53. Применение альтернативных способов разрешения споров

Необходимо выделить следующие основные альтернативные способы разрешения споров:

- переговоры (переговоры между спорящими сторонами);

- медиация (переговоры сторон с участием нейтрального посредника);

- третейское разбирательство (третейский суд).

I. Переговоры.

Переговоры – это процесс поиска соглашения между людьми через согласование их интересов. Умение вести переговоры является одной из главных составляющих в профессиональных навыках юриста. Юрист должен уметь вести переговоры по определённым правилам, использовать различные приёмы и стили ведения переговоров. Это требует обладать, в частности, и определёнными психологическими навыками, навыками общения.

Часто причиной переговоров является конфликт (столкновение интересов). Выделяют конфликт реальных интересов; конфликт реальных интересов одной стороны с реально не существующими интересами другой стороны, приписываемыми ей первой стороной; конфликт интересов, которые могут проявиться в будущем.

Проблеме конфликтов посвящён особый раздел юриспруденции – юридическая конфликтология[6]

Юрист должен понимать значение различных стилей ведения переговоров. Выделяют три основных стиля ведения переговоров: агрессивный, пассивный и с установкой на сотрудничество.

Агрессивный стиль ведения переговоров характеризуется следующим.

К его положительным аспектам относят: юрист добивается своего; укрепляется уверенность в себе; люди стараются не спорить и не критиковать соответствующую сторону; Негативные аспекты: юрист производит неблагоприятное впечатление на партнёра; партнёр может впредь отказаться иметь дело с юристом; юрист настраивает людей против себя.

Пассивный стиль ведения переговоров имеет следующие положительные аспекты: юриста воспринимают как человека, с которым приятно иметь дело; уступая в чём-то сегодня, юрист сможет «отыграться» в дальнейшем; всё решается достаточно быстро. Негативные аспекты: юриста могут не воспринять всерьёз и в следующий раз постараются «выжать» ещё больше; теряется уверенность в себе; происходит уступка по многим позициям.

Оптимальный вариант между двумя вышеуказанными стилями переговоров – переговоры с установкой на сотрудничество, для которого характерны намерение добиться своего с учётом интересов другой стороны; поиск компромиссного решения, устраивающего обе стороны; учёт интересов, потребностей и мнений других лиц; интерес к мнению других; желание услышать и понять точку зрения оппонента; терпеливое обсуждение общей проблемы; спокойный, доброжелательный тон, отсутствие агрессии и колких замечаний.

В переговорах с установкой на сотрудничество различают ряд стадий, учитываемых в практической деятельности. Выделяют следующие стадии.

1). Подготовка к переговорам

2 ). Заключение процедурных соглашений 

3). Выступления сторон 

4). Прояснение интересов. На этой стадии особенно уместно задавать соответствующие вопросы, которые, в зависимости от обстановки, могут быть прямыми или скрытыми (косвенными). Вопросы также подразделяют на открытые и закрытые. Открытые вопросы не предполагают исчерпывающего ответа, в отличие от закрытых.

Уместно заметить, что умение задавать вопросы является одним из главных навыков юриста. Правильно и своевременно заданный вопрос способствует выяснению важных фактических обстоятельств.

5). Выдвижение и обсуждение предложений 

6). Принятие решения и формулирование соглашения 

7). Завершение переговоров 

II. Медиация

Под медиацией понимаются переговоры с участием нейтрального посредника (медиатора).

Медиация основывается на следующих принципах: равноправие сторон; нейтральность посредника; добровольность и конфиденциальность.

Медиация также предполагает ряд стадий. Их необходимо учитывать. Выделяют следующие стадии.

Первая стадия – вступительное слово медиатора (взаимное представление; выяснение круга заинтересованных лиц; объяснение смысла и принципов медиации; достижение психологического контакта).

Вторая стадия – презентация сторон (выступления сторон, резюмирование медиатора, уточняющие вопросы, формулирование повестки дня – круга проблем, которые надо разрешить).

