10014

ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бума г с обязательством покупки и (или) продажи определенных ценн ых бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельно сть, ценам. В свою очередь, под деятельностью по управлению цен ными бумагами признается в силу закона осуществление юриди ческим лицом или индивидуальным предпринимателем от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверит ельного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц: – ценными бумагами и денежными средствами, предназна ченными для инвестирования в ценные бумаги; – ценными бумага ми и денежными средствами, которые компания получает в процес се своей деятельности на рынке ценных бумаг. Таким образом, очевидно, что основным назначением брокера, дилера, так и управляющей к омпании на фондовом рынке является совершение определенных о пераций с ценными бумагами.

Специфика деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг предопределяет юридическое значение документ ов, утвержденных Федеральной службой по финансовым рынкам для получения лицензии фондовой биржи. Учитывая смысл данной де ятельности, который состоит в предоставление услуг непосредст венно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг, отвечаю-

щим требованиям, установленным законодательством, лицен зирующий орган в пункте 2.3 Порядка лицензирования видов професс иональной деятельности на рынке ценных бумаг объективно вы деляет: правила торговли ценными бумагами и финансовыми инструм ентами; методики расчета сводных индексов; правила допуска к у частию в торгах; правила допуска к обращению и исключения из о бращения ценных бумаг и финансовых инструментов; порядок хра нения и защиты информации; порядок раскрытия информации; по ложение о самостоятельном структурном подразделении, отвеча ющем за обеспечение надлежащего режима работы с коммерческой, сл ужебной и иной информацией; документ, регулирующий деятельность биржевого совета (совета секций), и список членов биржевог о совета с указанием занимаемых ими должностей; список акционер ов или список членов некоммерческого партнерства с указанием к оличе- ства принадлежащих и голосов на дату подачи заявки на пол учение лицензии, а также справка о наличии аффилированности межд у ними,

231

подписанные лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа соискателя лицензии, список профес сиональных участников рынка ценных бумаг, намеренных участвовать в торгах на фондовой бирже (не менее 25) с приложением копий предв а- рительных договоров; и др.

Следующая группа документов относится к обязательному п е- речню, предоставляемому депозитарием в лицензирующий ор ган для получения им лицензии профессионального участника рынк а ценных бумаг. Основной задачей депозитария является оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и учету прав собствен ности на ценные бумаги. Другими словами, депозитарий ведет счет а, на которых учитываются ценные бумаги, переданные ему клиент ами на хранение, а также непосредственно хранит сертификаты этих ценных бумаг. Следовательно, для получения лицензии на осуществление депозитарной деятельности необходимы: 1) положение о с амостоятельном структурном подразделении соискателя лицен зии; 2) условия осуществления депозитарной деятельности на рын ке ценных бумаг, соответствующие требованиям, установленным законодательством РФ о рынке ценных бумаг, в том числе нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной вл асти по рынку ценных бумаг (Клиентский регламент); 3) внутренний документ, регулирующий осуществление депозитарной деятельности с оответствующий предъявляемым требованиям; 4) договор страхован ия ответственности по возмещению имущественного вреда тре тьим

лицам (при его наличии); 5) проекты депозитарного и междепоз итарного, которые будут предлагаться клиентам (депонентам), та к как между депозитарием и депонентом при осуществлении деяте льности заключается депозитарный договор.

Деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бума г признаются сбор, фиксация, обработка, хранение и предоста вление данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. Лица, осуществляющие деятельность по ведению реестра, именуются держателями реестра (регистраторами). Под си стемой ведения реестра понимается совокупность данных, зафи ксированных на бумажном носителе или с использованием электро нной базы данных, обеспечивающая идентификацию зарегистриро ванных

âсистеме ведения реестра владельцев ценных бумаг и учет их прав

âотношении этих ценных бумаг. Основным документом, который соискатель лицензии в данном случае должен представить в лицензирующий орган являются правила ведения реестра владель цев

