Глава III. Субъекты корпоративных правоотношений § 1. Хозяйственные общества как субъекты корпоративных правоотношений

С чем связано возникновение АО:

- концентрация капитала

- владельцы акций не могут вернуть свои вклады

- имущество при передаче акции – у АО

Первые АО – Ост-Индийская компания Англии и Ост-Индийская компания Голландии – примерно в начале 17 века – имели ещё публичные функции (издавать законы, объявлять войну и мир …).

Некоторые говорят, что римские общества откупщиков – первые АО (выделяют по признаку объединения имущества, а не объединения лиц).

Первая российская акционерная компания – «Российская в Константинополе торгующая компания», создана в 1757 году.

1927 – положение об акционерных объединениях – появилось, когда АО уже угасали и превращались в ГУП.

Конститутивный признак АО - наличие у него уставного капитала, разделенного на определенное число равных долей, выраженных оборотными ценными бумагами - акциями.

Определения хозобществ:

АО – коммерч. Орг-ции + обязательственные права акционеров

ООО – одинаковое определение и вГК, и в ФЗ = хорошо, нет разногласий.

ОДО – только в ГК, не спец. вид ООО, так как пункт 1 статьи 56 Закона об ООО – можно преобразовать из ООО в ОДО (а это является изменением формы).

Основное различие между ООО и ОДО – солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам ЮЛ. НО при этом уставом ООО – м/б предусмотрена эта ответственность.

Признаки ХО:

1. Присущие как ЮЛ

- наличие обособленного имущества, принадлежащего ему на праве собственности (п. 1 ст. 66 ГК). Имущество (ст. 126 ГК) = вещи, включая деньги и ценные бумаги, а также иное имущество, в том числе имущественные права + некоторые выделяют ещё обязанности имущественного характера (Суханов: иначе ЮЛ не самостоятельно). Имущество на самостоятельном балансе. Добавочный капитал или (в АО – эмиссионный доход) = вклад – номинальная стоимость доли.

- возможность иметь банковские счета (п. 6 ст. 2 Федерального закона "Об АО", п. 4 ст. 2 Федерального закона "Об ООО").

- системность и упорядоченность внутренней структуры ЮЛ – наличие определённой компетенции органов.

- материально-правовые признаки (способность общества выступать в отношениях с иными лицами от своего имени; способность иметь, приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, а также создавать, нести и исполнять обязанности; самостоятельная имущественная ответственность). Имя – фирменное наименование (на рус.яз. – в уставе, но м.б. на других языках п. 3 ст. 1473 ГК, исключительное право пользования п.1 ст. 1474 ГК). Правоспособность и дееспособность не различаются.

Самост. имущ. отв-ть предполагает ещё и отв-ть имуществом участников ХО:

1. В АО и ООО – если не оплатил долю – в пределах неоплаченной доли – п. 1 ст. 2 обоих законов.

2. П.3 ст.3 обоих законов – если могут влиять на решения или давать обязательные указания. Требование такое может предъявить конкурсный управляющий. НО в АО – ещё учитывается вина (лица должны были заведомо знать, что это повлечет за собой банкротство акционерного общества) – несоответствие ГК и ФЗ о банкротстве – и там и там не говорится об умысле, а говорится просто о вине. ИТОГ: это положение сводится к нулю.

3. П. 2 ст. 105 ГК – солидарная ответственность основного и дочернего обществ. НО в АО – важно ещё то, что должно быть в договоре между этими двумя ЮЛ такое положение. Даже если 100%ное участие  ответственность основное АО не несёт.

- истец и ответчик в суде. Иски к обществу, вытекающие из деятельности его обособленного подразделения, могут предъявляться как по месту нахождения последнего, так и по месту нахождения самого общества (п. 5 ст. 36 АПК РФ). Место нахождения хозяйственного общества определяется местом его государственной регистрации (п. 2 ст. 54 ГК РФ).

2. Присущие как коммерческой организации.

Принцип общей правоспособности ЮЛ – п. 1 ст. 49 ГК – предполагает ответственность за действия, выходящие за рамки уставных целей. В СССР – у ХО была целевая правоспособность.  п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6 и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 8 от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" лицензию могут выдать, даже если лицензируемой деятельности не предусмотрен в учредительных документах. Единств. исключение здесь – исключительная лицензия (никакой деятельностью нельзя заниматься, кроме лицензируемой, например, регистратор – ведение реестра ЮЛ – выдаётся исключительная лицензия).

Осуществление хозяйственным обществом деятельности, подлежащей лицензированию, при отсутствии надлежащим образом оформленной лицензии может служить основанием для его ликвидации (п. 2 ст. 61 ГК РФ). При этом даже если лицензия была, потом отозвали её, а ЮЛ продолжает заниматься этой деятельностью – тоже относится к 62 статье ГК.

Ограничение общей правоспособности:

- указание закона  сделка ничтожна по 168 статье ГК

- решение участников ХО (закреплено в уставе)  сделка ничтожна по 173 статье ГК.

Цель – извлечение выгоды, даже если на благотворительность.

3. Присущие как ХО. Спец. признак: объединение лиц, а не капиталов (не важны моральные качества, так как ограниченная ответственность и нет обязательного личного участия + участвуют в обороте не посредством своих участников, а посредством своих органов).

Отличия между ХО и ГУП_МУП: УП – не имеет членства + создаётся гос. и мун. Органами + несобственники + целевая правоспособность.

Отличия от артели: артель – распределение зависит от трудового участия (п. 4 ст. 109 ГК).

4. Отличающие определённую форму ЮЛ-ХО.