Третья стадия – дискуссия (обмен мнениями и полемика сторон).

Четвертая стадия – кокус (индивидуальная беседа со сторонами, необходима для достижения результатов переговоров, особенно в случае возникших затруднений).

Пятая стадия – выработка предложений (обмен мнениями по каждому из вопросов, подлежащих разрешению).

Шестая стадия – принятие решений и формулирование соглашения.

Седьмая стадия – выход из медиации (подведение итогов).

Юрист, обладая соответствующими правами и полномочиями, может выступать в качестве медиатора, если он ранее не выступал на стороне кого-либо из участников медиации. В противном случае весьма вероятен, и даже неизбежен, так называемый конфликт интересов. Особые этические требования в данном случае предъявляются к адвокатам.

III. Третейское разбирательство (третейский суд).

Третейский суд является одним из альтернативных способов разрешения правовых споров. В него обращаются стороны, если они договорились о его юрисдикции заранее, либо решили обратиться в него после возникновения конфликта. Соглашение о рассмотрении спора третейским судом является, если оно принято в соответствии с законом, обязательным для сторон (так называемая «арбитражная оговорка»). Стороны уже не могут, по общему правилу, рассчитывать на рассмотрение дела в обычном суде (суде общей юрисдикции или арбитражном суде). Третейские суды могут быть постоянно действующими (например, Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации) или созданными для конкретного случая (спора). Решения третейских судов, в принципе, не оспариваются. Они окончательны.

Юрист должен обладать знаниями и навыками, с тем чтобы дать клиенту полезный совет относительно обращения в третейский суд. Это включает совет по поводу соответствующей оговорки об обращении в третейский суд, а также совет по поводу создания такого суда для разрешения спора с партнёром (контрагентом). Работа же юриста по подготовке к судебному заседанию, выступление в самом третейском суде мало чем отличаются от обычной судебной работы (хотя в «неформальных» третейских судах процедура значительно проще). При этом можно сделать следующее замечание. Как и в обычном суде, юристу, как правило, предпочтительнее действовать не в одиночку, а вместе с доверителем (обратившимся лицом), так как доверитель может быть специалистов в затронутой спором области, располагать более полной или исчерпывающей информацией о фактической стороне дела. В третейском суде, как, впрочем, и при проведении переговоров и медиации, можно эффективно апеллировать не только к правовым доводам, но и чисто экономическим, этическим и т.д. Однако это зависит от особенностей судопроизводства конкретного третейского суда и его состава.

 

Следует, однако, отметить, что юрист сам может стать третейским судьей либо членом третейского суда (то есть его могут для этого пригласить стороны, если он ранее не был представителем одной из сторон и лично прямо или косвенно не заинтересован в исходе дела). В этом случае от юриста требуются уже навыки судьи, которые также отличаются повышенной сложностью. Юрист при этом должен быть достаточно подготовлен, беспристрастен, знать регламент соответствующего суда, законодательство, касающееся деятельности третейских судов вообще, обладать либо выработать в себе судейские навыки, разбираться в предмете спора. Не следует забывать, что на завершающем этапе придётся писать решение по делу либо принимать в этом участие).

Юрист, представляющий какую-либо сторону при обращении в третейский суд, также должен прежде всего изучить его регламент, персональный состав, а затем выбрать арбитра со своей стороны либо общего арбитра для обеих сторон, изучить особенности производства в том или ином третейском суде, которые отличаются меньшим формализмом, чем в обычном суде. Ещё до обращения в третейский суд следует изучить особенности исполнения решений третейского суда.

В зависимости от процедуры и традиций того или иного третейского суда юрист должен соответствующим образом внешне выражать свои установки и намерения, то есть действовать в реальной ситуации. Для этого полезно ознакомиться с деятельностью и практикой соответствующего третейского суда, насколько они доступны для ознакомления. Лучше всего, конечно, иметь соответствующий собственный опыт.