденды могут быть объявлены только по

размещенным акциям. Размещенными акциями считаются акции, которые на момент объявления

дивидендов были отчуждены акционерным обществом их первым владельцам путем заключения

гражданско-правовых сделок (ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

Под дивидендами следует понимать часть чистой прибыли акционерного общества,

полученной по итогам его деятельности за определенный период, которая начисляется по акциям с учетом их категории (типа). Получая от акционерного общества дивиденды, акционер тем самым

осуществляет свое обязательственное право требования выплаты объявленных дивидендов и

одновременно лежащее в его основе право участия в распределении прибыли (п. 1 ст. 67 ГК РФ),

являющееся элементом содержания правоотношения участия (членства). Вместе с тем

обязательственное право требовать от общества части чистой прибыли может принадлежать лицу, которое на момент объявления дивидендов уже перестало быть акционером. Так, согласно абз. 2 п. 4 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах" список лиц, имеющих право на получение дивидендов, составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, на котором принимается решение о выплате дивидендов. В этой связи вполне реальна ситуация, когда акционер, внесенный в список лиц, имеющих право на получение дивиденда, уже продал принадлежащие ему акции до момента принятия обществом решения о выплате дивидендов. Новый акционер - приобретатель акций не может получить объявленные дивиденды, поскольку не обладает обязательственным правом требования к обществу.

В юридической и экономической литературе существуют различные классификации дивидендов. В

зависимости от формы выплаты дивидендов выделяют дивиденды в форме денежных выплат и

дивиденды, выплачиваемые в неденежной форме. По общему правилу дивиденды выплачиваются

деньгами и только в случаях, предусмотренных уставом акционерного общества, - иным имуществом (

абз. 2 п. 1 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах"). К неденежным формам выплаты

дивидендов относят выплату дивидендов в виде предоставления какой-либо продукции или оказания

услуг. Такие дивиденды именуются товарными.

В зависимости от способа определения величины дивиденда различают фиксированный, долевой,

партнерский и комбинированный дивиденд <1>. Фиксированный дивиденд устанавливается в

процентном соотношении с номинальной стоимостью акции. Основным недостатком данного вида

дивиденда является отсутствие зависимости между его размером и величиной чистой прибыли

акционерного общества. Более динамичным в этом смысле является долевой дивиденд,

устанавливаемый в виде процента от чистой прибыли, получаемой обществом. Партнерский дивиденд

определяется в уставе и, как правило, не имеет конкретного числового выражения. Обычно он

выплачивается в товарной форме в акционерных обществах с небольшим количеством участников. Если

при выплате дивиденда сочетаются названные выше способы определения его величины, то такой

дивиденд называется комбинированным. Что касается самой величины дивиденда, то она

обусловливается множеством факторов, главным из которых является размер чистой прибыли

акционерного общества.

Законодатель установил специальные последствия непринятия решения о выплате дивидендов по

привилегированным акциям, размер дивидендов по которым определен уставом акционерного

общества. Эти последствия заключаются в наделении владельцев таких акций правом голоса на общих

собраниях акционеров (п. 5 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Появление права

голоса у так называемых безголосых акций может рассматриваться в качестве реализации особого

корпоративного способа защиты права акционера на участие в распределении прибыли.

Вопросы, связанные с объявлением дивидендов,

могут быть внесены в повестку дня общего собрания акционеров только по инициативе совета

директоров общества, поскольку именно совет директоров дает общему собранию акционеров

рекомендации по поводу объявления дивидендов, а также их размера и формы выплаты.

Срок выплаты дивидендов целесообразно определять в уставе акционерного общества с целью

упорядочения процесса выплаты дивидендов. В отношении обществ с ограниченной и дополнительной

ответственностью законодатель установил правило о том, что условия и порядок распределения чистой

прибыли между участниками таких обществ, к которым относятся и условия о сроках, должны быть

определены учредительным договором (п. 1 ст. 12 Федерального закона "Об обществах с ограниченной

ответственностью"). Срок выплаты дивидендов, если он не указан в уставе, может быть определен

решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. При этом он не может превышать 60

дней со дня принятия решения о выплате дивидендов. В соответствии со ст. 190 ГК РФ срок выплаты

дивидендов может быть определен календарной датой или истечением периода времени. Срок может

определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить. Если срок выплаты

дивидендов определяется истечением периода времени, то в решении общего собрания акционеров

должен быть указан момент, с которого начинается течение срока <1>. Значение срока выплаты

дивидендов заключается в том, что именно на момент его наступления дивиденды должны быть

фактически выплачены акционерам.