232

ценных бумаг, соответствующие установленным требованиям. Данные правила должны содержать восемь пунктов: 1) перечень и сроки совершения операций по ведению реестра владельцев цен ных бумаг; 2) перечень и формы документов, на основании которых проводятся операции в реестре; 3) формы, содержание и сроки выд ачи выписок и справок из системы ведения реестра; 4) правила ре гистрации, обработки и хранения входящей документации; 5) размер оплаты услуг по ведению реестра владельцев ценных бумаг; 6) требования к должностным лицам и иным работникам (должностн ые инструкции); 7) порядок взаимодействия соискателя лицензи и с его филиалами; 8) требования по осуществлению внутреннего контроля соблюдения требований, предъявляемых к осуществлению профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Кроме этого документа, соискателю лицензии необходимо представить также : список эмитентов, ведение реестров владельцев ценных бумаг кото рых он осуществляет или будет осуществлять (не менее 15 эмитентов , с числом владельцев более 500 у каждого) в зависимости от нали чия лицензии сроком на три года, порядок хранения и защиты инф ормации, договор страхования ответственности по возмещению и мущественного вреда третьим лицам (при его наличии), договоры соискателя лицензии с третьими лицами, на которых он возлагает в ыполнение отдельных функций по ведению реестра владельцев ценн ых бумаг, и список этих лиц.

Совершение сделок с ценными бумагами сопровождается не т оль-

ко их передачей от одного владельца к другому или переуче том прав собственности на них у реестродержателей или в депозитар иях, но и противоположно направленной передачей денег за эти ценн ые бумаги от их покупателя к продавцу. Если речь идет о разовых или немногочисленных сделках, то расчеты по ним производятся обычн ым путем, как и при сделках купли-продажи других товаров. Однако на рынке ценных бумаг, организованном в форме биржевой торговли или на основе компьютерных систем торговли, число сделок и участников торговли очень велико, что объективно привело к вы делению деятельности по расчетам с ценными бумагами в специфичес кую сферу с образованием расчетно-клиринговых организаций. В самом общем виде расчетно-клиринговая организация – это профес сиональный участник рынка ценных бумаг, специализированная организация, которая осуществляет расчетное обслуживание участников организованного рынка ценных бумаг и выявляет их позиции по результатам заключенных сделок. Сущность клиринговой деятельнос ти зак-

233

лючается в определении взаимных обязательств путем сбора, сверки, корректировки информации по сделкам с ценными бумагам и, подготовки бухгалтерских документам по ним, а также их зачет у по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним. Для получения лице нзии на данный вид профессиональной деятельности соискатель лицензии должен предоставить следующие документы: порядок и ус ловия создания, размещения и использования гарантийного фо нда, так как клиринговая организация обязана формировать специа льные фонды для снижения рисков неисполнения сделок с ценными б умагами; правила осуществления клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг; договор или договора, заключенного (заключе нных) соискателем лицензии с организатором торговли на рынке ц енных бумаг, расчетным депозитарием и расчетной организацией (при его (их) наличии); договора, возникновение прав и обязанностей по которым поставлено в зависимость от получения лицензии на осу ществление клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг (пр едставляется, если организация не осуществляет клиринговую дея тельность на рынке ценных бумаг на дату подачи заявления); прое кт договора, который будет заключаться клиринговой организац ией с уча- стниками клиринга; положение о самостоятельном структур ном подразделении соискателя, в исключительные функции которог о входит осуществление клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг.

Рассмотрев перечни документов, установленных для получе ния лицензии по всем видам профессиональной деятельности на фондо-

вом рынке можно сделать некоторые выводы. Во-первых, содер жание указанных перечней документов подтверждает, на наш взгляд, факт детального урегулирования, по крайней мере, в законо дательном аспекте процедуры лицензирования всех видов професс иональной деятельности на рынке ценных бумаг. Во-вторых, учитывая тенденцию, направленную законодателем в последнее время на т щательное правовое регулирование проблем в сфере защиты прав и интересов инвесторов на фондовом рынке, возникает вопрос о том, зачем Федеральная служба по финансовым рынкам, устанавли вает свободу выбора соискателям лицензии в отношении предост авления отдельных документов, например, договора страхования ответственности по возмещению имущественного вреда третьим л ицам. По нашему мнению, данный документ должен представляться в лицензирующий орган в обязательном порядке для целей сниже ния рисков ненадлежащего исполнения обязательств. В-третьих , исходя из приобретения принципиально важного значения в настоя щее вре-

