51. Анализ дела и выработка позиций по делу.

Выработка позиции по делу представляет собой принятие оптимального решения о том, с помощью каких норм закона можно максимально надёжно обосновать заявляемые требования и защитить права клиента, а также выработку наиболее эффективной последовательности действий по защите прав и интересов клиента.

Наличие твёрдой позиции по делу необходимо вне зависимости от того, разрешается ли проблема клиента вне суда или же заканчивается судебным разбирательством. Правовая позиция формируется по результатам интервьюирования клиента (уяснения его позиции и пожеланий по данному вопросу), анализа и оценки всей совокупности представленных клиентом и дополнительно собранных (истребованных) нами доказательств, анализа законодательства и судебной практики по аналогичным делам. Однако в процессе дальнейшей работы с делом может обнаружиться новая информация, вследствие чего позиция по делу корректируется в соответствии с изменившимися условиями.

Таким образом, главное качество правовой позиции по делу – она должна быть обоснованной, убедительной и не должна противоречить доказательствам. В реальной юридической практике навыки анализа дела и выработки позиции по делу неразрывно связаны друг с другом. Результаты анализа влияют на выработку позиции, но позиция по делу, в свою очередь, требует вновь и вновь возвращаться к анализу. Анализ дела и выработка позиции, а затем реализация позиции фактически составляют суть работы адвоката по делу. Анализ дела проводится, как правило, для того, чтобы выработать наиболее эффективную позицию, определить стратегию и тактику ведения дела и спланировать всю работу по делу. Для этого необходимо прежде всего определить, что такое позиция по делу, от чего она зависит и из чего складывается. Необходимо понять, почему в судопроизводстве возникает такая ситуация, когда об одних и тех же фактах объективной реальности совершенно по-разному, но с одинаковой уверенностью в своей правоте, говорят процессуальные противники. В процессе работы адвокат делает достаточно много предварительных оценок, и было бы неразумно отмахиваться от возникающих у него интуитивных догадок, если они приводят к более углубленному исследованию обстоятельств дела.

52. Навыки допроса в суде и выступления в судебных прениях

Допрос в суде – важная часть судебного процесса. От допроса сторон и свидетелей часто зависит судьба дела. В ходе допроса информация предстаёт, так сказать, в «живом виде», подтверждая или опровергая её письменные носители, если они имеются в деле. Достаточно серьёзный допрос, как правило, невозможен без тщательной подготовки. Подготовка к допросу способна обеспечить успех всего мероприятия. Для подготовки к допросу необходимо: определить предмет допроса; изучить личность допрашиваемого; составить примерный план предстоящего допроса; определить наилучший порядок для допроса свидетелей; подобрать необходимые для использования при допросе материалы дела или вещественные доказательства. Эти составляющие подготовки к допросу обычно выделяются, и их следует учитывать в практической работе юриста.

Определение предмета допроса – это решение проблемы того, о чём, собственно, следует спрашивать, задавать вопросы. 

Изучение личности допрашиваемого ограничено законными рамками (речь идёт о защите персональных данных). Тем не менее, доступная информация должна быть использована, так как, например, в зависимости от возраста, уровня образования, пола и т.п. характеристик свидетеля могут быть скорректированы соответствующие вопросы либо поставлены дополнительные вопросы.

Составление плана допроса предполагает отражение предмета допроса; краткое изложение ранее данных показаний; перечень вопросов, расположенных в наилучшей тактической последовательности; предполагаемое содержание ответов; спектр тактических приёмов (способов добиться эффекта от допроса); доказательства, подлежащие предъявлению.

Допрос в суде принято делить на прямой и перекрёстный. При прямом допросе вопросы задаёт сторона, которая пригласила данного свидетеля, при этом допрашиваются «свои» свидетели При перёкрёстном допросе стороны допрашивают свидетелей (иных субъектов) другой стороны. Важнейшей целью прямого допроса является донесение до суда своей позиции. Поэтому вопросы носят открытый характер, а свидетель (либо сторона, подзащитный) свободен в повествовании. Функции юриста в данном случае заключаются в направлении допрашиваемого лица в своих показаниях, в поддержке, в том числе эмоциональной, уточнении необходимой информации. Без необходимости свидетеля не следует перебивать. 

Важно учитывать следующие правила:

- вопросы должны задаваться с таким расчётом, чтобы услышать именно желаемое;

- не должны задаваться вопросы, явно не относящиеся к существу дела;

- не должны задаваться наводящие вопросы.

Целью перекрёстного допроса также, как ни странно, является подтверждение собственной позиции по делу. При перекрёстном допросе данная цель может достигаться двумя путями: получением информации, подтверждающей собственную позицию; получением информации, опровергающей позицию процессуального противника

Юристы должны уметь: вызвать недоверие к свидетелю; опровергнуть его показания; использовать технологию «ловушки» (заставить свидетеля противоречить самому себе); заставить свидетеля засомневаться. Важно стараться не вызвать своими вопросами таких ответов, которые могут существенно усилить позицию другой стороны

Выступление в судебных прениях также должно быть тщательно продумано юристом. По ординарным процессам государственные обвинители часто допускают поверхностные выступления. В этом смысле представители адвокатуры нередко выглядят более предпочтительно, хотя и не всегда.

Прения – это стадия судебного процесса, в которой стороны произносят судебные речи по поводу рассматриваемого дела. В прениях недопустимо перебивать выступающего, задавать ему вопросы..

Необходимо добиваться такого выступления, которое является качественным как по содержанию, так и по форме.

Содержание выступления в прениях складывается из следующих компонентов, учитываемых в практической работе. Обычно выделяют следующие компоненты.

1). Позиция по делу. Прения – завершающая процедура, в которой в развёрнутой форме излагается позиция по делу. Содержание позиции, если речь идёт о защитнике, должно быть обязательно согласовано с подзащитным. Позиция может быть направлена на оправдание, переквалификацию (с одной статьи закона на другую), смягчение ответственности и т.д. – по уголовному делу; на удовлетворение иска и отказ во встречном иске – по гражданскому делу (здесь, собственно говоря, возможны лишь вариации в рамках одной позиции и ссылки на тот или ной нормативно-правовой материал).

Во всех случаях позиция должна быть ясной и обоснованной.

2). Анализ фактов. Должны быть проанализированы все факты, так как в противном случае у суда возникнут неоправданные сомнения в позиции стороны.

3). Обращение к эмоциям. Речь не должна быть скучной. Юрист должен владеть психологическими навыками публичного выступления, риторики.

4). Характеристика свидетелей и их показаний. Прения – важнейшая стадия, где это может быть осуществлено. Юрист, по возможности, должен предварительно изучить протокол судебного заседания, собственные записи. Необходимо показать достоверность показаний собственных свидетелей и указать на противоречия в показаниях свидетелей другой стороны. Если свидетели другой стороны не являются объективными, независимыми лицами, то на это следует указать в прениях.

5). Объяснение закона. В задачи юриста входит не только анализ фактических обстоятельств дела, но и истолкование закона, указание на правовые нормы, применимые к данному случаю.

6). Повторение позиции. Очень эффективно в конце прений повторить исходную позицию, с тем чтобы сложилась полная картина, отражающая логику юриста и версию, которую он поддерживает.