ООО – то же самое – основной тип ХО.

АО - разделение его уставного капитала на определенное число долей, каждая из которых выражена эмиссионной ценной бумагой - акцией.  выход путём передачи акции + право эмитировать акции только у АО.

ОДО – субсидиарная отв-ть.

Типы АО

Где указывается?

- в уставе

- в фирменном наименовании

- на круглой печати

	ОАО	ЗАО
Определяющие отличия	Может предлагать приобрести акции неограниченному кругу лиц (открытая подписка).	Может размещать эмитируемые акции только среди своих акционеров или иного заранее определенного круга лиц.
	Отчуждение акций – без согласия других акционеров.	ПРИ ВОЗМЕЗДНОМ ОТЧУЖДЕНИИ. Акционеры – по закону имеет преимущественное право покупки. АО – тоже может купить, но если закреплено в уставе.
Второстепенные	1000-кратная сумма МРОТ1	100-кратная сумма МРОТ
	Кол-во учредителей неограниченно.	Не больше 50 учредителей (но те, кто создались до 1 января 1996 года – могут иметь больше 50 членов, однако нельзя увеличивать тогда их кол-во + между 1.01.1996 – 1.07.1998 если товар-во с огр. отв-тью преобразовалось в зао). в ост. случаях или преобразование в ОАО в течение года / или ликвидация.
	Обязанность публичного ведения дел – опубликование бух. отчётности. Издание м/б определено уставом /// решением общего собрания	Раскрывают информацию только лишь при публичном размещении облигаций и иных ценных бумаг, за исключением акций, ибо такие общества не могут размещать их по открытой подписке.

Тип обычно решается учредителями, но

- только в качестве открытых могут создаваться общества, учреждение которых допускается на уровне закона Российской Федерацией, ее субъектами или муниципальными образованиями (кроме приватизации ГУПов и МУПов).

Изменение типа, хоть и называется преобразованием, но является по существу квазиреорганизацией:

- путём изменения в устав

- нет передаточного акта

- нет уведомления кредиторов о реорганизации.

- акционеры не могут требовать выкупа акций.

НО это несправедливо: Если из ОАО в ЗАО, то нарушается право акционеров свободно отчуждать акции, кредиторы не могут следить, т.к. у ЗАО нет публичной отчётности. Ломакин за то, чтобы тут применялись нормы о преобразовании ЮЛ.

Плюсы и минусы ОАО и ЗАО

ОАО	ЗАО
+ Можно свободно отчуждать акции	-
- Риск утраты контрольного пакета акций	+
-	+ устойчивый контроль над деятельностью общества
+ Привлечение инвестиций путём опубликования своей деятельности.	-

ООО и ЗАО

ООО – впервые появились в Германии - закон 1892 г.

Плюсы: ограниченная ответственность, как у АО, но стабильный состав участников.

В США и Великобритании пошли по другому пути: там разделили АО на открытые и закрытые корпорации. В России в начале 20 века пошли по пути США – нужно было концентрировать капитал, но управление хотели сосредоточить учредители в своих руках путём ограничения их оборотоспособности (акции стали передавать узкому кругу родственников)  тогда появились паевые товарищества (вроде ЗАО).

Акции в ЗАО – уже не совсем акции – ограничена оборотоспособность.

НО ЗАО распространены в РФ – почему? – ст. 94 ГК РФ – участники ООО могут выйти из общества, потребовав свою долю.

АО народных предприятий (работников)

Впервые, возможно, - фирма "Г. Бриге, сын и К" в Западном Йоркшире – прибыль предприятия распределялась пропорционально з/п.

Франция 1917 – допуск рабочих к управлению предприятием.

США - программа ESOP – создаётся доверительный фонд работников – приобретает акции на банковские деньги, по мере того, как отдаёт заём, эти акции распределяются между работниками.

Германия – беспрецедентно – работники могут влиять на решения наблюдательного совета.

Хотя и субсидиарно применяются нормы о ЗАО – но это особый вид ЮЛ

Отличие от классических акций – ограничение свободного распоряжения акций работниками предприятия:

- может продать только после окончания финансового года + не более 20% своих акций.

- перестал быть работником – перестал быть и акционером.

- всем работникам не менее 75 % д. принадлежать, но одному работнику – не более 5 %.

- 10 вопросов из 15 – решаются так «1 акционер – 1 голос», а не «1 акция – 1 голос».

- исполнительный орган только единоличный – избирается только общим собранием.

- расширение полномочий контрольной комиссии

ДА И ВООБЩЕ ПО ПУНКТУ 3 СТАТЬИ 96 ГК – АО РЕГУЛИРУЮТСЯ ТОЛЬКО ГК И ЗАКОНОМ ОБ АО. Так что правомерность закона об АО народных предприятий вызывает сомнение. + нарушается положение об исчерпывающем перечне организационно-правовых форм коммерческих организаций (п. 2 ст. 50 ГК РФ).

На практике – это вид ЗАО обычно (нек-ые суды: это ещё один тип АО, наряду с ОАО и ЗАО).

Есть спец. виды: банковская, страховая и инвестиционная деятельность.- особые требования к правоспособности

По порядку создания – АО в результате приватизации ГУПов и МУПов (нет у гос-ва/МСУ «золотой акции» - то есть меньше 25 %).

Особо – АО в сфере с/х и ООО, занимающихся производством с/х продукции – непонятно как определить, что занимается с/х.

ИТОГ Ломакин против выделения АО народных предприятий и ОДО в отдельные организационно-правовые формы ЮЛ.