234

мя на российском фондовом рынке проблем недостаточной реализации принципа открытости информации и тем более обеспечен ия информационной безопасности на рынке ценных бумаг, остается не ясна для нас позиция Федеральной службы относительно пункта п орядка хранения и защиты информации, который должен быть предста влен соискателем лицензии только лишь на осуществление деяте льности по ведению реестра владельцев ценных бумаг. Информационное поле на фондовом рынке давно переместилось в область кибернетического пространства и, на наш взгляд, разработка методов защит ы любой информации на рынке ценных бумаг должна составлять пр иоритетную направленность в деятельности профессиональных участников. Вот основная причина того, что указанный порядок долж ен предусматриваться для каждого вида профессиональной деяте льности в качестве обязательного документа, представляемого для получе- ния соответствующей лицензии. В-четвертых, необходимо отм етить существование некоторой непоследовательности и нелогич ности в содержании, утвержденных лицензирующим органом докумен тах. Например, обязательным для предоставления всеми организ ация- ми-соискателями является документ – инструкция о внутреннем контроле, утвержденная в порядке, установленном соискателем лицензии. В свою очередь, в перечень дополнительных документов для получения лицензии на осуществление брокерской, дилерск ой деятельности и деятельности по управлению ценными бумагами входят два документа по содержанию и смыслу соответствующие дан ной

инструкции. Если Федеральная служба считает, что рассматриваемые документы должны включать в себя различную по смыслу информацию, то тогда следовало бы их назвать соответствующим образом, а если речь здесь идет об одном и том же смысловом ас пекте существует ли необходимость закреплять их дважды. Такая бумажная волокита создает трудности для профессиональног о участника в процессе получения лицензии.

235

Зайцев В.В.,

ст. преподаватель кафедры гражданского права и процесса, ИЭУП (г. Казань)

МЕСТО КОНКУРЕНТНОГО ПРАВА В СИСТЕМЕ ПРАВА РОССИИ

Говоря о месте антимонопольного права в системе права России, следует сказать, что под системой права в литературе понимают, внутренне согласованное единение правовых норм разделе нных на отрасли (основные, комплексные, процессуальные) и институ ты.

Основаниями (критериями) выделения отрасли как самостоя тельной единицы нормативно-правового регулирования обществ енных отношений в общей системе права, по мнению большинства теоретиков права, является наличие самостоятельного предмета и метода правового регулирования соответствующей отрасли. При эт ом помимо основных (гражданского, административного, уголовного ) обосновывается366 и существование комплексных отраслей права, которые в отличие от основных, имеют относительно самостоятельный предмет правового регулирования, заимствуют методы и принцип ы правового регулирования смежных – самостоятельных отрасле й права.

К числу признаков, описанных нами выше, относится и антимо нопольное законодательство, так как антимонопольное право относится к числу комплексных – частно-публичных единений правовых норм.

Говорить об антимонопольном праве как о комплексной отрасти права не приходиться в связи, с чем следует согласиться с С.А. П аращуком367 , О.В. Шальман и др. исследователями, которые считают «невозможным выделить антимонопольное законодательств о или конкурентное право в отдельную отрасль права, поскольку п равовое воздействие на участников рыночных отношений укладывае тся в

366См. например, Райхер В.К. Общественно-исторические типы стр ахования. – М., 1947. – С. 186; Алексеев С.С. Система советского права // Проблемы т еории государства и права / Под ред. С.С. Алексеева. – М., 1987. – С. 210-212 и др. Заметим, что в настоящее время разработанная В.К. Райхером теория комплексных отраслей получила достаточное распространение и является доминирующей.

367Паращук С.А. Конкурентное право (правовое регулирование конкуренции и монополии). – М.: Городец – издат, 2002. – С. 85.

236

рамки существующих отраслей права»368 . В юридической литературе существует мнение, что антимонопольное право является самостоятельной отраслью права и регулирует административн о-право- вые отношения. А ряд авторов, например, Лесник, В.И. Еременко и др. рассматривают антимонопольное или конкурентное прав о как комплексную отрасль права.

Соглашаясь с утверждением о комплексном характере конку рентного законодательства, не можем согласиться с утвержден ием о самостоятельности антимонопольного права как отрасли.

Во-первых, соотношение антимонопольного законодательст ва с публичным и частным правом позволяет выявить нормы, относящиеся и к публично-правовой и к частноправовой сфере. Большая часть положений законодательства о конкуренции направлена на обеспе- чение государственных интересов: единого экономического пространства, объективных условий нормального существования и де ятельности людей, их организаций, предприятий и общества в цело м, обеспечение условий для создания и эффективного функциониро вания товарных рынков. Такие нормы основаны на публично-правовых институтах, допускающих в ряде случаев административное вм ешательство, относятся к конституционному, государственному или административному праву. Однако объектом правонарушения может быть не только публичный порядок, но и конкретные гражданские права хозяйствующих субъектов. Антимонопольные правоот ношения являются формой ограничения права собственности и те сно вза-

имосвязаны с гражданско-правовыми отношениями» с учетом конституционного принципа законодательного закрепления та кого ограничения. В частности, статья 10 ГК РФ запрещает злоупотребление правом и не допускает использование гражданских прав в це лях ограничения конкуренции369 . Ряд норм антимонопольного законодатель-

368Шальман О.В. Роль антимонопольного законодательства в становлении и развитии рынка: Дисс. … канд. юрид. наук. – Спб., 2002. – С. 8.

369Как справедливо заметил В.И. Еременко, в ГК РФ «закреплена по сути дела лишь одна общая норма о недопущении использования гражда нских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребления д оминирующим положением на рынке. В отличие от конституционных норм, в ГК РФ отсутствует норма о необходимости пресечения недобросовестн ой конкуренции». Кроме того, норма ст. 10 ГК РФ, о которой говорилось выше, по мнению ряда ученых, например, В.И. Емельянова, С.А. Паращука, А. Курбатова, не должна применяться к конкурентным отношениям.

237

ства регулируют правоотношения между участниками гражд анского оборота в процессе экономической деятельности, раскрыва я это положение в ГК РФ.

Во-вторых, характеристика методов антимонопольного регу лирования свидетельствует о наличии комплекса различных мет одов и позволяет выявить: разрешительно-дозволительные рекоме ндательные, императивные, а также методы, вытекающие из частного п рава (договор).

Таким образом, основная роль в реализации конституционных принципов поддержки конкуренции, ограничения монополис тической деятельности и пресечения недобросовестной конкуренции , закрепленных в статье 34 Конституции РФ, отводится специальному а нтимонопольному законодательству. Ядром антимонопольного законодательства являются: Закон РФ от 22 марта 1991 г. ¹ 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»370 (далее – Закон о конкуренции), Федеральный закон от 23 июня 1999 г. ¹ 117-ФЗ «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг»371 , Федеральный закон от 17 августа 1995 г. ¹ 147 ФЗ «О естественных монополиях»372 , а также подзаконные норма- тивно-правовые акты, принятые в соответствии с вышеназван ными законами. Перечисленные выше законы носят комплексный ха рактер, что обеспечивает оптимальное сочетание частных и публичных интересов в правовом регулировании конкурентно-монопол истических отношений. Кроме того, в систему источников антимоноп ольного

законодательства следует отнести помимо актов, непосред ственно регулирующих конкурентные отношения, также акты, содержа щие нормы конкурентной и антимонопольной направленности373 .

Говоря о соотношении источников антимонопольного права между собой, следует согласиться с мнением В.И. Еременко, что д ействие норм любых федеральных законов, а также нормативных актов Президента РФ и Правительства РФ, относящихся к пресе че- нию недобросовестной конкуренции или монополистической деятель-

370Бюллетень нормативных актов. – 1992. – ¹ 2-3.

371Российская газета. – 1999. – ¹ 120.

372Российская газета. – 1995. – ¹ 164.

373К числу таких актов следует отнести, например, Федеральный закон от 26 марта 2003 г. ¹ 35-ФЗ «Об электроэнергетике» // Российская газета. – 2003. – ¹ 60.; Федеральный закон от 31 марта 1999 г. ¹ 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» // Российская газета. – 1999. – ¹ 67. и др.

238

ности, исключаются, если они противоречат не только Конст итуции РФ, но также и Закону о конкуренции.

Однако нельзя согласиться с его же мнением, что в случае пр о- тиворечия антимонопольного закона ГК РФ должен применят ься последний до тех пор, как мы уже говорили выше, пока публичные правоотношения не будут вынесены за сферу гражданско-правов ого регулирования или пока не будет исключен абзац 2. статьи 10 Г К РФ374 , так как при столкновении публичных и частных интересов приоритет отдается публичным.

Таким образом, комплексный характер, особый субъектный состав, возможность выделения самостоятельного предмета р егулирования позволяет предположить, что конкурентное право я вляется составной частью предпринимательского права. При этом не льзя согласиться с мнением В.И. Еременко как об идентичности по нятий антимонопольное и конкурентное право375 , так и о месте конкурентного права в системе гражданского права376 .

Под конкурентным правом, таким образом, следует понимать подотрасль предпринимательского права, объединяющую част ноправовые и публично-правовые нормы, регулирующие общественные отношения в области предупреждения, ограничения и пресечения монополистической деятельности и недобросовестной конк уренции, обеспечения условий для создания и эффективного функцио нирования товарных и финансовых рынков.

Предметом правового регулирования, то есть на что направл ено

правовое регулирование, конкурентного права, таким образ ом, являются общественные отношения, возникающие по поводу: защит ы уча- стников гражданского оборота от монополистической деят ельности на товарных рынках и рынках финансовых услуг; защиты от недо бросовестных конкурентных действий со стороны субъектов анти монопольного права на товарных рынках и рынках финансовых услуг; ц енообразования и деятельности субъектов естественных монопо лий и др.

374Еременко В. И. Правовое регулирование конкурентных отношений в России и за рубежом: Дисс. … докт. юрид. наук. – М., 2001. – С. 120.

375Мы присоединяемся к мнению В.И. Еременко, который термины «антимонопольное» и «конкурентное» право понимает как идентичные .

376Так, им обосновывается тезис, что антимонопольное или гражданское право является составной частью права гражданского в силу отсу тствия самостоятельного Предпринимательского кодекса, однако в дан ном случае автор совершает подмену понятий «отрасль права» и «законодате льство».

239

Под методом правового регулирования следует понимать си стему специфических средств, способов, приемов и форм выраже ния правотворческой воли в различных структурных элементах правовых норм в зависимости от сферы, рода, вида и иных особенностей организуемых жизненных отношений377 . Конкурентное право, являясь подотраслью, воспринимает методы основной отрасли, од нако предпринимательское право, являясь комплексной отрасль ю, использует и методы свойственные различным отраслям права.

Конкурентное право заимствует следующие методы правово го регулирования главным образом публичных отраслей права, например императивный метод властных предписаний, содержащий в себе преимущественно нормы-запреты. Но так как конкурентное пр аво является комплексной отраслью, то, соответственно, в нем и спользуется и характерный для гражданского права диспозитивн ый метод правового регулирования, дающий субъектам альтернативную возможность выбора вариантов поведения в рамках закона.

Зайцева Е.В.,

ассистент кафедры гражданского права и процесса, Набержночелнинский филиал ИЭУП (г. Казань)

О ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ЗАКРЫТЫХ ПАЕВЫХ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ФОНДОВ: ПРЕИМУЩЕСТВА

ÈНЕДОСТАТКИ

Âпоследнее время все большую популярность среди инвесторов приобретают паевые инвестиционные фонды (ПИФы). В России их создание было разрешено в 2002 году. В настоящее время (по состоянию на июль 2005 года), число зарегистрированных паевых фонд ов достигло 338 из них 84 – закрытые паевые инвестиционные фонды .

Основная услуга, предлагаемая паевыми инвестиционными ф ондами предприятиям и организациям – доверительное управл ение временно свободными средствами. Согласно статье 13 Федера льного закона от 29 ноября 2001 г. «Об инвестиционных фондах» в доверительное управление открытым и интервальным паевыми инвес-

377 Фаткуллин Ф.Н. Основы учения о праве и государстве: Учебное пособие. – Казань: Изд-во КФЭИ, 1997. – С. 34.

240